АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ ТАТАРСТАН

ул.Ново-Песочная, д.40, г.Казань, Республика Татарстан, 420107

E-mail: info@tatarstan.arbitr.ru

http://www.tatarstan.arbitr.ru

тел. (843) 533-50-00

 

      Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Казань                                                                                            Дело №А65-24864/2018 

 

Дата принятия решения -  24 декабря 2018 года 

Дата объявления резолютивной части - 17 декабря 2018 года

 

Арбитражный суд Республики Татарстан в составе председательствующего судьи Абдрахманова И.И., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи                   Хазиевой А.Н., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлениям

заявителей - 1) Акционерного общества "Транснефть-Прикамье", г.Казань (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  и

2) Общества с ограниченной ответственностью "Спецстройсервис", г.Лениногорск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к ответчику - Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании решение от 18.05.2018г. по делу №05-205/2017 незаконным (А65-24864/2018 и  А65-25573/2018),

заявление  Акционерного общества "ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ", г.Казаньтк ответчику Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань о признании незаконным и отмене постановления УФАС по РТ от 25.09.2018г. о наложении штрафа по делу №А05-1248/2018 об административном правонарушении (А65-31662/2018), 

заявление Общества с ограниченной ответственностью «Спецстройсервис», г.Лениногорск к ответчику - Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань о признании незаконным и отмене Постановления УФАС РФ по РТ, г.Казань от 3 октября 2018г. о наложении штрафа по делу № А05-1249/2018 об административном нарушении (А65-32212/2018),

с   участием:

заявителя  (1) – ФИО1,  представитель по доверенности от  31.08.2018г.,

ФИО2,  представитель по доверенности от  29.12.2017г.,

ФИО3,  представитель по доверенности от  26.12.2017г., 

заявителя  (2) – не явился, извещен,  

ответчика  - ФИО4   представитель по доверенности от  09.07.2018г. 

 

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "Транснефть-Прикамье"  (далее - заявитель-1)  обратилось в суд   с заявлением   к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань (далее  - ответчик, антимонопольный орган) о признании решения от 18.05.2018г. по делу №05-205/2017 незаконным,  делу  присвоен номер А65-24864/2018. 

Общество с ограниченной ответственностью "Спецстройсервис" (далее заявитель – 2) обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань  о признании решения от 18.05.2018г. по делу №05-205/2017 незаконным,  делу  присвоен номер А65-25573/2018. 

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан  от 11.09.2018г. дела А65-24864/2018  и А65-25573/2018  объединены  в одно производство для их совместного рассмотрения. 

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан  от  23.10.2018г. принято   заявление  Акционерного общества "ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ", г.Казань к ответчику Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань о признании незаконным и отмене постановления УФАС по РТ от 25.09.2018г. о наложении штрафа по делу №А05-1248/2018 об административном правонарушении, делу  присвоен номер А65-31662/2018. 

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан  от 12.10.2018г.   принято   заявление  Общества с ограниченной ответственностью «Спецстройсервис», г.Лениногорск к ответчику - Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан, г.Казань о признании незаконным и отмене Постановления УФАС РФ по РТ, г.Казань от 3 октября 2018г. о наложении штрафа по делу № А05-1249/2018 об административном нарушении, делу  присвоен номер А65-32212/2018.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от  02.11.218г.  дела №А65-31662/2018,  №А65-32212/2018 объединены в одно производство с делом №А65-24864/2018.

Суд протокольным определением от 03.12.2018г. отложил судебное заседание на  17.12.2018г. 

В судебном заседании  17.12.2018г.  представители заявителя (1) поддержали заявление, дали пояснения, представили фотографии для  приобщения к материалам дела (приобщены к материалам дела).

Представитель  ответчика  дал пояснения,   заявление не признал.

 Представитель  заявителя (2) в судебное заседание не явился, извещен  в порядке ст.ст.121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 Суд на основании ст. 156  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации   определил  рассмотреть заявление    в  его отсутствие.

Из   материалов  дела  следует,  что   решением   антимонопольного органа  №05-205/2017 от 18.05.2018г. АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ» (420081, РТ, 

<

...>; ИНН 

<

***>, КПП 166001001, дата внесения записи в ЕГРЮЛ 23.09.2002) и ООО «Спецстройсервис»  (423255, РТ, 

<

...> стр. 23А, стр.7; ИНН 

<

***>, КПП 164901001, дата внесения записи в ЕГРЮЛ 18.07.2006) признаны нарушившими п.3 ч.4 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ«О защите конкуренции», что выразилось в заключении и исполнении антиконкурентного соглашения о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок услуг по осуществлению строительно-монтажных работ.

 Производство по делу в отношении АО «Транснефть-Прикамье» в части нарушения ч.1 ст.17 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в проведении закупки по лоту № 01/1-СЗН/ИП/-11.2014 «Административное здание ОАО «СЗМН» г.Казань. Строительство (на условиях «под ключ»)» (закупка №31401240487) способом закупки – закрытый конкурс прекращено ввиду истечения срока на привлечение к ответственности за совершение действий, нарушающих антимонопольное законодательство.

В  дальнейшем   ответчиком  вынесены  постановления от 25.09.2018г. о наложении штрафа в отношении заявителя  (1) по делу №А05-1248/2018 об административном правонарушении (А65-31662/2018) и  постановления от 3 октября 2018г. о наложении штрафа  в отношении заявителя  (2)  по делу № А05-1249/2018 об административном нарушении (А65-32212/2018).

Заявители не  согласившись с   вынесенным  решением   ответчика  и постановлениями о наложении  штрафа  обратились в  суд  с  заявлением  о признании их   незаконными.

Согласно  решению от 18.05.2018г. по делу №05-24864/2018 «на основании приказов Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан от 21.07.2017  №02/378-пр «О проведении плановой документарной и выездной проверки» и  от 21.08.2017 № 01/412-пр «О продлении срока проведения плановой документарной и выездной проверки» была проведена плановая документарная и выездная проверка в отношении юридического лица -  АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ» (420081, РТ, 

<

...>; ИНН 

<

***>, КПП 166001001, дата внесения записи в ЕГРЮЛ 23.09.2002).

По результатам анализа представленных документов и информации Инспекцией Татарстанского УФАС России установлены следующие признаки нарушения антимонопольных правил и требований.

I. Инспекцией Татарстанского УФАС России была проанализирована закупка по лоту № 01/1-СЗН/ИП/-11.2014 «Административное здание ОАО «СЗМН» г.Казань. Строительство (на условиях «под ключ»)»(закупка №31401240487).

Способ закупки – закрытый конкурс.

Инспекцией Татарстанского УФАС России не установлено оснований для проведения данной закупки способом «закрытый конкурс», что в конечном итоге привело к  необоснованному ограничению количества участников. Из четырех приглашенных участников заявки подали только две организации, однако при проведении данной закупки посредством проведения открытого аукциона АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ» имело бы возможность оценить большее количество заявок и соответственно заключить договор  на более выгодных условиях, что привело бы к экономии денежных средств заказчика. 

II. В ходе изучения закупок АО «Транснефть – Прикамье» в части реализации раздела 11.1 закупки у единственного поставщика Инспекцией выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства, связанные с необоснованной закупкой товаров (работ, услуг) у единственного поставщика на рынках, фактически являющихся конкурентными, что ограничивает доступ к участию в соответствующих закупках иным хозяйствующим субъектам.

На основании вышеизложенного издан приказ Татарстанского УФАС России от 17.11.2017г. № 02/538-к о возбуждении дела и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ» (420081, РТ, 

<

...>; ИНН 

<

***>, КПП 166001001, дата внесения записи в ЕГРЮЛ 23.09.2002) по признакам нарушения ч.1 ст.17 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в действиях, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении конкурентных процедур.

В ходе рассмотрения дела №05-205/2017 Комиссия пришла к выводу о наличии в действиях АО «Транснефть-Прикамье» и ООО «Спецстройсервис» признаков нарушения п.3 ч.4 ст.11 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» в части заключения и исполнения антиконкурентного соглашения о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок.

Учитывая изложенное, определением от 15 марта 2018 года (исх.№СП-05/4358 от 23.03.2018) ООО «Спецстройсервис» было привлечено к участию в деле в качестве ответчика.

В ходе рассмотрения дела ПАО «Транснефть-Прикамье» ООО «Спецстройсервис» выразили несогласие с вменяемыми нарушениями, производство по делу просили прекратить. 

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд пришел к следующим  выводам.

В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков (часть 2 статьи 1 Закона о защите конкуренции). 

В части 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции указано, что настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели. 

Статьей 22 Закона о защите конкуренции установлено, что антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов, выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения; предупреждает монополистическую деятельность, недобросовестную конкуренцию, другие нарушения антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами; осуществляет государственный контроль за экономической концентрацией, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов, а также при проведении торгов в случаях, предусмотренных федеральными законами. Таким образом, Закон о защите конкуренции наделяет антимонопольный орган контрольными функциями с целью соблюдения антимонопольного законодательства. При этом функции и полномочия антимонопольного органа направлены исключительно на защиту конкуренции. 

Закон о защите конкуренции распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица (частью 1 статьи 3 Закона о защите конкуренции). 

Согласно пунктам 7, 9 статьи 4 Закона о защите конкуренции, конкуренция – это соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке; недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам. 

Под признаками ограничения конкуренции понимаются сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации (пункт 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции). 

По первому  доводу  антимонопольный орган проанализировав  закупку по лоту № 01/1-СЗН/ИП/-11.2014 «Административное здание ОАО «СЗМН» г. Казань. Строительство (на условиях «под ключ»)» (закупка №31401240487),  проведенной  способом  закупки – закрытый конкурс, не установила оснований для проведения данной закупки способом «закрытый конкурс»,  поэтому   признала заявителей  нарушавшими   ст. 17  ФЗ О конкуренции,   однако  в связи  с  истечением срока   давности  прекратила   производство по делу.

Вместе с тем, данный вывод сделан без учета следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона № 223-ФЗ целями его регулирования являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 статьи 1 названного Закона (заказчиков), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В силу статьи 2 Закона о закупках, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В силу части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: 1) информационная открытость закупки; 2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; 3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; 4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Согласно части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. 

Согласно Определению Верховного Суда РФ от 13.10.2017 N 305-КГ17-8138 по делу N А40-93344/2016 в отличие от закупок, осуществляемых в рамках контрактной системы для обеспечения государственных и муниципальных нужд, первоочередной целью Закона N 223-ФЗ является создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей заказчиков в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности (часть 1 статьи 1 Закона о закупках), что предполагает относительную свободу заказчиков в определении условий закупок, недопустимость вмешательства кого-либо в процесс закупки по мотивам, связанным с оценкой целесообразности ее условий и порядка проведения.

Согласно "Обзору судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018) для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы). Кроме того, закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика возможна по результатам несостоявшейся конкурентной закупочной процедуры.

В силу ч.1 ст.21 Федерального закона N 115-ФЗ конкурс на право заключения концессионного соглашения может быть открытым (заявки на участие в конкурсе могут представлять любые лица) или закрытым (заявки на участие в конкурсе могут представлять лица, которым направлены приглашения принять участие в таком конкурсе в соответствии с решением о заключении концессионного соглашения).

Согласно статье 2 Закона № 223-ФЗ документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения, является положение о закупке.

В Положении о закупке могут быть предусмотрены иные (помимо конкурса или аукциона) способы закупки. При этом заказчик обязан установить в положении о закупке порядок закупки указанными способами (часть 3).

Указанное положение разрабатывается лицом, производящим закупки, и утверждается органом управления этого лица, учредителями (участниками) и другими лицами, указанными в части 3 статьи 2 Закона о закупках.

Закупочная деятельность АО «Транснефть – Прикамье» регулируется Положением о закупке товаров, работ, услуг АО «Транснефть – Прикамье», утвержденным решением Совета директоров АО «Транснефть – Прикамье от «20» апреля 2017 года протокол № 10 (далее – Положение), а также Федеральным законом от 18.07.2011 г. N 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее по тексту – Закон о закупках).

В соответствии с пунктом 6.1 Положения о закупке товаров, работ, услуг, утвержденного 12.02.2014, конкурс может быть открытым или закрытым. К участию в открытом конкурсе приглашается неограниченный круг лиц. К  участию в закрытом конкурсе приглашается ограниченный круг участников. Решение об объявлении конкурса открытым или закрытым принимает организатор закупки.

В соответствии с пунктом 6.3 Положения о закупке товаров, работ, услуг, утвержденного 12.02.2014, закрытый конкурс проводится в целях обеспечения экономичности, эффективности и срочности проведения закупки в случаях, когда товары, работы, услуги по причине их высокосложного или специализированного характера могут быть закуплены только у ограниченного числа поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или когда затраты, требующиеся для рассмотрения и оценки предполагаемого большого количества заявок, превышают ожидаемую экономию от проведения открытых торгов, или в иных случаях.

Как  следует из решения ответчика: «Закупка по лоту № 01/1-СЗН/ИП/-11.2014 «Административное здание ОАО «СЗМН» г. Казань. Строительство (на условиях «под ключ»)» осуществлена в соответствии с п.п.6.1, 6.3 Положения о закупке товаров, работ, услуг ПАО «Транснефть» с участием организаций, имеющих достаточную численность и квалификацию персонала, техническую оснащенность, опыт выполнения аналогичных работ и способных выполнить работы по предмету лота.».

Согласно протоколу № 01/1-СЗН/ИП/-11.2014/И заседания Конкурсной комиссии ОАО «АК «Транснефть» от 25.07.2014 г. приглашения были направлены в адрес следующих организаций: 

1) Общество с ограниченной ответственностью «Спецстройсервис»                                      (ООО «Спецстройсервис»).

2) Закрытое акционерное общество «Кулонстрой» (ЗАО «Кулонстрой»).

3) Открытое акционерное общество «Казаньцентрстрой» (ОАО «Казаньцентрстрой»).

4) Общество с ограниченной ответственностью «ИСК «Стройинжиниринг»                            (ООО «ИСК «Стройинжиниринг»).

Заявки на участие в закупке были представлены ЗАО «Кулонстрой» и ООО «Спецстройсервис».

По результатам проведения закупки победителем было признано ЗАО «Кулонстрой», с которым был заключен договор на сумму 1 928 500 000 рублей.

Исследовав материалы  дела, суд   считает,   что     работы    указанные   в  закупке  по лоту 01/1-СЗН/ИП-11.2014 «Административное  здание  ОАО «СЗМН» г.Казань  Строительство  (на  условиях  «под ключ» закупка №31401240484)  можно отнести  к  видам  работ высокосложного и   специализированного характера, потому  могут   быть    закуплены   у  ограниченного  числа  поставщиков (подрядчиков, исполнителей),  и     может   быть проведен способом закрытый  конкурс  на основании Положения о закупке товаров. 

Кроме того, в соответствии с частью 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган проводит анализ состояния конкуренции в объеме, необходимом для принятия решения о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства. В зависимости от допущенного нарушения антимонопольного законодательства объем проводимого анализа конкуренции является различным.

Антимонопольный орган  отмечая, что проведение данной закупки способом закрытый конкурс привело к  необоснованному ограничению количества участников, поскольку проведении данной закупки посредством проведения открытого аукциона АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ» имело бы возможность оценить большее количество заявок и соответственно заключить договор  на более выгодных условиях, что привело бы к экономии денежных средств заказчика. 

При этом, Антимонопольный орган  утверждает, что строительство (на условиях «под ключ»)» на рынке строительных работ действуют большее количество хозяйствующих субъектов имеющих возможность провести  указанные  в   закупке  работы.

Однако   анализ    рынка  на  возможность   проведения   работ,  указанных   в  закупке иными   субъектами    рынка,  а  именно  строительство   крупного  объекта – административного здания  ОАО «СЗМН» г.Казань  «под ключ» антимонопольным  органом  не  проведен.

Антимонопольный орган в нарушение требований части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ненадлежащим образом исполнил процессуальную обязанность по доказыванию нарушения, а  приняв    довод  заявителя (1)  об истечении срока  давности прекратил  производство по делу  в указанной части.

Кроме того,  доводы  антимонопольного   органа о том, что при проведении АО «Транснефть-Прикамье» одной конкурентной процедуры проведение отдельных ее этапов  (процедур) в разных городах России  не возможно   не  может быть  прият  судом.

Так в соответствии с п.3.10 Положения о закупке закупки могут осуществляться в соответствии со способами закупки, предусмотренными настоящим Положением в электронной форме на одной или нескольких электронных площадках, после заключения соответствующих соглашений (договоров) с операторами электронных площадок. Закупки в электронной форме (путем проведения конкурса в электронной форме, аукциона в электронной форме, запроса предложений в электронной форме, запроса котировок в электронной форме) осуществляются в соответствии с регламентами, правилами, действующими на электронной площадке и соглашением, заключенным между заказчиком, организатором закупки и оператором электронной площадки. Заказчик, организатор закупки в документации о закупке, осуществляемой в электронной форме, вправе установить требование к участнику закупки о необходимости предоставления заявки на участие в закупке, как в электронном виде, так и в бумажном виде.

ОАО   «АК  «Транснефть»   в   соответствии   с   Положением   о   закупке   выступалоорганизатором   закупки.   Присутствие   участников   закупки   на   процедуре   вскрытияконвертов также  не  являлось  обязательным.  

 Вскрытие конвертов производилось в г.Москва по месту нахождения ОАО «АК «Транснефть» (в настоящее время - ПАО «Транснефть»), являющегося головной организации холдинга, в который входит заказчик.

Согласно п.1 ч.1 ст.48 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 29.07.2018) "О защите конкуренции" комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае  отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).

Поскольку производство по делу в отношении АО «Транснефть-Прикамье» в части нарушения ч.1 ст.17 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в проведении закупки по лоту № 01/1-СЗН/ИП/-11.2014 «Административное здание ОАО «СЗМН» г. Казань. Строительство (на условиях «под ключ»)» (закупка №31401240487) способом закупки – закрытый конкурс прекращено, суд не  находит оснований    для  отмены  решения  в  указанной части.

По второму  доводу, согласно решению  УФАС: «В ходе изучения закупок АО «Транснефть–Прикамье» в части реализации раздела 11.1 Положения закупки у единственного поставщика Комиссия установила следующее.

Комиссией была проанализирована закупка у единственного поставщика (номер извещения 31603853246 от 04.07.2016) с предметом закупки: «Выполнение работ по объекту: «Производственное здание №1, инв. №500000001181 НПС «Тиньговатово» КРНУ. Текущий ремонт».

Сроки выполнения работ согласно извещению: с 10.07.2016г. по 10.08.2016г.

У заказчика было запрошено нормативно-правовое обоснование осуществления закупки у единственного поставщика (со ссылками на действующее законодательство, положение о закупке товаров, работ, услуг АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ»).

Согласно пояснениям АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ», договор № ТПК-01-04-01.3-16-1541 заключен на основании п.11.1.5 Положения о закупке товаров, работ, услуг АО «Транснефть–Прикамье» (в редакции от 04.04.2016 №3) путем проведения закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) для обеспечения работоспособности и доступности критичных для деятельности агрегатов, комплексов, приложений и систем заказчика.

Согласно пункту 11.1.5 Положения заказчик, организатор закупки в исключительных случаях, руководствуясь принципами, предусмотренными Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ, вправе осуществить закупку товаров, работ, услуг у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), если приобретаются товары, работы, услуги в целях ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций, аварий, а также для обеспечения работоспособности и доступности критичных для деятельности агрегатов, комплексов, приложений и систем заказчика или для удовлетворения иных срочных потребностей заказчика, в связи с чем применение других способов закупки невозможно по причине отсутствия времени, необходимого для их проведения. ».

Согласно пункту 3 части 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего Федерального закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения  о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.

Поскольку уже сам факт создания препятствий для входа на рынок означает либо сокращение, либо создание условий для сокращения числа участников рынка, запрет, предусмотренный пунктом 3 части 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции, является безусловным, в связи с чем дополнительное установление ограничения конкуренции не требуется, поскольку такое ограничение вытекает из факта создания препятствий.

Согласно решению УФАС, антимонопольный орган пришел к выводу что АО «Транснефть-Прикамье» была проигнорирована обязанность проведения торгов на отбор контрагента для заключения контракта по текущему ремонту здания, таким образом, достигнутое в 2016 году соглашение между АО «Транснефть-Прикамье» и ООО «Спецстойсервис» привело к созданию другим хозяйствующим субъектам невозможности доступа на соответствующий товарный рынок. 

Суд соглашается с выводами    антимонопольного органа  по следующим основаниям.

Согласно заключенному на основании  проведенной  закупки у единственного поставщика (номер извещения 31603853246 от 04.07.2016) с предметом закупки: «Выполнение работ по объекту: «Производственное здание №1, инв. №500000001181 НПС «Тиньговатово» КРНУ. Текущий ремонт»,   между     заявителями    по настоящему  делу   был  заключен  контракт №ТПК-01-04-01.3-16-1541 от 15.07.2016. Сметная (договорная) стоимость работ в соответствии с договором подряда от 15.07.2016 обозначена в размере 6 768 955,75 руб.

Согласно  статье   2  заключенного контракта  заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет Контрактной цены Работ и услуг по текущему ремонту Объекта «Производственное здание №1, инв. №500000001181 НПС "Тиньговатово" КРНУ. Текущий ремонт».

Согласно пояснениям АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ», договор № ТПК-01-04-01.3-16-1541 заключен на основании п. 11.1.5 Положения о закупке товаров, работ, услуг АО «Транснефть – Прикамье» (в редакции от 04.04.2016 № 3) путем проведения закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) для обеспечения работоспособности и доступности критичных для деятельности агрегатов, комплексов, приложений и систем заказчика.

Согласно пункту 11.1.5 Положения заказчик организатор закупки в исключительных случаях, руководствуясь принципами, предусмотренными Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ, вправе осуществить закупку товаров, работ, услуг у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя): если приобретаются товары, работы, услуги в целях ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций, аварий, а также для обеспечения работоспособности и доступности критичных для деятельности агрегатов, комплексов, приложений и систем заказчика или для удовлетворения иных срочных потребностей заказчика, в связи с чем применение других способов закупки невозможно по причине отсутствия времени, необходимого для их проведения.

Материалами административного дела установлено, что в рамках предзакупочной работы письмом исх.№ТПК-01-04-01.2.20/22420 от 28.06.2016 АО «Транснефть-Прикамье» обратилось в адрес ООО «Спецстройсервис» с целью рассмотрения вопроса о возможности осуществления работ по рассматриваемому объекту и предоставления в адрес АО «Транснефть-Прикамье» предложений по срокам и стоимости в соответствии с прилагаемой документацией.

В рассматриваемом письме также была указана начальная максимальная цена объекта в размере 5 496 251,20 руб. (расчет от 27.06.2016г.), а также приложена техническая документация по объекту на 14 листах.

Письмом исх. №С/4820, датированным датой, аналогичной дате направления запроса (т.е. 28.06.2016), ООО «Спецстройсервис» сообщило о возможности выполнения рассматриваемых работ по цене 5 496 251,20 руб. в срок с 10.07.2016г. по 10.08.2016г.

Аналогичные письма были направлены АО «Транснефть-Прикамье» в адрес:

1) ООО «Компания «Строймастер» (исх.№ ТПК-01-04-01.2.20/22433). В ответ письмом исх.№623 адресат сообщает о возможности выполнить указанные работы за 6 096 251,20 руб. в указанные документации сроки;

2) ООО «ИмИН» (исх.№ ТПК-01-04-01.2.20/22455). В ответ письмом исх.№243 адресат сообщает о возможности выполнить указанные работы за 5 496 251,20 руб. в срок с 01.10.2016 по 15.11.2016г. 

3) ООО «Центр ДиС» (исх.№ ТПК-01-04-01.2.20/22461). В ответ письмом исх.№2565/1 адресат сообщает о возможности выполнить указанные работы за 6 327 771,2 руб. с 10.07.2016 по 10.08.2016.

По результатам проведения указанной закупки между АО «ТРАНСНЕФТЬ-ПРИКАМЬЕ» и ООО «Спецстройсервис» был заключен контракт № ТПК-01-04-01.3-16-1541 от 15.07.2016 г. на сумму 5 496 251,20 рублей (в т.ч. НДС в размере 838 411,20 руб.).

В качестве обоснования необходимости заключения договора с единственным подрядчиком согласно «Обоснованию необходимости заключения договора на выполнение работ по объекту «Производственное здание №1, инв. №500000001181 НПС «Тиньговатово» КРНУ. Текущий ремонт» (утв. 29.06.2016, далее - Обоснование) указано: «Решениями совещания по вопросам организации строительно-монтажных работ на объекте «ПС «Тиньговатово-1» МНПП «Альметьевск-Нижний Новгород ОАО «СЗМН» Строительство» (пункты 59, 62, 63 Протокола №325 от 19.05.2016 года) АО «Транснефть-Прикамье» поручено обеспечить приведение в нормативное состояние зданий и сооружений НПС «Тиньговатово» в срок до 10.08.2016 года.

Во исполнение данных решений, в рамках формирования прогноза реализации плана ремонтно-эксплуатационных нужд (РЭН) с 01.07.2016 года объекта в план РЭН включен объект «Производственное здание №1, инв. №500000001181 НПС «Тиньговатово» КРНУ. Текущий ремонт».

При этом, учитывая необходимость разработки ПСД, формирование расчета НМЦ в сжатые сроки проведения работ, проведение конкурентной закупки не представляется возможным».

При изучении Протокола №325 от 19.05.2018 установлены следующие поручения:

п.52 В срок до 01.08.2016 (т.е. в один срок со сроком завершения работ по текущему ремонту) обеспечить завершение строительно-монтажных работ на объекте, передачу заказчику исполнительной документации и начало проведения рабочей комиссии.

п.62 в срок до 15.06.2016 обеспечить включение в план РЭН 2016 года действующих объектов НПС «Тиньговатово», подлежащих приведению в нормативное состояние.

п.63 в срок до 10.08.2016 обеспечить завершение работ по приведению в нормативное состояние действующих объектов НПС «Тиньговатово».

Из вышеуказанных документов следует, что проведение ремонтных работ рассматриваемого здания было необходимо для приведения соответствующего объекта в нормативное состояние к сроку завершения работ на основном объекте.

При этом, исходя из содержания Протокола не нашло подтверждение заявление представителя ответчика, сделанное на заседании Комиссии 05.04.2018 о принятии на совещании решения об увеличении штата задействованных на основном объекте сотрудников.

В качестве выбора в пользу ООО «Спецстройсервис» согласно Обоснованию указано на выполнение со стороны Общества полного комплекса работ на объекте Инвестиционной программы «ПС «Тиньговатово-1» МНПП «Альметьевск-Нижний Новгород ОАО «СЗМН» Строительство».

Поясняя необходимость заключения прямого договора в рамках рассмотрения настоящего дела, АО «Транснефть-Прикамье» указано на возникновение срочной необходимости в ремонте указанного здания в связи с необходимостью увеличения количества задействованной рабочей силы на основном объекте «ПС «Тиньговатово-1» МНПП «Альметьевск-Нижний Новгород ОАО «СЗМН» Строительство» для обеспечения завершения подрядчиком ООО «Спецстройсервис» работ по основному объекту в установленные сроки. Исходя из позиции заказчика, в ремонтируемом здании планировалось расположить дополнительные людские ресурсы, задействованные для завершения объекта в срок.

На заседании Комиссии 03.05.2018 года представители АО «Транснефть-Прикамье» подтвердили, что объект был полностью готов 31 августа.

Согласно предоставленному Комиссии акту приема выполненных работ от 25.08.2016, работы на полную сумму договора  (5 496 251,20 руб.) были выполнены в срок с 16.07.2016 по 25.08.2016.

Между  сторонами был оформлен акт от 25.09.2016 за период проведения работ с 26.08.2016 по 25.09.2016 на общую сумму выполненных работ в размере 1 272 704,55 руб. 

Согласно указанному акту, основанием выполнения работ указан контракт №ТПК-01-04-01.3-16-1541 от 15.07.2016. Сметная (договорная) стоимость работ в соответствии с договором подряда от 15.07.2016 обозначена в размере 6 768 955,75 руб.

Только 25.10.2016 (т.е. спустя 2 месяца после окончания исполнения полного объема работ по контракту) между ответчиками  было подписано дополнительное соглашение №ТПК-01-04-01.3-16-1541/1ДС к контракту № ТПК-01-04-01.3-16-1541 от 15.07.2016 с формулировкой: «в связи с корректировкой объемов и стоимости выполнения работ согласно изм. ПСД от 07.09.2016» (т.е. спустя почти месяц с момента окончания срока исполнения основного контракта), согласно которому сумма контракта была увеличена на 1 272 704,55 руб. Комиссия отмечает, что рассматриваемым дополнительным соглашением не были изменены условия о сроке исполнения контракта.

Таким образом, Комиссией установлено, что после полного завершения работ по основному контракту, ООО «Спецстройсервис» в отсутствие каких-либо дополнительных соглашений продолжало исполнять дополнительные строительно-монтажные работы на объекте, которые стороны впоследствии оформили как исполнение контракта № ТПК-01-04-01.3-16-1541 от 15.07.2016 в рамках дополнительного соглашения, оформленного спустя 2 месяца по завершении первоначального объема работ.

Комиссия также установила, что согласно предоставленным ООО «Спецстройсервис» документам, закупка всех материалов для осуществления ремонтных работ по рассматриваемому объекту происходила в январе-марте 2016 года, либо на основании материалов из наличия ООО «Спецстройсервис», что свидетельствует о заблаговременной осведомленности подрядчика о необходимости выполнить рассматриваемые работы.

Антимонопольный орган    при рассмотрении  дела  установил: 

1) АО «Транснефть-Прикамье» принято решение о проведении неконкурентной закупки со ссылкой на срочную необходимость, выраженную в завершении основного объекта НПС «Тиньговатово». При этом, такая срочная необходимость у заказчика отсутствовала, так обязательства по исполнению работ на основном объекте лежали на ООО «Спецстройсервис». 

2) У ООО «Спецстройсервис» не было необходимости в проведении рассматриваемого ремонта, с соответствующими заявками (предложениями) о его проведении подрядчик не обращался.

3) В рамках предзакупочной работы ООО «Спецстройсервис» в течении того же дня, в который было получено письмо АО «Транснефть-Прикамье» с просьбой оценить возможность выполнения строительно-монтажных работ, дало ответ о наличии такой возможности.

4) Стороны по делу не смогли пояснить и подтвердить относимыми и допустимыми доказательствами, каким образом ремонтируемые помещения использовались; как их ремонт повлиял на возможность увеличения штата, задействованного на основном объекте.

5) ООО «Спецстройсервис» не смогло подтвердить относимыми и допустимыми доказательствами факт привлечения в июле-августе 2016 года к выполнению СМР людских ресурсов, помимо задействованных на основном объекте. При этом, согласно материалам по делу, соответствующие ресурсы были задействованы в сентябре-октябре 2016 года.

6) ООО «Спецстройсервис» выполнило обязательства по производству СМР с нарушением сроков контракта, в связи с чем заказчиком не было предпринято каких-либо мер.

7) Несмотря на полное исполнение контракта от 15.07.2016, ООО «Спецстройсервис» фактически продолжило производить работы по объекту: «Производственное здание №1, инв. №500000001181 НПС «Тиньговатово» КРНУ. Текущий ремонт» в отсутствие каких-либо договорных отношений. 

8) Только спустя 2 месяца после фактического исполнения объема работ, предусмотренных изначальной редакцией контракта  № ТПК-01-04-01.3-16-1541 от 15.07.2016 г., стороны заключили дополнительное соглашение об увеличении объема и стоимости выполняемых работ.

9) Характер и период производимых работ фактически указывает на подготовку рассматриваемых помещений для дальнейшего использования заказчиком, не связанного со строительством основного объекта.

Указанная модель поведения АО «Транснефть-Прикамье» и ООО «Спецстройсервис»  свидетельствует о направленности умысла названных хозяйствующих субъектов на заключение антиконкурентного соглашения, в результате которого другим хозяйствующим субъектам создалось препятствие доступу на товарный рынок.

С учетом анализа содержащейся в реестре информации, Комиссией установлено, что рынок услуг по осуществлению строительно-монтажных работ является высококонкурентным – в реестр включено более 120 тысяч хозяйствующих субъектов, соответственно,  обход конкурентных процедур ограничивает конкуренцию на соответствующем рынке.

С учетом совокупности изложенных обстоятельств изложенных   в  решении  антимонопольного  органа,  суд  приходит к  выводу   об отсутствии   оснований  для  проведения  закупки (номер извещения 31603853246 от 04.07.2016) у единственного поставщика.

Доводы  заявителя (1)   о том,  что   в связи   с прекращением  производства  по делу  по первому  эпизоду,    антимонопольный  орган    не  имел   права  проводить  проверку и принимать  решение  по   второму   эпизоду  не   могут  быть   приняты судом,  поскольку    антимонопольный   орган уполномочен  в случае   выявления    нарушения   антимонопольного законодательства на основании приказов    реагировать    на  выявленные   нарушения.

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Изучив представленные доказательства, суд приходит к выводу о том, что оспариваемое решение и выданное на его основании предписания   не подлежат отмене.

руководствуясь статьями 110, 167 – 169, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

Р Е Ш И Л :

В  удовлетворении заявлений, -   отказать.

Решение  может быть обжаловано в Одиннадцатый Арбитражный апелляционный суд в месячный срок.

 

Судья                                                                                      И.И. Абдрахманов