ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Суворова, д. 21, г. Севастополь, 299011, тел. 8 (8692) 54-74-95

 E-mail: info@21aas.arbitr.ru  

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А84-5857/2021

04 июня 2024 года

город Севастополь

 

Резолютивная часть постановления объявлена 29 мая 2024 года.

В полном объёме постановление изготовлено 04 июня 2024 года. 

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего                                Мунтян О.И.,

судей                                                                 Зарубина А.В., 

                                                                           ФИО1,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Талановой Ю.П.,

при участии в заседании:

от ООО  «ЕГКС»                                                         ФИО2 (дов. от 22.11.2023);

                                                                                       ФИО3 (дов. от 22.11.2023);

от ГУП «Севэлектроавтотранс                                   ФИО4 (дов. от 28.02.2024);

им. А.С.Круподёрова»                                                ФИО5 (дов. от 25.12.2023);    

от Департамента транспорта и развития 

дорожно-транспортной инфраструктуры

города Севастополя                                                      ФИО6 (дов. от 09.01.2024):  

от Правительства Севастополя                                   не явились, извещены надлежаще;

от Департамента городского хозяйства 

города Севастополя                                                      не явились, извещены надлежаще;

от Управления по тарифам города Севастополя       не явились, извещены надлежаще;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Государственного унитарного предприятия города Севастополя «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподёрова», Департамента транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Севастополя на решение Арбитражного суда города Севастополя от 10 августа 2023 года по делу № А84-5857/2021,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Единая городская карта Севастополя» (далее - ООО «ЕГКС») обратилось в Арбитражный суд города Севастополя с иском к Государственному унитарному предприятию города Севастополя «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» (далее - ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова»), Департаменту транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Севастополя (далее – Департамент) и Государственному унитарному предприятию города Севастополя «Севастопольский морской порт» (далее – Порт) о понуждении к заключению дополнительного соглашения № 6 к инвестиционному договору от 13.09.2017, изложив пункты 1.2, 1.3 Дополнительного соглашения № 6 в следующей редакции:

- п. 1.2: «4.3.3. В стоимость услуг, указанных в пунктах 4.3.1. - 4.3.2. включается вознаграждение Инвестора в размере 5,56 процентов от размера получаемой Предприятиями из бюджета города Севастополя суммы недополученных доходов за фактически предоставленные услуги по перевозки пассажиров по регулируемым тарифам, включая льготную перевозку отдельных категорий граждан»;

- п. 1.3: «4.7.1. Инвестор по результатам оказания услуг, указанных в пунктах 4.3.1 - 4.3.2, и на основании полученных данных о размере выплаченной Предприятиям субсидии на возмещение недополученных доходов за фактически предоставленные услуги по перевозке пассажиров по регулируемым тарифам направляет Предприятиям отчетные документы: счет, акты приемки оказанных услуг, по форме, установленной в Приложениях № 3, 4, 10 к настоящему Договору, которые является неотъемлемой частью настоящего Договора, подписанные со своей стороны в двух экземплярах, не позднее 10-го (десятого) числа месяца, следующего за расчетным».

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: Правительство Севастополя; Департамент городского хозяйства города Севастополя; Управление по тарифам города Севастополя.

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 11.04.2022, оставленным без  изменения  постановлением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2022, исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с вынесенными судебными актами, ссылаясь на нарушение  судами норм материального и процессуального права, а также несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам,  Департамент и ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» обратились в Арбитражный суд Центрального округа с кассационными жалобами, в которых  просят отменить решение Арбитражного суда города Севастополя от 11.04.2022 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2022 и направить дело на новое рассмотрение.

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 01.03.2023 решение Арбитражного суда города Севастополя от 11.04.2022 и постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2022 по делу № А84-5857/2021 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Севастополя.

Определением Арбитражного суда города Севастополя от 16.03.2023 исковое заявление принято к производству.

От ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» поступило заявление о встречном иске, в котором просит признать недействительным инвестиционный договор на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных поездок при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города Севастополя от 13.09.2017 в части п. 10.3.

Определением Арбитражного суда города Севастополя  от 25.05.2023  принято к производству суда встречное исковое заявление  ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова».

Решением Арбитражного суда города Севастополя от 10.08.2023 исковые требования ООО «ЕГКС» удовлетворены, в удовлетворении встречного иска  ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» отказано.

Не согласившись с указанным решением суда, Департамент транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Севастополя обратился в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы считает, что судом не дана оценка положению абзаца 6 пункта 13.1. Постановления Правительства Севастополя от 11.07.2017 № 514-П «Об утверждении Положения о порядке проведения открытого конкурса на право заключения инвестиционного договора на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных поездок при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города Севастополя» в соответствии с которым, по результатам переговоров не могу быть изменены условия инвестиционного договора, если указанные условия являлись критерием Конкурса.  Указывает, что судом первой инстанции не применены нормы Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». Полагает что судом первой инстанции необоснованного отказано в удовлетворении встречного иска, суд не дал оценки доводам ответчиков о недоказанности истцом возникновения существенного изменения обстоятельств, предусмотренного ст. 451 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее -  ГК РФ), которое стороны не могли предвидеть при заключении инвестиционного контракта, учитывая, что условия контракта, которые истец просит изменить, имеют существенное значение для определения цены на торгах (на конкурсной основе).

В свою очередь,  ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» также обратилось в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

Податель жалобы считает, что пункт 10.3. Инвестиционного договора является ничтожным, поскольку был заключен на конкурсной основе с ООО «ЕГКС» и существенным условием было определение наименьшей цены, изменение существенных условий в данном случае не подлежит применению. Указывает, что суд первой инстанции пришел к необоснованному выводу о том, что истцом по встречному иску, вопреки требованиям ст. 65 АПК РФ не представлено в материалы дела доказательств наступления для него неблагоприятных последствий в результате исполнения сторонами п. 10.3. Инвестиционного договора. Кроме того, не согласен с выводом суда первой инстанции о том, что в случае наступления ситуации, когда тарифицируемая цена для населения на перевозку будет установлена ниже экономически обоснованного, в том числе, если он будет равен 0, то ответчик по встречному иску не получит вознаграждение, в то время как истец продолжит получать разницу между экономически обоснованным тарифом и тарифицируемой ценой. Данная ситуация противоречит нормам действующего законодательства о возмездности сделки.

Определениями Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2023 апелляционные жалобы приняты к производству, назначено судебное заседание.

ООО «ЕГКС» в отзыве на апелляционную жалобу просит решение Арбитражного суда города Севастополя от 10.08.2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Судебное разбирательство откладывалось. Очередное судебное заседание назначено на 29.05.2024.

Представители ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, просили ее удовлетворить обжалуемый судебный акт отменить.

В судебном заседании представитель Департамента транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Севастополя поддержал доводы, изложенные в апелляционных жалобах, просил ее удовлетворить обжалуемый судебный акт отменить.

В судебном заседании представители  ООО «ЕГКС» возражали против доводов, изложенных в апелляционных жалобах, просили отказать в их удовлетворении, обжалуемый судебный акт оставить без изменений.

Иные лица, участвующее в деле,  явку уполномоченных представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены надлежащим образом.

Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (kad.arbitr.ru), что подтверждено отчетом о публикации судебных актов на сайте.

С учетом изложенного, суд счел возможным рассмотреть жалобы в отсутствие неявившихся представителей сторон по имеющимся в деле материалам.

Законность решения суда первой инстанции проверена в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела, обстоятельства. 

Как следует из материалов дела, 13 сентября 2017 года между городом Севастополем (далее - Город) в лице Департамента, ГУП «Севастопольский морской порт», ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» (вместе именуемые - Предприятия) и ООО «ЕГКС» (далее - Инвестор) заключен инвестиционный договор на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных проездов при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города Севастополя (далее - Договор, Инвестиционный договор).

Согласно пункту 2.1 Инвестиционного договора, в обязанности Города входит, в том числе:

- обеспечить установление тарифа на перевозку пассажиров и багажа по маршрутам регулярных перевозок по регулируемым тарифам с использованием разовых билетов при их реализации водителем или кондуктором в салоне подвижного состава не менее чем на 30% больше, чем при условии оплаты проезда с использованием ЕГКС;

- в срок до 5 числа месяца, следующего за отчетным предоставлять Инвестору сведения о размере субсидий, выплаченных из бюджета города Севастополя Предприятиям и Перевозчикам, с которыми у Инвестора заключены соглашения об оказании услуг с использованием Объекта инвестиций, по форме, приведенной в Приложении № 6 к Договору, которое является его неотъемлемой частью.

В соответствии с пунктом 2.3 Инвестиционного договора, Предприятия обязаны, в том числе:

- оплачивать вознаграждение Инвестору в соответствии с условиями настоящего Договора;

- ежемесячно, не позднее 5 числа следующего за отчетным месяцем, предоставлять Инвестору сведения о размере субсидий, полученных из бюджета города Севастополя, по форме, приведенной в Приложении № 5 к Договору, которое является его неотъемлемой частью;

- перечислять на расчетный счет Инвестора средства, полученные от пассажиров: за услуги активации ЕГКС, при пополнении ЕГКС и безналичной оплаты проезда с использованием платежных карт в срок до 5 числа месяца, следующего за расчетным.

В пункте 2.5 Инвестиционного договора изложены обязанности Инвестора.

Положениями пункта 4.3.1 Инвестиционного договора установлено, что Инвестор оказывает услуги Предприятиям по учету оплаты стоимости услуг перевозки пассажиров, багажа, транспортных средств, а также по осуществлению безналичных расчетов за перевозку с использованием карт ЕГКС, мобильного приложения и иных способов расчетов за вознаграждение, выплачиваемое Предприятиями, в размере 5,56% от стоимости проезда пассажиров, перевозки багажа, перевозки транспортных средств.

В силу пункта 4.3.2 Инвестиционного договора, Инвестор обязан оказывать Предприятиям услуги по учету количества поездок, совершенных льготными категориями граждан, с использованием карт типа ЕГКС за вознаграждение, выплачиваемое Предприятием, Перевозчиками в размере 5,56% от размера, получаемой Предприятиями, из бюджета города Севастополя, суммы возмещения затрат в связи с оказанием услуг льготной перевозки отдельных категорий граждан при осуществлении регулярных перевозок.

Срок оказания услуг, указанных в пунктах 4.3.1 и 4.3.2 Инвестиционного договора: с даты ввода Объекта инвестиций или завершении этапа работ и приемки в эксплуатацию и до окончания срока действия Договора.

В соответствии с пунктами 4.6, 4.6.2 Инвестиционного договора, Инвестор обеспечивает перевод Предприятиям денежных средств, полученных от пассажиров в счет оплаты за услуги по перевозке.

Согласно пункту 4.7 Инвестиционного договора, стоимость услуг, указанная в пунктах 4.3.1, 4.3.2, оплачивается Инвестору Предприятиями ежемесячно в течение 10 дней после представления Инвестором отчетных материалов.

Инвестор по результатам оказания услуг, указанных в пунктах 4.3.1 - 4.3.2 Договора, направляет Предприятиям отчетные документы: счет, счет-фактуру, акты приемки оказанных услуг, по форме, установленной в Приложениях № 3, № 4 к настоящему Договору, которые являются его неотъемлемой частью, подписанные со своей стороны в двух экземплярах, не позднее 10-ого (десятого) числа месяца, следующего за расчетным (пункт 4.7.1 Договора).

Предприятия обязаны подписать акт приемки оказанных услуг или направить Инвестору мотивированный отказ от приемки услуг в течение 10 календарных дней с даты получения отчетных документов от Инвестора (пункт 4.7.2 Договора).

Оплата услуг, оказанных Инвестором, производится Предприятиями в течение 5 календарных дней с момента подписания сторонами акта приемки оказанных услуг (пункт 4.7.3 Договора).

Пункт 10.2 Договора устанавливает, что условия настоящего Договора могут быть изменены по взаимному соглашению Сторон.

Согласно пункту 10.3 Договора, в случае установления Городом тарифов на проезд пассажиров, перевозки багажа, транспортных средств ниже экономически обоснованных тарифов оформляется дополнительное соглашение к Инвестиционному договору, предусматривающее описание и порядок расчетов между сторонами, при сохранении размера процентных ставок за услуги Инвестора предусмотренными в пунктах 4.3.1, 4.3.2 Договора, и включении разницы между установленными тарифами и экономически обоснованными тарифами в стоимость услуг Инвестора.

Инвестиционный договор вступает в силу со дня его подписания сторонами и прекращает свое действие 08 сентября 2023 года, но в любом случае после выполнения сторонами обязательств по нему и завершения взаиморасчетов (раздел 10 Договора).

Согласно Дополнительному соглашению № 1 от 19.03.2018 сроки разработки проектной документации (пункт 6.2 Инвестиционного договора) были увеличены с 3 месяцев до 8 месяцев, а срок окончания работ по созданию Объекта инвестиций и ввода ее в эксплуатацию увеличен с 7 месяцев до 9 месяцев (пункт 6.3 Инвестиционного договора).

В период действия Договора стороны корректировали его условия путем заключения Дополнительных соглашений № 1 - 5.

В соответствии с пунктом 1 Приказа Департамента городского хозяйства города Севастополя от 18.12.2019 N 625-ОД «Об установлении экономически обоснованного тарифа на перевозку пассажиров и багажа морским транспортом общего пользования (паромы) на внутригородских маршрутах города Севастополя для ГУПС «Севастопольский морской порт» - установлен экономически обоснованный тариф на перевозку пассажиров и багажа морским транспортом общего пользования (паромы) на внутригородских маршрутах города Севастополя для ГУПС «Севастопольский морской порт» в размере 32,77 рублей за одну поездку.

В соответствии с пунктом 1 Приказа Управления по тарифам города Севастополя от 17.02.2022 N 11-УТ «Об установлении экономически обоснованного тарифа на перевозку пассажиров и багажа наземным электрическим транспортом по внутригородским маршрутам регулярного сообщения по регулируемым тарифам на территории города Севастополя для ГУПС «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» на 2022 - 2024 гг.» - установлены экономически обоснованные тарифы на перевозку пассажиров и багажа наземным электрическим транспортом по внутригородским маршрутам регулярного сообщения по регулируемым тарифам на территории города Севастополя для ГУПС «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» в следующих размерах:

- на 2022 год в размере 43,01 рублей за одну поездку;

- на 2023 год в размере 43,40 рублей за одну поездку;

- на 2024 год в размере 44,24 рублей за одну поездку.

В соответствии с пунктом 1 Приказа Управления по тарифам города Севастополя от 17.09.2021 N 53-УТ «Об установлении тарифов для населения на перевозку пассажиров всеми видами общественного автомобильного транспорта, наземного электрического транспорта и морского транспорта по внутригородским маршрутам регулярного сообщения по регулируемым тарифам на территории города Севастополя» - установлены тарифы для населения на перевозку пассажиров всеми видами пассажирского транспорта общего пользования по внутригородским маршрутам регулярного сообщения по регулируемым тарифам на территории города Севастополя в следующих размерах:

1.1. За наличный способ оплаты и с использованием банковской карты:

- автомобильный транспорт на городских маршрутах - 26 рублей;

- наземный электрический транспорт - 26 рублей;

- морской транспорт общего пользования (катера, паромы) на внутригородских маршрутах - 26 рублей;

1.2. Оплата с использованием Единой городской карты Севастополя (ЕГКС):

- автомобильный транспорт на городских маршрутах - 20 рублей;

- наземный электрический транспорт - 20 рублей;

- морской транспорт общего пользования (катера, паромы) на внутригородских маршрутах - 20 рублей.

Истец неоднократно обращался к Городу Севастополю, от имени которого по Договору выступает Департамент, с уведомлением о необходимости заключения Дополнительного соглашения № 6 к Договору (письма за исх. № 139 от 17.10.2018; за исх. № 222 от 23.11.2020; за исх. № 28 от 03.02.2021; за исх. № 42 от 20.02.2021).

Согласно ответу Департамента финансов города Севастополя от 12.05.2021, данного по результатам повторного рассмотрения проекта Дополнительного соглашения № 6 к Договору, Департамент финансов города Севастополя считал возможным подписание Дополнительного соглашения № 6 к Договору.

Однако, Департаментом Дополнительное соглашение № 6 подписано не было.

Изложенное послужило основанием для обращения истца с иском в суд.

ГУПС «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» поступило заявление о встречном иске, в котором просит признать недействительным инвестиционный договор на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных поездок при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города Севастополя от 13.09.2017 в части п. 10.3.

Решением суда первой инстанции первоначальные исковые требования удовлетворены, в удовлетворении встречных требований отказано. 

Заслушав пояснения представителей сторон, обсудив доводы апелляционной жалобы, исследовав в совокупности материалы дела, суд апелляционной инстанции, пришел к выводу, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит изменению  по следующим основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 421 ГК РФ понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена данным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В силу п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов или обычаев делового оборота не вытекает иное.

В соответствии с п. 1 ст. 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. 

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Согласно п. 41 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства» изменение сторонами условий договора, заключенного по результатам обязательных процедур, конкурентных закупок, допускается в пределах, установленных законом (например, пункт 8 статьи 448 ГК РФ, статья 95 Закона о контрактной системе), и само по себе не может являться нарушением требований частей 1 и 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции. Например, о создании для победителя преимущественных условий участия не может свидетельствовать сама по себе вероятность привлечения большего количества участников в случае изначального составления договора на измененных условиях.

Вместе с тем, если договор изменен настолько, что это влияет на условия, представляющие существенное значение, например, для определения цены договора, и имеются достаточные основания полагать, что в случае изначального предложения договора на измененных условиях состав участников был бы иным и (или) победителем могло быть признано другое лицо, то действия сторон по изменению договора могут быть квалифицированы как обход требований статьи 17 Закона о защите конкуренции, а соглашение, которым внесены соответствующие изменения, считается ничтожным на основании частей 1 и 2 статьи 17 Закона о защите конкуренции, пункта 2 статьи 168 и пункта 8 статьи 448 ГК РФ.

Открытый конкурс на право заключения инвестиционного договора на создание инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя (далее - Объект инвестиции) и безналичной оплаты проезда пассажиров проводился на основании Постановления Правительства Севастополя от 11.07.2017  № 514-ПП «Об утверждении Положения о порядке проведения открытого конкурса на право заключения инвестиционного договора на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных поездок при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города Севастополя» (далее - Постановление № 514-ПП от 11.07.2017).

Согласно п. 1 Постановления № 514-П от 11.07.2017, утверждено Положение о порядке проведения открытого конкурса на право заключения инвестиционного договора на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учета проданных билетов и совершенных поездок при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города Севастополя, (далее - Положение).

В соответствии с п. 2 Постановления № 514-П от 11.07.2017, Департамент транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Севастополя уполномочено на заключение (подписание), изменение от имени Правительства Севастополя инвестиционного договора, заключаемого по результатам открытого конкурса.

Согласно п. 3.1. Положения Постановления № 514-П от 11.07.2017, извещение о проведении Конкурса подлежит размещению (опубликованию) Организатором конкурса в Официальном издании и на Официальном сайте.

В силу 4.3. Положения Постановления № 514-П от 11.07.2017, Организатор конкурса размещает Конкурсную документацию на Официальном сайте одновременно с размещением извещения о проведении открытого Конкурса.

24.07.2017 извещение Департамента транспорта и развития дорожно- транспортной инфраструктуры с приложением конкурсной документации, в том числе и проектом инвестиционного договора, размещены на официальном сайте Правительства Севастополя - https://sev.gov.ru/docs/406/40124/.

14.08.2017 официальном сайте Правительства Севастополя (sev.gov.ru) было размещено Извещение о внесении изменений в конкурсную документацию по конкурсной процедуре отбора исполнителя (https://sev.gov.ru/docs/406/?PAGEN_1=90) с приложением измененного проекта инвестиционного договора и конкурсной документацией.

28.08.2017 был проведен Открытый конкурс по отбору исполнителя, по результатам которого открытый конкурс был признан не состоявшимся, о чем был составлен протокол о признании конкурса несостоявшимся и размещен на официальном сайте Правительства Севастополя (sev.gov.ru).

Протокол признания конкурса не состоявшимся и Протокол вскрытия, рассмотрения и оценки единственной заявки размещены на сайте Правительства Севастополя (https://sev.gov.ru/docs/406/41241/).

Согласно п.п. 7 п. 4.1. Положения Постановления № 514-П от 11.07.2017, конкурсная документация должна содержать проект инвестиционного договора включающий состав и описание Объекта инвестиций, техническое задание на создание и эксплуатацию Объекта инвестиций.

В соответствии с п. 10.2 Положения Постановления № 514-П от 11.07.2017 критерии оценки заявок на участия в Конкурсе и их значимость.

В соответствии с п. 10.3 и п. 10.4. Положения Постановления № 514-П от 11.07.2017, в случае если Участником Конкурса будет предложено значение по данному показателю выше начального значения показателя 6 процентов, то такое Конкурсное предложение будет признано не соответствующим требованиям по настоящему критерию, а оценка Конкурсного предложения по данному критерию составит 0.

В Положении Постановления № 514-П от 11.07.2017 отсутствует условие конкурса, при котором можно в последующим внесены изменения в договор об увеличении размера вознаграждения Инвестора за услуги.

В случае заключения дополнительного соглашения, на котором в суде настаивает истец, приводит к увеличению стоимости услуги по договору с 5,56% до 8,03 % - 10,04 % от стоимости проезда пассажиров (24 руб. и 30 руб.), что является существенным изменением конкурсных критериев.

В проекте инвестиционного договора отсутствовал п. 10.3, который предусматривал возможность увеличить размер вознаграждения Инвестора за услуги, оказываемые Предприятиям, Перевозчикам посредством подписания дополнительного соглашения, так как это противоречит п. 13.1. Положения Постановления № 514-П от 11.07.2017 г.

Согласно п. 12.1 Конкурсной документации (том № 2), после дня подписания членами Конкурсной комиссии протокола рассмотрения и оценки Заявок Организатор конкурса проводит переговоры в форме совместных совещаний с победителем Конкурса или с Единственным заявителем в целях обсуждения условий инвестиционного договора и их возможного изменения по результатам переговоров. По результатам переговоров не могут быть изменены условия инвестиционного договора, если указанные условия являлись критериями конкурса.

По результатам Конкурсных предложений участников, Инвестиционный договор от 13.09.2017 был заключён с ООО «ЕГКС» (далее - Инвестор), так как обществом были предложены лучшие условия из предложенных участниками по стоимости услуг в размере 5,56 % от максимального возможного размера стоимости услуг в размере 6%, установленных в Постановлении №514-ПП от 11.07.2017.

Согласно п. 4.3.1. и п. 4.3.2. Инвестиционного договора, размер 5,56% устанавливался на срок с даты ввода Объекта и до окончания срока действия настоящего договора.

Стоимость расходов в размере 5,56% от полученной выручки по регулируемому тарифу за проезд была заложена в статьи затрат, сформировавший тариф на проезд пассажиров до 2023 года включительно.

Порядок формирования и установления тарифов на перевозку пассажиров и багажа всеми видами общественного транспорта на территории города Севастополя утверждён Приказом Управления по тарифам города Севастополя от 12.11.2021 № 85-УТ (далее- Приказ от 12.11.2021  № 85-УТ).

Согласно п.п. 4 п. 1 Приказа от 12.11.2021 № 85-УТ «тарифы» - это ценовые ставки, по которым осуществляются расчеты между перевозчиками и пассажирами.

Согласно п. 55 Приказа от 12.11.2021 № 85-УТ, размер тарифов на перевозку пассажиров и багажа всеми видами, транспорта общего пользования по внутригородским, пригородным и смежным межрегиональным маршрутам регулярного сообщения, по регулируемым тарифам города Севастополя, устанавливается нормативным правовым актом (приказом) органа регулирования.

Согласно вышеуказанных норм и толкования условий договора Департаментом транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры города Севастополя определено, что стоимость проезда - это стоимость, которую оплачивает пассажир при пользовании общественным транспортом по регулируемому тарифу.

Согласно закупочной документации, условие для заключения Инвестиционного соглашения было установление вознаграждения не выше 6 % от стоимости проезда, т.е. от установленного регулируемого тарифа для пассажиров. В 2023 году максимальный размер от 6% составляется 1,80 руб. от тарифа для разовых билетов и 1,44 руб. для тарифа с использованием карт ЕГКС. При заключении дополнительного соглашения будет нарушение существенных условий закупочной документации, произойдет увеличение цены договора.

В случае заключения дополнительного соглашения фактический процент от стоимости проезда в 2023 году 30 руб. и 24 руб. составит от 8,03 % до 10,04 %, что является существенным изменением конкурсных критериев.

При этом в Инвестиционном договоре от 13.09.2017  содержится п. 10.3, который отсутствует в Постановлении №514-ПП от 11.07.2017, а именно, что в случае установления Городом тарифов на проезд пассажиров, перевозки багажа, транспортных средств ниже экономически обоснованных тарифов оформляется дополнительное соглашение к Инвестиционному договору, предусматривающее описание и порядок расчётов между сторонами, при сохранении размера процентных ставок за услуги Инвестора предусмотренными в пунктах 4.3.1, 4.3.2 Договора, и включении разницы между установленными тарифами и экономически обоснованными тарифами в стоимость услуг Инвестора.

В силу п. 13.1. Положения Постановления № 514-П от 11.07.2017, по результатам переговоров не могут быть изменены условия инвестиционного договора, если указанные условия являлись критериями Конкурса.

Таким образом, целями заключения инвестиционного договора установлено обеспечение учета и контроля использования бюджетных средств, прозрачности налоговых отчислений и повышение качества жизни населения. 

Осуществить данные цели возможно только, если стоимость услуг по Инвестиционному договору будет не более размера установленного Конкурсной документацией, а именно 6 %. 

В случае заключения дополнительного соглашения фактический размер стоимости услуг увеличиться с 5,56 % до 8,03 % и 10,04 %., а в стоимостном выражение увеличение произойдет с 1,80 руб. (1,44 руб.) до 2,41 руб., что является нарушением конкурсной документации об изменении существенных условий инвестиционного договора.

Согласно п. 4 ст. 447 ГК РФ, торги (в том числе электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в иной форме, предусмотренной законом. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Согласно п. 8 ст. 448 ГК РФ, условия договора, заключенного по результатам торгов в случаях, когда его заключение в соответствии с законом допускается только путем проведения торгов, могут быть изменены сторонами: по основаниям, установленным законом; в связи с изменением размера процентов за пользование займом при изменении ключевой ставки Банка России (соразмерно такому изменению), если на торгах заключался договор займа (кредита); по иным основаниям, если изменение договора не повлияет на его условия, имевшие существенное значение для определения цены на торгах.

В соответствии с п. 3 ст. 166 ГК РФ, требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки вправе предъявить сторона сделки, а в предусмотренных законом случаях также иное лицо. Требование о признании недействительной ничтожной сделки независимо от применения последствий ее недействительности может быть удовлетворено, если лицо, предъявляющее такое требование, имеет охраняемый законом интерес в признании этой сделки недействительной.

Таким образом, заключение дополнительного соглашения согласно п. 10.3 Инвестиционного договора, приведёт увеличение стоимость услуг с 5,56 % до от 8,03 % до 10,04 %, что является существенным изменением конкурсных критериев.

Относительно встречных исковых требований  ГУП «Севэлектроавтотранс им. А.С. Круподерова» о признании недействительным инвестиционного договора на создание и эксплуатацию инфраструктуры использования в городе Севастополе единой городской карты Севастополя и безналичной оплаты проезда пассажиров и перевозки багажа, учёта проданных билетов и совершенных поездок при осуществлении регулярных перевозок автомобильным транспортом, городским наземным электрическим транспортом, водным транспортом города Севастополя от 13.09.2017 в части п. 10.3, коллегия судей отмечает следующее.

Судебной коллегией отказано в заключении  дополнительного соглашения по первоначальному исковому заявлению, так как это привело бы  к увеличению стоимости услуг в нарушение действующего законодательства.  

Следовательно и вознаграждение Инвестора в размере 5,56 процентов от размера, полученной Предприятиями из бюджета города Севастополя, суммы недополученных доходов за фактические предоставленные услуги по перевозке пассажиров по регулируемым тарифам, включая льготную перевозку отдельных граждан привело бы  к необоснованным затратам со стороны предприятий. 

Согласно п. 19 Приказа №85-УТ, в случае, если органом регулирования при рассмотрении представленных для установления размеров тарифов документов, материалов (в том числе бухгалтерской, налоговой или статистической отчётности) и результатов деятельности перевозчика за отчётный период регулирования либо на основании проведённых контрольных мероприятий выявлены экономически необоснованные расходы, их сумма исключается из необходимой валовой выручки перевозчика при установлении тарифов на очередной период регулирования.

В силу Приказа №85-УТ затраты перевозчика должны находится в необходимой валовой выручке и не могут начисляться сверх установленного экономически обоснованного тарифа, так как такие расходы будут экономически необоснованными. В случае выявление необоснованных расходов, такие расходы  подлежать исключению из необходимой валовой выручки перевозчика при установлении тарифов на очередной период регулирования. 

 С учётом изложенного, судебная коллегия приходит в выводу, что пункт 10.3. Инвестиционного договора противоречит действующему законодательству.

 При этом судебная коллегия  считает, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению,  в части признания недействительным п. 10.3 Инвестиционного договора, в связи с пропуском  срока исковой давности. 

В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ, срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка, либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ срок исковой давности по требованию о признании сделки недействительной составляет один год.  О том, что  пункт 10.3 Инвестиционного договора  противоречит действующему законодательству сторонам  Инвестиционного договора было известно при подписании самого инвестиционного договора. 

С учетом вышеизложенного судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении встречного искового заявления.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт.

На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что вынесенные обжалуемый судебный акт приняты судом первой инстанции при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значения для дела и подлежат изменению, а исковые требования  ООО «ЕГКС» удовлетворению не подлежат. 

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд, - 

п о с т а н о в и л:

решение Арбитражного суда города Севастополя от 10 августа 2023 года по делу              № А84-5857/2021 изменить, изложить в следующей редакции:

«В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Единая городская карта Севастополя» отказать.

В удовлетворении встречного иска отказать.».

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 АПК РФ.

Председательствующий               О.И. Мунтян

Судьи                       А.В. Зарубин

                                                                                                                           ФИО1