АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  СЕВЕРО-КАВКАЗСКОГО  ОКРУГА

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда кассационной инстанции

Дело № А61-761/2021

г. Краснодар

05 марта 2022 года

Резолютивная часть постановления объявлена 02 марта 2022 года.

  Постановление в полном объеме  изготовлено 05 марта 2022 года.

 

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе                          председательствующего Драбо Т.Н., судей Воловик Л.Н. и Герасименко А.Н.,                                     при участии в судебном заседании, проведенном с использованием системы видеоконференц-связи с Арбитражным судом Республики Северная Осетия – Алания,                      от заявителя – публичного акционерного общества «Россети Северный Кавказ»                               (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) – ФИО1 (доверенность                                   от 01.01.2022) и ФИО2 (доверенность от 01.01.2022), от заинтересованного                     лица – Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике                                Северная Осетия – Алания (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) –                                     ФИО3 (доверенность от 10.01.2022), в отсутствие третьего лица –  общества с ограниченной ответственностью «Бесланэнерго» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), надлежаще извещенного о времени и месте судебного                            заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет,                             рассмотрев кассационную жалобу публичного акционерного общества «Россети                      Северный Кавказ» на решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия – Алания от 29.07.2021 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда                             от 11.10.2021 по делу № А61-761/2021, установил следующее.

Публичное акционерное общество «Россети Северный Кавказ» (далее –                                 общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным                                       и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия – Алания (далее – управление) от 26.02.2021                                              о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде 1 млн рублей штрафа.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса                       Российской Федерации в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено общество с ограниченной ответственностью «Бесланэнерго».

Решением суда от 29.07.2021, оставленным без изменения постановлением                            суда апелляционной инстанции от 11.10.2021, в удовлетворении заявления отказано                                    со ссылкой на наличие в действиях общества состава правонарушения,                             квалифицируемого по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, соблюдение процедуры и сроков привлечения к административной ответственности, отсутствие оснований для применения                                          статей 2.9, 4.1 Кодекса.

В Арбитражный суд Северо-Кавказского округа обратилось общество с кассационной жалобой, просит решение суда и постановление суда апелляционной инстанции отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. По мнению подателя жалобы, управление неверно квалифицировало взаимоотношения общества и ООО «Бесланэнерго»: по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 27.05.2020 № 24 (далее – договор № 24) общество                         не является субъектом естественной монополии, поскольку общество как                           гарантирующий поставщик электроэнергии не относится к субъектам естественной монополии и  по договору № 24 является потребителем услуг по передаче                             электрической энергии – заказчиком услуги, действующим в интересах потребителей электрической энергии, с которым у него заключены договоры энергоснабжения. Действующим законодательством для гарантирующего поставщика не установлены императивные сроки для рассмотрения и подписания договора оказания услуг                                     по передаче электрической энергии, а также внесения в него изменений. Право                       понуждать к заключению договора оказания услуг по передаче электрической энергии предоставлено лишь потребителю услуг гарантирующего поставщика, но не сетевой организации, которой в данном случае является ООО «Бесланэнерго». У общества                               как гарантирующего поставщика отсутствует  публичная обязанность заключать                      договор оказания услуг по передаче электрической энергии по заявке сетевой организации.

В отзыве на кассационную жалобу управление просит оставить судебные акты                    без изменения как законные и обоснованные, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

В нарушение статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса                                     Российской Федерации ООО «Бесланэнерго» не представило в суд отзыв                                            на кассационную жалобу.

В судебном заседании представители общества и управления поддержали                       доводы кассационной  жалобы и отзыва.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела,                           проверив законность судебных актов, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что решение суда и постановление апелляционной инстанции надлежит отменить, а дело – направить                                    на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между ООО «Бесланэнерго» (арендатор) и ООО «Ирдин» (арендодатель) заключен договор аренды объектов электросетевого хозяйства от 19.08.2020 № 08-А.

ООО «Бесланэнерго» обратилось в филиал общества (исполняет функции гарантирующего поставщика на территории Республики Северная Осетия – Алания                             и функции сетевой организации на территории города Владикавказа) с заявлением от 25.08.2020 № 315 о внесении изменений в договор № 24; в заявлении                                              ООО «Бесланэнерго» просило включить в перечень точек поставки электрической энергии дополнительную точку поставки КТП 6/0,4 кВ «Ирдин» Фид. № 10 ПС «Беслан-110».

Поскольку общество не ответило на заявление ООО «Бесланэнерго»                                         от 25.08.2020 № 315 и не направило ООО «Бесланэнерго» дополнительное соглашение                           к договору № 24, ООО «Бесланэнерго» обратилось в управление с заявлением  о привлечении общества к административной ответственности по статье 9.21 и                                     части 2 статьи 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Определением управления от 11.12.2020 в отношении общества возбуждено                        дело об административном правонарушении № 015/04/9.21-620/2020 по части 2                          статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях                           за нерассмотрение в установленный срок заявления общества от 25.08.2020  № 315 о включении в перечень точек поставки электрической энергии и внесении                            изменений в договор № 24 дополнительной точки присоединения – КТП 6/0,4 кВ «Ирдин» Фид. №10 ПС «Беслан110».

Общество направило в управление информацию о том, что с 01.04.2020                         является гарантирующим поставщиком электроэнергии на территории                                 Республики Северная Осетия – Алания, в связи с чем в соответствии с пунктом 4                       Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической                           энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства                      Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), услуги по передаче электроэнергии предоставляются сетевой организацией, которой является ООО «Бесланэнерго», обязанное заключить в данном случае договор. В сложившихся с ООО «Бесланэнерго»  по договору № 24 взаимоотношениях общество не является субъектом естественной монополии, а выступает в качестве гарантирующего                       поставщика, соответственно, ООО «Бесланэнерго» оказывает услуги по передаче электрической энергии. Действия общества не препятствуют ООО «Бесланэнерго» в осуществлении эксплуатации объектов электросетевого хозяйства, так как оно вправе взыскать стоимость фактически оказанных услуг по передаче электрической энергии                             в судебном порядке.

Сделав вывод о том, что в нарушение пункта 20 Правил № 861 общество                                  не исполнило обязанность по рассмотрению в 30-дневный срок заявки                                             ООО «Бесланэнерго» от 25.08.2020 № 315 о включении дополнительной точки                           поставки в перечень точек поставки электрической энергии, являющийся                               приложением к  договору № 24, управление составило протокол от 11.01.2021 № 015/04/9.21-620/2020  и вынесло постановление от 26.02.2021 о привлечении                            общества к административной ответственности по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде 1 млн рублей штрафа.

В соответствии со статьями 207 и 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации общество оспорило постановление управления в                                             арбитражном суде.

Отказав обществу в удовлетворении заявления, суды руководствовались                        статьями 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,                             статьями 4.5, 9.21, 23.48 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон № 35-ФЗ) и Правилами № 861.

Суды установили, что общество является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на территории г. Владикавказа, и не рассмотрело заявку ООО «Бесланэнерго» от 25.08.2020 № 315.

При этом суды сделали вывод о том, что вне зависимости от того, имелись                                     ли у общества основания для отказа в удовлетворении заявления ООО «Бесланэнерго» или нет, сетевая организация обязана принять по заявке абонента предусмотренное пунктом 20 Правил № 861 решение. В материалах дела отсутствуют доказательства невозможности соблюдения обществом Правил № 861, которые оно не могло                       предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, равно как и доказательств принятия                     всех зависящих мер по соблюдению таких требований и недопущению правонарушения, что свидетельствует о наличии в действиях общества также субъективной стороны правонарушения применительно к части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации                        об административных правонарушениях.

Между тем суды не учли следующее.

Согласно пункту 9 Правил № 861 договор оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) является публичным и обязательным                                              к заключению для сетевой организации.

В связи с лишением статуса гарантирующего поставщика АО «Севкавказэнерго»                         с 01.04.2020 на основании приказа Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2020 № 236, на территориальную сетевую организацию – общество                             возложены функции гарантирующего поставщика электрической энергии на                             территории Республики Северная Осетия – Алания.

Суды указали, что ООО «Бесланэнерго» является сетевой организацией, осуществляющей на территории Республики Северная Осетия – Алания передачу электрической энергии потребителям филиала общества –  «Севкавказэнерго»                                    на основании договора № 24.

Вместе с тем, в материалах дела отсутствует договор № 24 и не получил                       судебной оценки, как и не учтены судами и пояснения общества о том, что с 01.04.2020 оно является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Республики Северная Осетия – Алания – потребителем услуг, оказываемых ООО «Бесланэнерго» (том 1  л. д. 118).

При новом рассмотрении дела суду необходимо устранить допущенное                        нарушение, истребовать в материалы дела договор № 24 и оценить его в совокупности с доводами участвующих в деле лиц и представленными в материалы дела доказательствами.

Согласно пункту 32 Основных положений функционирования розничных                         рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Положения № 442),                          гарантирующий поставщик реализует электрическую энергию (мощность)                        потребителям (покупателям) на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности). Гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым                              обратившимся к нему потребителем, энергопринимающие устройства которого                       находятся в зоне деятельности гарантирующего поставщика и энергопринимающие устройства которого в установленном порядке присоединены к объектам                           электросетевого хозяйства или в отношении энергопринимающих устройств которого заключен договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям сетевой организации в соответствии с Правилами технологического                          присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим                      сетям, утвержденными постановлением № 861, или с любым обратившимся к нему покупателем, действующим в интересах такого потребителя.

В соответствии с пунктом 4 Правил № 861 потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или                                        на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка                                         электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах                           обслуживаемых ими потребителей электрической энергии (с 01.01.2013 – на условиях определения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки каждого потребителя электрической энергии,                      обслуживаемого энергосбытовой организацией и гарантирующим                                           поставщиком).

Таким образом, гарантирующий поставщик при заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии является потребителем услуг по передаче электрической энергии – заказчиком услуги.

Принимая во внимание положения пункта 20 Правил № 861, у гарантирующего поставщика отсутствует публичная обязанность заключать договор оказания услуг по передаче электрической энергии по заявке сетевой организации.

Вместе с тем, суды не оценили доводы общества о том, что  во взаимоотношениях                 с ООО «Бесланэнерго» по договору № 24 общество является заказчиком услуги, действующим в интересах потребителей электрической энергии, которому                                     ООО «Бесланэнерго» (субъект естественной монополии) оказывает услуги                                             по передаче электрической энергии, а также о том, что между обществом и ООО «Бесланэнерго» заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии (договор № 24), согласно которому общество является заказчиком, а ООО «Бесланэнерго» – исполнителем, и не оценили договор № 24.

При таких обстоятельствах судебные акты по настоящему делу не могут                                быть признаны законными и обоснованными.

Так как решение суда и постановление апелляционной инстанции приняты                              по неполно исследованным обстоятельствам, имеющим существенное значение для правильного рассмотрения дела, недостаточно обоснованы, судебные акты подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку в силу части 2 статьи 287 Кодекса                                          арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были                                 установлены в суде первой  или апелляционной инстанций либо были отвергнуты                         судом первой или апелляционной инстанции, предрешать вопросы о достоверности                            или недостоверности того или   иного доказательства, преимуществе одних                         доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.

При новом рассмотрении дела суду необходимо учесть указания кассационной инстанции, устранить допущенные нарушения, установить все фактические обстоятельства по делу, в целях полного и всестороннего исследования всех обстоятельств по делу оценить доказательства и доводы участвующих в деле лиц в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса                                              Российской Федерации, принять решение с учетом требований статьи 170 Кодекса.

Руководствуясь статьями 274, 286 – 289 Арбитражного процессуального                          кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия – Алания от  29.07.2021                             и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от  11.10.2021                             по делу № А61-761/2021 отменить, дело направить на новое рассмотрение                                                         в  Арбитражный суд  Республики  Северная  Осетия – Алания.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

 

Председательствующий                                                                                    Т.Н. Драбо

Судьи                                                                                                                  Л.Н. Воловик

                                                                                                                            А.Н. Герасименко