ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А06-1568/2018

г. Саратов

14 июля 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена «08» июля 2020 года 

Полный текст постановления изготовлен «14» июля 2020 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Макарова И.А., 

судей Грабко О.В.,  Самохваловой А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы России 

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 14 октября 2019 года по делу № А06-1568/2018, (судья Шарипов Ю.Р.) 

по заявлению конкурсного управляющего ФИО2 к ООО «ЭСМ плюс» о признании сделок недействительными и применении последствий недействительности сделок,  

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Электроспецмонтаж» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>, 

<

...>, литер В),

без участия в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания;

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 21.05.2018 года (резолютивная часть решения оглашена 15.05.2018 года) общество с ограниченной ответственностью «Электроспецмонтаж» (далее ООО «Электроспецмонтаж», Должник) признано несостоятельным (банкротом), конкурсным управляющим утверждена ФИО2

В Арбитражный суд Астраханской области обратился конкурсный управляющий с заявлением о признании недействительными сделок по перечислению денежных средств на сумму 24 361 000 руб., произведенных ООО «Электроспецмонтаж» в пользу ООО «ЭСМ плюс» в период с 05.05.2017 по 28.12.2017 по договорам займа от 05.05.2017 и от 28.12.2017 и взыскании указанной денежной суммы в конкурсную массу должника.

Определением Арбитражного суда Астраханской области от 14.10.2019 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

ФНС России не согласилась с определением суда первой инстанции, обратилась с рассматриваемой апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об  удовлетворении заявления  конкурсного управляющего.

Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2020 определение Арбитражного суда Астраханской области от 14.10.2019 отменено. Принят новый судебный акт о частичном удовлетворении заявления конкурсного управляющего: признан недействительным договор займа от 05.05.2017, заключенный между ООО «Электроспецмонтаж» и ООО «ЭСМ плюс», в части перечисления 1 880 570, 37 руб.; признан недействительным договор займа от 28.12.2017, заключенный между ООО «Электроспецмонтаж» и ООО «ЭСМ плюс» на сумму 18 336 000 руб.; применены последствия недействительности сделок в виду взыскания с ООО «ЭСМ плюс» в конкурсную массу ООО «Электроспецмонтаж» 20 216 570,37 руб.; в удовлетворении остальной части требований отказано.

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 28.05.2020 постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2020 по делу № А06-1568/2018 отменено, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного разбирательства путем направления определения, выполненного в форме электронного документа, в соответствии со статьей 186 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступ. 

От ООО «ЭСМ плюс» поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя, при этом, отмечено, что ООО «ЭСМ плюс» возражает против доводов  апелляционной жалобы.

В соответствии с частью 3 статьи 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание иных лиц, участвующих в деле и надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд рассматривает дело в их отсутствие.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных и не явившихся в судебное заседание. 

Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Дела о несостоятельности (банкротстве) в силу части 1 статьи 223 АПК РФ и пункта 1 статьи 32 Федерального закона № 127-ФЗ от26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, 05.05.2017 между ООО «Электроспецмонтаж», как займодавцем, и ООО «ЭСМ плюс», как заемщиком, был заключен договор займа, по условиям которого ООО «Электроспецмонтаж» обязалось предоставить ООО «ЭСМ плюс» займ в размере 5 995 000 руб. под 10% годовых, а  ООО «ЭСМ плюс» обязалось возвратить его не позднее 05.08.2018.

05.05.2017 ООО «Электроспецмонтаж» перечислило ООО «ЭСМ плюс» денежные средства в размере 5 995 000 руб. 

28.12.2017 между ООО «Электроспецмонтаж», как займодавцем, и ООО «ЭСМ плюс», как заемщиком, был заключен договор займа, по условиям которого ООО «Электроспецмонтаж» обязалось предоставить ООО «ЭСМ плюс» займ в размере 18 336 000 руб. под 10% годовых, а  ООО «ЭСМ плюс» обязалось возвратить его не позднее 26.12.2018.

28.12.2017 ООО «Электроспецмонтаж» двумя платежами перечислило ООО «ЭСМ плюс» денежные средства в размере 11 030 000 руб. и в размере 7 336 000 руб., на общую сумму 18 336 000 руб.

Договоры займа и перечисление Должником в пользу ООО «ЭСМ плюс» денежных средств по ним, оспариваются конкурсным управляющим на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, как совершенные между заинтересованными лицами во вред независимым конкурсным кредиторам.

Судом первой инстанции установлены и  материалами дела подтверждаются следующие обстоятельства:

В соответствии с п.2.6 договора займа от 05.05.2017 ООО «ЭСМ плюс» осуществило возврат займа путем оплаты третьим лицам по обязательствам ООО «Электроспецмонтаж» (Заимодавца). 

Оплата третьим лицам осуществлялась на основании распоряжений ООО «Электроспецмонтаж» и счетов на оплату, выставленных контрагентами.

Данные обстоятельства подтверждаются реестром платежных поручений по договору займа от 05.05.2017г., платежными поручениями, договорами контрагентами, счетами на оплату, выставленными в адрес ООО «Электроспецмонтаж», письмами (распоряжениями) направленным в адрес ООО «ЭСМ плюс» заимодавцем.

В соответствии с письмами (распоряжениями), по обязательствам заимодавца, в счет возврата займа ООО «ЭСМ плюс» перечислены денежные средства в сумме 1 647 003,84 рублей.

В счет возврата займа ООО «ЭСМ плюс» непосредственно перечислено на р/с ООО «Электроспецмонтаж» денежные средства в сумме 2 845 000,00 рублей.

Кроме того, обязательства из договора займа от 05.05.2017г. на сумму 1 385 816,71 рубль прекращены зачетом встречных требований, о чем между ООО «ЭСМ плюс» и ООО «Электроспецмонтаж» составлен акт взаимозачета №24 от 31.10.2017г.

Оплачено поставщикам по распоряжениям ООО «Электроспецмонтаж» за декабрь 2017г. на сумму 233 566,53 рублей.

Итого в соответствии с условиями договора займа от 05.05.2017г. ООО «ЭСМ плюс», с учетом процентов, оплатило сумму в размере 6 111 387,08 руб.

В соответствии с п.2.2 договора займа от 05.05.2017г. заемщик обязуется вернуть сумму займа не позднее 05.08.2018г. Последний платеж в счет погашения по договору займа был совершен ООО «ЭСМ плюс» 29.12.2017.

Относительно возврата займа и уплаты процентов по нему в рамках договора от 28.12.2017, судом первой инстанции установлено, что в соответствии с п.2.3 договора займа ООО «ЭСМ плюс» осуществило возврат займа путем оплаты третьим лицам по обязательствам ООО «Электроспецмонтаж» (Заимодавца). 

Оплата третьим лицам осуществлялась на основании распоряжений ООО «Электроспецмонтаж» и счетов на оплату, выставленных контрагентами. 

В соответствии с письмами (распоряжениями) по обязательствам заимодавца ООО «ЭСМ плюс» произведена на сумму 18 513 568,14 рублей.

Данные обстоятельства подтверждаются реестром платежных поручений по договору займа от 28.12.2017г., платежными поручениями, договорами с контрагентами, счетами на оплату, выставленными в адрес ООО «Электроспецмонтаж», письмами (распоряжениями) направленным в адрес ООО «ЭСМ плюс» заимодавцем.

В соответствии с п.2.2 договора займа от 28.12.2017г. Заемщик обязуется вернуть сумму займа не позднее 26.12.2018г. Последний платеж в счет погашения по договору займа был совершен ООО «ЭСМ плюс» 30.01.2018.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «Электроспецмонтаж» о признании сделок недействительными, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии вреда вследствие их совершения в связи с надлежащим исполнением ООО «ЭСМ плюс» обязательств по возврату займов и уплате процентов по ним.

Повторно рассмотрев спор, суд апелляционной инстанции приходит к следующему:

По смыслу положений пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве для признания недействительной подозрительной сделки, совершенной в пределах трех лет до или после возбуждения дела о банкротстве, необходимо наличие совокупности определенных условий: причинение вреда имущественным интересам кредиторов должника, цель причинения вреда и осведомленность контрагента об указанной цели. Отсутствие одного из данных условий свидетельствует о невозможности квалификации сделки по указанному основанию в качестве подозрительной.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

В связи с тем, что займы возвращены путем частичного возврата средств непосредственно Должнику, а в остальной части, путем погашения требований его кредиторов, оснований для переоценки вывода об отсутствии вреда от конкретных оспариваемых сделок (договоров займа), в виде уменьшения размера имущества должника, увеличения размера требований к нему, не имеется. 

При первом рассмотрении апелляционной жалобы ФНС России, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что действительной целью договоров займа, заключенных между ООО «Электроспецмонтаж» и ООО «ЭСМ плюс», как заинтересованными лицами, являлось создание схемы расчетов с избранными по указанию ООО «Электроспецмонтаж» кредиторами должника, использование которой причинило вред иным кредиторам, не получившим удовлетворения. То есть, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что договоры займа от 05.05.2017 и 28.12.2017, заключенные между ООО "Электроспецмонтаж" и ООО "ЭСМ плюс" являются притворными сделками.

Направляя обособленный спор на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции, суд кассационной инстанции, указал, что в соответствии с правовой позицией, которая изложена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 28.04.2016 № 306-ЭС15-20034 по делу № А12-24106/2014, при наличии прикрывающих прямое погашение долга взаимосвязанных сделок, к подобным взаимосвязанным сделкам подлежат применению положения пункта 2 статьи 170 ГК РФ, согласно которым прикрываемая сделка регулируется, с учетом ее существа, относящимися к ней правилами; последствием недействительности прикрываемой сделки по прямому погашению долга является применение реституции между сторонами такой прикрываемой сделки. Рассмотрение вопроса о недействительности прикрываемой сделки невозможно без привлечения к участию в таком обособленном споре в качестве ответчиков лиц, получивших исполнение по этим сделкам, в данном случае, кредиторов должника.

С учетом обязательности указания суда кассационной инстанции об учете правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 28.04.2016 № 306-ЭС15-20034 по делу № А12-24106/2014, суд апелляционной инстанции, повторно рассматривая апелляционную жалобу и оценивая возможность проверки в рамках настоящего обособленного спора законности сделок по проведению ООО «ЭСМ Плюс» за счет средств и по поручению Должника расчетов с его отдельными кредиторами, приходит к следующему.

Применительно к делу о банкротстве обращение в арбитражный суд с требованием об оспаривании сделки (действий) осуществляется в форме заявления, в котором должно быть сформулировано требование к ответчику (ответчикам), вытекающее из спорного материального правоотношения (предмет иска) (статья 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Формулирование предмета требования является прерогативой конкурсного управляющего.

Таким образом, конкурсный управляющий самостоятельно определяет предмет и основания требования (иска).

В настоящем случае конкурсный управляющий должника оспаривает именно договоры займа (предоставление займов), а не сделки по их возврату  путем погашения требований контрагентов в должнику, в связи с чем, суд не может выйти за пределы и самостоятельно изменить предмет иска, рассмотрев законность сделок по погашению ООО «ЭСМ плюс» обязательств за ООО «Электроспецмонтаж» даже если усматривает в них прикрывающее прямое погашение должником своих обязательств через аффилированное лицо.

Соответствующая правовая позиция также изложена в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 28.04.2016 № 306- ЭС15-20034. Схожая позиция изложена в Определениях Верховного Суда Российской Федерации, от 28.07.2016 №305-ЭС15-1943, от 23.03.2020 №303-ЭС19-21467 (1,2). 

Кроме того, апелляционная коллегия учитывает, что согласия с выводом постановления апелляционного суда от 10.02.2020 о притворности оспариваемых сделок постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 28.05.2020 не содержит. В противном случае, не привлечение к участию в обособленном споре в качестве ответчиков лиц, получивших исполнение от ООО «ЭСМ плюс» за ООО «Электроспецмонтаж» в счет возврата займов, при возможности проверки данных сделок в рамках настоящего спора, являлось бы основание для отмены как постановления суда апелляционной, так и определения суда первой инстанции с направлением спора на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не находит предусмотренных статьей 270 АПК РФ оснований для отмены либо изменения обжалуемого определения.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Астраханской области от 14 октября 2019 года по делу № А06-1568/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в кассационном порядке в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции, принявший определение.

Председательствующий судьяИ.А. Макаров 

СудьиО.В. Грабко

А.Ю. Самохвалова