ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-17101/2020

город Ростов-на-Дону

18 марта 2021 года

15АП-795/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 15 марта 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 марта 2021 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Яицкой С.И., судей Чотчаева Б.Т., Маштаковой Е.А,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1  

при участии в судебном заседании:

от истца - представителя ФИО2 по доверенности от 29.08.2020 № 377, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ростовэнергосбыт" (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>)

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.12.2020  по делу № А53-17101/2020 

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью "Московская энергетическая компания" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

при участии третьих лиц: акционерного общества "Донэнерго"; общества с ограниченной ответственностью "Ростовэнергосбыт"; общества с ограниченной ответственностью "Тандем-ВП"

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее – ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону", истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Московская энергетическая компания" (далее – ООО "Московская энергетическая компания", ответчик) о взыскании задолженности по оплате потерь электроэнергии в электрических сетях за период с 11.06.2019 по 31.07.2019 в сумме 2 884 897,31 руб., пени за период с 27.05.2020 по 02.11.2020 в сумме 150 902,32 руб., пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от невыплаченной в срок суммы в размере 2 884 897,31 руб. за каждый день просрочки, начиная с 03.11.2020 по день фактической оплаты (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: акционерное общество "Донэнерго", общество с ограниченной ответственностью "Ростовэнергосбыт", общество с ограниченной ответственностью "Тандем-ВП".

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 04.12.2020 с ответчика в пользу истца взыскана задолженность в сумме 1 621 767, 72 руб., пени в сумме 84 830,92 руб., пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от невыплаченной в срок суммы в размере 1 621 767,72 руб. за каждый день просрочки, начиная с 03.11.2020 по день фактической оплаты. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что в спорный период ответчик являлся владельцем объектов электросетевого хозяйства, в связи с чем, обязан был оплачивать гарантирующему поставщику стоимость электроэнергии в объеме фактических потерь. Суд пришел к выводу о необоснованном включении истцом в сумму задолженности стоимости услуг по передаче электрической энергии. 

Не согласившись с данным судебным актом, ООО "Ростовэнергосбыт" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда от 04.12.2020 отменить, в удовлетворении исковых требований отказать. В обоснование апелляционной жалобы третье лицо указывает, что между ООО "Ростовэнергосбыт" и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" заключен договор энергоснабжения от 03.07.2019 № 250104574, по условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять поставку электрической энергии. На основании  указанного договора ООО "Ростовэнергосбыт" поставляло электроэнергию ООО "Тандем-ВП" по договору энергоснабжения от 11.06.2019 № 61-14. В связи с тем, что ООО "Тандем-ВП" не осуществляло бездоговорное потребление электроэнергии, требование  ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период с 11.06.2019 по 31.07.2019 не подлежали удовлетворению. 

В отзыве на апелляционную жалобу ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" указывает, что договор купли-продажи электрической энергии от 03.07.2019 № 250104574 начал действовать только с 01.10.2019, следовательно, ООО "Ростовэнергосбыт" до указанной даты не имело право продажи и распоряжения электрической энергией. 

В судебном заседании представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу –  без удовлетворения.

Рассмотрев заявленное ООО "Ростовэнергосбыт" в судебном заседании 15.02.2021 ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, приложенных к апелляционной жалобе (копий договоров от 11.06.2019, от 03.07.2019, актов за июнь-июль 2019, платежных поручений), суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям. 

В силу пункта 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Часть 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации регламентирует возможность приобщения дополнительных доказательств в суде апелляционной инстанции, согласно которой дополнительные доказательства принимаются судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

В силу разъяснений, приведенных в пункте 29 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку арбитражный суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по независящим от него уважительным причинам.

Руководствуясь положениями части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия пришла к выводу о том, что третье лицо не обосновало невозможности обращения в суд первой инстанции с ходатайством о приобщении дополнительных доказательств по не зависящим от него обстоятельствам.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по условиям договора аренды № 57э от 14.08.2018, заключенного между ООО "Тандем-ВП" и ООО "Московская энергетическая компания", ответчик является арендатором имущества – объектов электросетевого хозяйства, в том числе, расположенного по адресу: 

<

...> и 18а: кабельных линий электропередачи 6 кВ ячейка № 1 ПС 35/6 кВ "ЖБК" - ТП-4098 Т-1, АСБ-10 (3*95) протяженностью 0,6 км; кабельных линий электропередачи 6 кВ ячейка № 18 ПС 35/6 кВ "ЖБК" - ТП4098 Т-2, АСБ-10 (3*95) протяженностью 0,625 км; электрооборудования ТП-04061 Т-1, ТП-04061 Т-2; воздушных линий электропередач до ТП-04098 3СИП-3 (1*70), 6 кВ протяженностью 0,25 км; кабельных линий электропередач до ТП-04061 Т-1, ТП-04061 Т-2: - ААБл-6(3*70), 6 кВ протяженностью 0,41 км; АСБл-6(3*95), 6 кВ протяженностью 1,5 км. 

Таким образом, на основании указанного договора в период с 11.06.2019 по 31.07.2019 ответчик являлся владельцем указанных объектов электросетевого хозяйства, посредством которых осуществлялась передача электрической энергии потребителям, следовательно, лицом, обязанным оплачивать гарантирующему поставщику стоимость потерь электроэнергии.

В соответствии с постановлением РСТ Ростовской области от 13.10.2006 № 10/1 статус гарантирующего поставщика на территории Ростовской области присвоен ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону".

Согласно расчету ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства ответчика составила: 

- с 11.06.2019 по 30.06.2019 – 147 945 кВт/ч на сумму 1 054 235,95 руб.; 

- с 01.07.2019 по 31.07.2019 – 238 313 кВт/ч на сумму 1 830 661,36 руб. 

Истцом в адрес ООО "Московская энергетическая компания" направлена претензия от 20.05.2020 № 467325/2501 с требованием об оплате указанной суммы.

Поскольку стоимость потерь в сетях ответчика в добровольном порядке истцу не была оплачена, ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" обратилось в суд с настоящим иском. 

Частично удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Пунктом 4 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" предусмотрено, что сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства или объекты и (или) от указанных устройств или объектов, в том числе заключению в отношении указанных устройств или объектов договоров купли-продажи электрической энергии, договоров энергоснабжения, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, и по требованию собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики в установленные законодательством Российской Федерации сроки обязаны предоставить или составить документы, подтверждающие технологическое присоединение и (или) разграничение балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства и энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики и ответственности сторон за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства. Указанное лицо в установленном порядке также обязано осуществлять по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) действия по введению полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии такими энергопринимающими устройствами или объектами электроэнергетики и оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В силу пункта 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.03.2012 № 442, сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители.

Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, установлен порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших на объектах электросетевого хозяйства, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть и принадлежащих собственникам или иным законным владельцам, которые ограничены в соответствии с Федеральным законом "Об электроэнергетике" в осуществлении своих прав в части права заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием указанных объектов, оплачивается той организацией, которая в соответствии с договором о порядке использования таких объектов обязана приобретать электрическую энергию (мощность) для компенсации возникающих в них фактических потерь электрической энергии.

Согласно пункту 4 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.03.2012 № 442, иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае как потребители.

Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). При этом определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X настоящего документа для сетевых организаций (пункт 129 Основных положений).

В силу пункта 130 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства).

В соответствии со статьей 210 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

Согласно статье 215 Гражданского кодекса Российской Федерации имущество, принадлежащее на праве собственности городским и сельским поселениям, а также другим муниципальным образованиям, является муниципальной собственностью. От имени муниципального образования права собственника осуществляют органы местного самоуправления и лица, указанные в статье 125 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Принадлежность ответчику объектов электросетевого хозяйства, в которых возникли потери электроэнергии, подтверждается договором аренды № 57э от 14.08.2018.

Согласно расчету истца, на котором основаны исковые требования, стоимость потерь электрической энергии за спорный период составила 2 884 897,31 руб.

Проверив представленный истцом расчет стоимости потерь, суд первой инстанции признал его необоснованным и принял во внимание расчет стоимости потерь без учета стоимости услуг по передаче электрической энергии с учетом правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 16.06.2020 № 308-ЭС19-22189.

Из пунктов 27, 28, 29, 129 и 130 Основных положений № 442  следует, что по договору купли-продажи электрической энергии (мощности) осуществляется продажа электрической энергии (мощности) без оказания услуг по передаче электрической энергии. Сетевые организации и иные владельцы объектов электросетевого хозяйства должны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, произошедших в их объектах, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам купли-продажи электрической энергии (мощности) также без оказания услуг по передаче электрической энергии. Отсутствие заключенного договора не исключает права гарантирующего поставщика взыскать с сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства) фактические потери (пункт 130 Основных положений № 442).

Ответчик статусом сетевой организации не обладает, однако в соответствии с вышеприведенными нормами является иным владельцем объектов электросетевого хозяйства. С учетом названных норм отсутствие у владельца электросетевого хозяйства статуса сетевой организации не освобождает его от обязанности возмещать стоимость потерь электроэнергии, возникших в его сетях.

В силу пункта 129 Основных положений № 442 потери электрической энергии, возникающие в принадлежащих иным владельцам объектов электросетевого хозяйства объектах электросетевого хозяйства, приравниваются к потреблению электрической энергии и оплачиваются иными владельцами в рамках заключенных ими договоров, обеспечивающих продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, с учетом оплаты стоимости услуг по передаче электрической энергии. При отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии или договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевые организации (иные владельцы объектов электросетевого хозяйства) оплачивают стоимость электрической энергии в объеме фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства; пункт 130).

В определении от 16.06.2020 № 308-ЭС19-22189 Верховный Суд Российской Федерации указал, что по смыслу приведенных норм обязанность гарантирующего поставщика (иной сбытовой организации) компенсировать сетевой организации стоимость услуг по передаче электрической энергии, исчисленной от объема потерь, возникших в сетях иного владельца, поставлена в зависимость от заключения иным владельцем с лицом, осуществляющим продажу ему электрической энергии, соответствующего договора, включающего условие об урегулировании отношений по передаче электрической энергии. В отсутствие договора субъектом, который вправе требовать от иного владельца компенсацию потерь в его сетях, является гарантирующий поставщик. Включение в эту компенсацию стоимости услуг по передаче не предусмотрено.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что основания для удовлетворения исковых требований о взыскании стоимости потерь по цене, включающей тариф на услуги по передаче электрической энергии, отсутствуют.

Проверив принятый во внимание судом альтернативный расчет истца, суд апелляционной инстанции считает его выполненным верно. Доводов относительно необоснованности расчета задолженности апелляционная жалоба не содержит.

В обоснование апелляционной жалобы ООО "Ростовэнергосбыт" ссылается на наличие в спорный период договорных отношений с ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" как гарантирующим поставщиком по поставке электрической энергии по договору от 03.07.2019 № 250104574, в связи с чем, требование  ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону" о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за период с 11.06.2019 по 31.07.2019 не подлежали удовлетворению. 

Между тем, согласно пункту 56 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 факт наличия у энергосбытовой (энергоснабжающей) организации права распоряжения электрической энергией (мощностью) считается подтвержденным на дату начала продажи электрической энергии (мощности) по договору, заключенному с потребителем (покупателем), если таким договором установлено, что дата и время начала продажи электрической энергии (мощности) в точках поставки по договору определены не ранее чем дата и время, с которых энергосбытовая (энергоснабжающая) организация начинает приобретать электрическую энергию (мощность):

на оптовом рынке в группах точек поставки, соответствующих точкам поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности) на розничном рынке, и это подтверждено заключенными на оптовом рынке договорами, предусмотренными договором о присоединении к торговой системе оптового рынка;

по договору с производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке, заключенному в соответствии с требованиями пункта 64 настоящего документа, с гарантирующим поставщиком или с энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, в отношении точек поставки по заключенному с потребителем (покупателем) договору, обеспечивающему продажу ему электрической энергии (мощности).

Согласно пункту 8.1 договора энергоснабжения от 03.07.2019 № 250104574, заключенного между ООО "Ростовэнергосбыт" и ПАО "ТНС энерго Ростов-на-Дону", договор вступает в силу с даты подписания сторонами и действует по 31.12.2019. В случае заключения соглашения о 100 % предварительной оплате гарантирующий поставщик приступает к исполнению обязательств по поставке электроэнергии по данному договору с 01 числа месяца, за который энергосбытовой организацией внесена предварительная оплата. 

В соответствии с пунктом 6.1.1 протокола разногласий к дополнительному соглашению № 2 от 30.07.2019 к договору от 03.07.2019 № 250104574 электрическая энергия (мощность) оплачивается в следующем порядке: 100 % стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа месяца, предшествующего месяцу, за который осуществляется оплата. 

Оплата по договору произведена ООО "Ростовэнергосбыт" 24.09.2019 (платежное поручение от 24.09.2019 № 870).

Таким образом, в силу буквального толкования условий договора, заключенного между ООО "Ростовэнергосбыт" и гарантирующим поставщиком, договор начал действовать с 01 октября 2019 года. 

Учитывая, что в силу заключенного между ООО "Ростовэнергосбыт" и гарантирующим поставщиком договора энергоснабжения от 03.07.2019 № 250104574 право последующей продажи электроэнергии  возникает у энергосбытовой организации с момента начала исполнения гарантирующим поставщиком обязательств по этому договору, ООО "Ростовэнергосбыт" в спорный период не являлось поставщиком электрической энергии потребителям, поскольку не имело право распоряжаться электроэнергией, поставляемой гарантирующим поставщиком. 

Тот факт, что договор энергоснабжения от 03.07.2019 № 250104574 начал исполняться сторонами только с 01.10.2019 установлен также вступившими в законную силу судебными актами по делу № А53-45048/2019.

При таких обстоятельствах основания к удовлетворению апелляционной жалобы судебная коллегия не усматривает.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения апелляционной инстанцией не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.12.2020 по делу № А53-17101/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия. 

ПредседательствующийС.И. Яицкая

СудьиБ.Т. Чотчаев

Е.А. Маштакова