ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-43215/2023

Дело № А40-127268/22

г. Москва

17 августа 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 17 августа 2023 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фриева А.Л., 

судей Порывкина П.А., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЭФФОРТ" на Решение Арбитражного суда г.Москвы от 26.04.2023 по делу № А40-127268/22, по иску ООО " Эффорт " (ОГРН 

<

***>) к ООО " Апсис Финанс " (ОГРН 

<

***>) о взыскании 9 758 033 руб. 79 коп. – долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по доверенности от 14.03.2022,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 22.09.2021,

У С Т А Н О В И Л:

Иск заявлен о взыскании 9 758 033 руб. 79 коп. долга, процентов, проценты по день фактической уплаты суммы долга.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2023 в удовлетворении иска отказано. 

Истец, не согласившись с решением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт. 

Законность и обоснованность решения проверены в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). 

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, считает, что основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2023 отсутствуют, исходя из следующего.

Как следует из искового заявления, между ООО «Апсис Финанс» (Генподрядчик) и ООО «Эффорт» (Подрядчик) был заключен Договор № ЭОМ-НИГ строительного субподряда на выполнение работ по монтажу инженерных систем электроосвещения и связи номерного фонда от 01.09.2018. 

По условиям договора Генподрядчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ на Объекте в соответствии с утвержденной проектной документацией, Протоколом согласования договорной цены (Приложение № 1 к Договору) и в сроки согласно статье 3 и Приложению № 2 Договора, (п. 1.1. Договора). 

В соответствии с п. 10.1. Договора в период выполнения работ по Договору Подрядчик ежемесячно предоставляет Генподрядчику не позднее 20 числа отчетного месяца акт о приемке выполненных работ по форме КС-2, составленный на основании договорных цен согласно Приложению № 1 к Договору и фактически выполненных в отчетном периоде объемов работ, акты освидетельствования скрытых работ, справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3, счет-фактуру, заверенные копии накладных поставщиков (заводов-изготовителей) на смонтированное оборудование и материалы и копии платежных поручений с отметками банка для подтверждения их стоимости, а также журнал производства работ по типовой межотраслевой форме № КС-6а. 

Согласно пункту 10.3. Договора для обеспечения надлежащего исполнения Подрядчиком своих обязательств по Договору Генподрядчик ежемесячно удерживает в качестве гарантийного резерва 5% от стоимости выполненных работ (включая СМР, ПНР, оборудование и материалы, включая НДС). Возврат суммы гарантийного резерва осуществляется в течение 30 календарных дней с момента истечения 12 (двенадцати) месяцев с момента получения Разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию, при условии предоставления Подрядчиком справки от эксплуатирующей организации об отсутствии замечаний к результатам выполненных работ по Договору и при условии отсутствии замечаний к результатам выполненных работ по Договору и при условии отсутствия задолженности Подрядчика перед Генподрядчиком за оказанные услуги, отпущенные материалы, компенсации затрат за воду, тепло, электроэнергию, механизмы и т.п., но не позднее 3 (трех) лет с даты сдачи Результата работ Подрядчиком по Договору. 

01.09.2020 между сторонами было заключено Соглашение о расторжении Договора строительного субподряда № ЭОМ-НИГ от 01.09.2018. 

В соответствии с п. 2.2. Соглашения Задолженность Генподрядчика перед Подрядчиком по гарантийному резерву при наступлении оснований, предусмотренных Договором, составляет 9 161 765,98 рублей. 

Согласно пункту 6 Соглашения о расторжении Стороны согласовали, что не имеют друг к другу требований по приемке и оплате работ и не имеют претензий, связанных с объемом, качеством и сроками выполнения работ. 

Целью гарантийного удержания является страхование рисков ненадлежащего выполнения работ, так как за счет гарантийного удержания, в том числе, могут быть устранены недостатки, выявленные после подписания актов по форме КС-2, КС-3, после сдачи объекта в эксплуатацию. 

В соответствии с Разрешением на ввод эксплуатацию № 17-207000-009759-2020 от 26.11.2020 года «Многофункциональный комплекс (с апартаментами квартирного типа) Г 1 этап (очередь) строительства.» (строительный адрес: Москва, ЗАО, район Тропарево-Никулипо, ул. Никулинская, вл. ИГ) объект завершен строительством. 

26.05.2022 по запросу конкурсного управляющего была получена Справка об отсутствии замечаний от эксплуатирующей организации, ООО «Мегамастер», согласно которой у последнего отсутствуют претензии по монтажу инженерных систем электроосвещения и связи номерного фонда от 01.09.2018. Таким образом, возврат гарантийного удержания должен был быть осуществлен 26.12.2021. 

Начиная с 26.12.2021 на стороне ООО «Апсис Финанс» возникло денежное обязательство по возврату гарантийного удержания. Вместе с тем от добровольного возврата денежной суммы по гарантийным удержаниям согласно пункту 10.3 Договора Ответчик уклонился.

В силу пункта 1 статья 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно ч. 1 ст. 722 ГК РФ в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721). 

Согласно п.5 ст. 724 ГК РФ гарантийный срок начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком. В этом случае при выполнении всех работ по договору гарантийный срок начинает течь с даты подписания последней КС-2.

Согласно пунктам 1 и 4 статьи 421 ГК РФ юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом.

Так в Соглашении, стороны, в частности, констатировали и установили: что задолженность (п. 2.2. Соглашения) Ответчика по возврату гарантийного резерва, по работам, выполненным в рамках Договора, к дате подписания Соглашения, составляет 9 161 765,98 рублей, что обязательства Ответчика по выплате гарантийного резерва выполняются в соответствии с п. 4.2. Соглашения, при одновременном выполнении следующих условий: а) с момента получения Разрешения на ввод Объекта в эксплуатацию должно пройти не более 12 месяцев и 30 дней; б) Подрядчик должен предоставить Генподрядчику справку эксплуатирующей организации об отсутствии замечаний к результатам выполненной работы по Договору; в) Подрядчиком должны быть устранены все выявленные дефекты, согласно п. 6 Соглашения; г) должна отсутствовать задолженность Подрядчика перед генподрядчиком за оказанные услуги, отпущенные материалы, компенсацию затрат на воду, тепло, электроэнергию, механизмы и т.п.

Организацией, которая отвечает за управление и эксплуатацию построенного комплекса, и имеет право и полномочия выдавать такие справки и заключения, является ООО «Юнисервис». Эта управляющая компания выполняет свои обязанности на основании Договора управления и комплексного обслуживания здания с апартаментами по строительному адресу: 

<

...> за № ЮС- 1270 от 24.04.2019, заключенного ей с застройщиком многофункционального комплекса ООО «КСАР-Сервис». 

25.08.2022 ООО «Юнисервис» своим письмом (исх. № 1669/2022-ЮС) на запрос Ответчика (исх. № 107/22 от 10.08.2022) относительно выдачи справки об отсутствии замечаний по работе инженерных систем электроснабжения и связи номерного фонда на управляемом и эксплуатируемым ей объекте (МФК «Сити-микс»), ответило, что: 

оно не получало от конкурсного управляющего ООО «Эффорт» ФИО4 каких-либо писем или запросов, в том числе касающихся наличия претензий по работе инженерных систем электроосвещения и связи номерного фонда объекта; 

не предоставляло и не делегировало кому-либо полномочий отвечать на такие или аналогичные запросы; 

констатировало наличие недостатков и претензий к работе инженерных систем электроснабжения и связи номерного фонда, которые выявлены после введения объекта в эксплуатацию. 

Таким образом, отсутствуют доказательства отсутствия или устранения Истцом недостатков, которые накрываются его гарантийными обязательствами, и выявлены (и продолжают выявляться) после заключения Соглашения.

Кроме того, в связи с выявлением недостатков, в выполненных Истцом работах, он неоднократно уведомлялся об этом Ответчиком и приглашался для составления дефектных актов (исх. № 337 от 01.12.20г., № 348/20 от 09.12.20г., № 56 от 15.12.20г., № 58/21 от 15.02.21г., № 74/21 от 02.03.21г.). 

Представители Истца для составления дефектных актов не явились. Истец получил вышеназванные письма-уведомления, что подтверждается почтовыми квитанциями и самим Истцом в его письмах в адрес Ответчика, а именно: исх.№167 от 17.12.20г., исх. №б/н от 07.04.21г. (доставка «Почта России»). В указанных письмах Истца, в качестве причины отсутствия его представителей при составлении дефектных актов, дана ссылка на нахождение генерального директора Истца на больничном. 

Дефектные акты Ответчик направил в адрес Истца: письмом исх. № 113/21 от 16.04.21г., что подтверждается почтовой квитанцией и описью почтового отправления № 11952658030693 от 19.04.21г.; письмом исх.№165/21 от 05.08.21г., что подтверждается почтовой квитанцией и описью почтового отправления № 12159662004842 от 05.08.21г. 

25.08.22г. Управляющая компания ООО «Юнисервис» письмом уведомила Ответчика о наличии недостатков в работе инженерных систем электроснабжения на объекте, и потребовала их устранения в рамках гарантийных обязательств. 

Истец не устранил (и не устраняет) выявленные недостатки своей работы. Таким образом, Истцом не выполнены свои гарантийные обязательства, предусмотренные Соглашением, и, соответственно, не наступили условия, при которых Ответчик должен выплатить Истцу гарантийное удержание.

Получение Истцом справки у отвечающей за управление и эксплуатацию комплекса управляющей компании (ООО «Юнисервис»), обусловлено не односторонними действиями этой организации, а действиями самого Истца, который должен осуществить определенные мероприятия, необходимые для получения этого документа - устранение недостатков его работы, выявленных в гарантийный период.

В абзаце первом п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 ноября 2016 г. № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» разъяснено, что по смыслу п. 1 ст. 314 ГК РФ, ст. 327,1 ГК РФ срок исполнения обязательства может исчисляться в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной, совершения ею определенных действий или с момента наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором. Если действия кредитора, совершением которых обусловлено исполнение обязательства должником, не будут выполнены в установленный законом, иными правовыми актами или договором срок, а при отсутствии такого срока - в разумный срок, кредитор считается просрочившим.

Как верно установлено судом первой инстанции основания для возврата гарантийных удержаний не наступили, в связи с чем требования истца не подлежат удовлетворению. 

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком строительных работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии названных указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

По общему правилу установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (ст. 190 ГК РФ).

Вместе с тем согласно пункту 1 статьи 314 ГК РФ исчисление срока исполнения обязательства допускается в том числе с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором. Подобным же образом, в силу ст. 327.1 ГК РФ, исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» в соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

В силу положений пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Закрепленная в действующем гражданском праве Российской Федерации свобода договора предусматривает предоставление участникам гражданских правоотношений в качестве общего правила возможности по своему усмотрению решать вопрос о вступлении в договорные отношения с другими участниками и определять условия таких отношений, а также заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом, но не противоречащие ему.

Согласно ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

При толковании условий договора необходимо исходить не только из буквального значения содержащихся в них слов и выражений, но и с точки зрения целей, которые преследовал законодатель (абзац 3 пункта 1 Постановления № 16).

Соответственно, возможность взыскания гарантийного удержания предусмотрена договором и подлежит взысканию с ответчика в соответствии с условиями и порядком исчисления срока выплаты гарантийного удержания, предусмотренных договором.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции были правомерно отклонены исковые требования.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

Расходы по уплате госпошлины относятся на истца в соответствии со статьями 110, 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 26.04.2023 по делу № А40-127268/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

Председательствующий судья:  А.Л. Фриев 

Судьи:  П.А. Порывкин 

 И.А. Титова 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.