АРБИТРАЖНЫЙ СУД АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ

414014, г. Астрахань, пр. Губернатора Анатолия Гужвина, д. 6

Тел/факс (8512) 48-23-23, E-mail: astrahan.info@arbitr.ru

http://astrahan.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А06-9802/2021

г. Астрахань

25 февраля 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена  16 февраля 2022 года

           Арбитражный суд Астраханской области в составе: судьи  Аюповой А.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кружановой И.А.

рассмотрев в судебном заседании в онлайн-режиме дело по заявлению Администрации МО "Город Ахтубинск" 

к  Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области 

о признании незаконным решения по  делу №030/05/24-74/2021 от 30.06.2021 года,

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора – Общества с ограниченной ответственностью «Медтест» и Общества с ограниченной ответственностью «Центр лечебно-профилактических технологий»

при участии:

от заявителя: не явился, извещен;

от заинтересованного лица: ФИО1, представитель по доверенности №1 от 10.01.2022 года,

от ООО «Центр лечебно-профилактических технологий»: не явился, извещен;

от ООО «Медтест»: ФИО2, представитель по доверенности от 22.01.2022 года.

 

Администрация МО "Город Ахтубинск" обратилась  в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Астраханской области о признании незаконным решения по  делу №030/05/24-74/2021 от 30.06.2021 года.

Представители заявителя, ООО «Центр лечебно-профилактических технологий» в судебное заседание не явились, о месте и времени  судебного разбирательства дела извещены надлежащим образом, в соответствии с требованиями статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о движении данного дела размещена на официальном интернет-сайте Арбитражного суда Астраханской области http://astrahan.arbitr.ru. 

Судебное заседание проведено в отсутствие представителей заявителя, ООО «Центр лечебно-профилактических технологий» в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель антимонопольного органа в судебном заседании возражал против заявленных требований, поддержал возражения, изложенные в отзыве, и просил суд отказать заявителю в их удовлетворении.

Представитель ООО «Медтест» в судебном заседании поддержал возражения антимонопольного органа и просил суд отказать заявителю в удовлетворении их требований.

Выслушав представителей антимонопольного органа и ООО «Медтест», исследовав материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Из материалов дела следует, что Астраханское УФАС России рассмотрело обращение ООО «Медтест», направленное Ахтубинской городской прокуратуры (вх. №10778 от 16.11.2020 года) по вопросу распространения ненадлежащей рекламы ООО «Центр лечебно-профилактических технологий» в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

В ходе рассмотрения обращения установлено распространение на публичной странице, принадлежащей АМО «Город Ахтубинск», https://www.instagram.eom/p/B7YMaUDlDeU/ в социальной сети Instagram, с 16.01.2020 года по настоящее время рекламы следующего содержания: «Современный медицинский центр начнет функционировать в Ахтубинске. В Ахтубинске  планируется   открытие   современного   медицинского   центра   с профильными специалистами. Об этом накануне сообщил глава города Сергей Заблоцкий. Запуск проекта поможет решить вопрос нехватки «узких» специалистов, позволит создать рабочие места, пополнить бюджет в части уплаты подоходного налога и поступлений в виде арендных платежей.

В настоящее время нежилое помещение по улице Шубина, 81 передано в пользование «Центр лечебно-профилактических технологий» (г. Новосибирск) на основании договора аренды недвижимого имущества. Объявленный ранее аукцион на предоставление в  аренду муниципального имущества был отменен в связи с тем, что обществом была предоставлена лицензия на оказание различного рода медико-санитарной помощи, а также учитывая  соответствующий   вид  экономической  деятельности, согласно  налоговому законодательству,   позволили  заключить  договор  аренды  без  проведения  торгов  в соответствии с п.6 ст. 17.1 ФЗ-135 от 26.07.2006 «О защите конкуренции». Это помогло ускорить процесс проведения необходимых работ и сократить сроки открытия центра.

В штате медицинского центра будут врачи широкого и узкого профиля (терапевт, гинеколог, уролог, отоларинголог, хирург, гастроэнтеролог, эндокринолог, онколог, невролог, кардиолог и др.).  Поликлиника будет  оснащена современным  оборудованием,  что гарантирует высокую точность постановки диагноза и позволит за один прием пройти:

- диагностику (рентген, УЗИ, эндоскопию, функциональную диагностику);

- лабораторные исследования;

- прием узких специалистов.

Также планируется сотрудничество с организациями города в части прохождения медицинских   комиссий   и   получение   медицинской   помощи   по   договорам   ДМС. Рассматривается возможность оказания помощи населению в рамках ОМС.

Подобные проекты уже реализованы и успешно функционируют в г. Новосибирске. #сергейзаблоцкий #администрациягород #ахтубинск»

(текст сопровождается фотографией, на которой изображено помещение с людьми, в том числе, демонстрируются образы медицинских работников)» (далее  - Реклама) с признаками нарушения пункта 2 части 5 статьи 5, части 9 статьи 5, части 7 статьи 24 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе).

Усмотрев в указанных действиях Администрации МО "Город Ахтубинск" признаки нарушения п.1 ст. 28, ч. 7 ст. 24  Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе», Астраханское УФАС России 15.01.2021 возбудило в отношении Администрации МО "Город Ахтубинск" дело №030/05/24-74/2021 о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе.

По результатам рассмотрения дела УФАС по АО    вынесено решение от 01.07.2021 по делу №030/05/24-74/2021, которым вышеуказанная реклама признана ненадлежащей.

Не согласившись с вынесенным решением, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта (действий, бездействия) недействительным необходимо наличие одновременно двух условий - несоответствие его закону или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных ст. 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе" (далее - Положение от 30.06.2004 N 331) одной из функций ФАС России является осуществление контроля за соблюдением законодательства в сфере рекламы. Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства и законодательства о рекламе (пункт 5.3.10 Положения).

Согласно части 1 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Согласно статье 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), под рекламой понимается информация, распространенная любым образом,   в   любой   форме   и   с   использованием   любых   средств,   адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту Рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Информация об ООО «Центр лечебно-профилактических технологий», сообщаемая на личной странице, принадлежащей АМО «Город Ахтубинск», в социальной сети Instagram отвечает всем признакам рекламы и является рекламой медицинских услуг, оказываемых ООО «Центр лечебно-профилактических технологий».

Реклама медицинских услуг, оказываемых ООО «Центр лечебно-профилактических технологий» распространяется на Интернет-сайте в Instagram.

Соответственно,     указанная     реклама     размещается     в     информационно-телекоммуникационной сети «Интернет». ДоступкпринадлежащейАМО«ГородАхтубинск», https://www.instagram.eom/p/B7YMaUDlDeU/ в социальной сети Instagram имеет неограниченный круг лиц.

Нарушение пункта 2 части 5 статьи 5, а также части 9 статьи 5 Закона о рекламе в ходе рассмотрения дела не нашло своего подтверждения в материалах дела.

Вместе с тем, в соответствии с частью 7 статьи 24 Закона о рекламе, реклама лекарственных препаратов, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской     реабилитации,     медицинских     изделий     должна     сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино - и видеообслуживании, - не менее чем пять секунд и должно быть отведено не менее чем семь процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

В вышеуказанной рекламе внимание потребителя привлекается к широкому спектру медицинских услуг: рентген, УЗИ, эндоскопия, функциональная диагностика, а также перечисление специалистов (терапевт, гинеколог, уролог, отоларинголог, хирург, гастроэнтеролог, эндокринолог, онколог, невролог, кардиолог), услуги которых, могут быть получены в случае обращения ООО «Центр лечебно-профилактических технологий».

ООО «Центр лечебно-профилактических технологий» имеет медицинскую лицензию на осуществление медицинской деятельности №ЛО-30-01-002139 от 24.03.2020г.

Основным видом деятельности ООО «Центр лечебно-профилактических технологий», согласно сведениям, содержащимся в ЕРГЮЛ является 86.21 Общая врачебная практика.

Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 13.10.2021 г. №804н «Об утверждении номенклатуры медицинских услуг» (далее - Номенклатура), утвержден систематизированный перечень кодов и наименований медицинских услуг в здравоохранении.

Вышеуказанная Номенклатура является общедоступной.

Согласно сведениям, содержащимся в вышеуказанной Номенклатуре, рентген (Раздел  «А»  код  006 - ренттенологические  исследования  с  их  последующим  описанием  и рентгенотерапия), ультразвуковое исследование мягких тканей (одна анатомическая  зона) (А04.01.001), эндоскопия (Раздел «В» код 059-эндоскопия), терапевт (Раздел «В» В01.047.001 Прием (осмотр, консультация) врача-терапевта первичный), гинеколог (Раздел «В» ВО 1.001.001 прием (осмотр, консультация) врача-акушера-гинеколога первичный), уролог (Раздел «В» ВО 1.053.001 Прием (осмотр, консультация) врача-уролога первичный), отоларинголог   (Раздел   «В»   ВО 1.028.001   Прием   (осмотр,   консультация)   врача-отоларинголога  первичный),  хирург  (Раздел  «В»  В01.057.001   Прием  (осмотр, консультация) врача-хирурга первичный), гастроэнтеролог (Раздел «В» ВО 1.004.001 Прием осмотр, консультация) врача-гастроэнтеролога первичный), эндокринолог (Раздел «В» В01.058.001 Прием (осмотр, консультация) врача-эндокринолога первичный), онколог Раздел «В» код 027- онкология), невролог (Раздел «В» В01.023.001 Прием (осмотр, консультация) врача-невролога первичный), кардиолог (Раздел «В» В01.015.001 Прием осмотр, консультация) врача-кардиолога первичный) отнесены к медицинским услугам.

Таким образом, упоминание вышеуказанных медицинских услуг должно сопровождаться соответствующим предупреждением, предусмотренным ч. 7 ст. 24 Закона о

рекламе.

В тексте Рекламы отсутствует какая-либо информация, которая должна быть указана в соответствии с частью 7 статьи 24 Закона о рекламе, а именно о наличии противопоказаний к применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов, отсутствует. 

В соответствии с частью 1 статьи 28 Закона о рекламе, реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности должна содержать наименование или  имя лица, оказывающего эти услуги или осуществляющего данную деятельность (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилию, имя и (если имеется) отчество).

В вышеуказанной рекламе содержится следующая информация: «...Также планируется сотрудничество с организациями в части прохождения медицинских комиссий и получение медицинской помощи по договорам ДМС. Рассматривается возможность оказания населению в рамках ОМС.»

B соответствии с частью 3 статьи 4 Закон РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации", объектами медицинского страхования могут быть имущественные интересы, связанные с оплатой организации и оказания медицинской и лекарственной помощи (медицинских услуг) и иных услуг вследствие расстройства здоровья физического лица или состояния физического лица, требующих организации и оказания таких услуг, а также проведения профилактических мероприятий, снижающих степень опасных для жизни или здоровья физического лица угроз и (или) устраняющих их (медицинское страхование).

Согласно части 2 статьи 3 вышеуказанного Закона РФ, страхование осуществляется в формe добровольного страхования и обязательного страхования.

Таким образом, упоминание услуг обязательного медицинского страхования и добровольного медицинского страхования должно сопровождаться указанием наименования имени лица, оказывающего эти услуги или осуществляющего данную деятельность.

В тексте Рекламы отсутствует какая-либо информация, которая должна быть указана в соответствии с частью 1 статьи 28 Закона о рекламе, а именно отсутствует наименование или имя лица, оказывающего эти услуги или осуществляющего данную деятельность (для юридического лица – наименование, для индивидуального предпринимателя – фамилию, имя и (если имеется) отчество).

В силу п. 4 статьи 3 Закона о рекламе, реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей и законом не допускается.

Кроме того, в ходе обследования антимонопольным органом веб-сайта (Акт о результатах обследования сайта от 16.03.2021 года) с адресом https://www.instagram.com/admimstraciya_ahtubinsk/ в социальной сети Instagram, а также официального сайта Администрации муниципального образования «Город    Ахтубинск»    http ://www.adm-akhtubinsk.ru/    16.03.2021    года    сотрудниками Астраханского УФАС России установлено следующее:

На официальном сайте АМО «Г. Ахтубинск» (http://www.adm-akhtubinsk.ru/) размещена информационная публикация с заголовком «Проголосуйте за Ахтубинск в конкурсном отборе «Моя дорога». В данном материале содержится, в том числе, следующий текст: «... Активная ссылка доступна в шапке нашего профиля в «Инстаграм»...», а ниже размещен скриншот аккаунта в социальной сети Instagram с наименованием «administraciya_ahtubinsk».

Также, в ходе обследования веб-сайта с адресом https://www.instagram.com/administraciva_ahtubinsk/ сотрудниками Управления установлено наличие ссылки на официальный сайт АМО «Г. Ахтубинск» (http://www.adm-akhtubinsk.ru/) 

АккаунтвсоциальнойсетиInstagram https://www.instagram.com/admimstraciya_ahtubinsk/ принадлежит АМО «Г. Ахтубинск», а, следовательно, управление данным аккаунтом и размещение в нем информации осуществляется должностными лицами АМО «Г. Ахтубинск».

 Следовательно, рекламоизготовителем и рекламораспространителем по настоящему делу является АМО «г. Ахтубинск».

Согласно п. 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе" объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль,  основанные на риске игры,  пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Соответственно, смысловая нагрузка рекламы направлена на потребителя таким образом, что потребитель, изучая данную информацию, приходит к выводу, о том, что рекламируются услуги, оказываемые ООО «Центр лечебно-профилактических технологий» и сама  реклама направлена на привлечения внимания к товарам и услугам, оказываемых под фирменным наименованием юридического лица ООО «Центр лечебно-профилактических -технологий».

Исходя из названных норм Закона о рекламе в их системной взаимосвязи, а также учитывая содержание в рекламе информации об услугах, товарах, рекламируемых под фирменным наименованием юридического лица ООО «Центр лечебно-профилактических логий», а также указание адреса, размещение и распространение спорной рекламы осуществлено в интересах ООО «Центр лечебно-профилактических технологий» в целях продвижения на товарном рынке оказываемых им услуг.

Таким образом, рекламодателем по настоящему делу является ООО «Центр лечебно-профилактических технологий».

В соответствии с ч. 6 ст. 38 Закона о рекламе рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 24 и частью 1 статьи 28 Закона о рекламе.

В соответствии с ч. 7 ст. 38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 24 и частью 1 и 28 Закона о рекламе.

Учитывая изложенное, антимонопольный орган пришел к верному выводу о том, что рассматриваемая реклама распространена с признаками нарушения требований  ч. 1 ст. 28, ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе.

Нарушения УФАС по АО   процедуры рассмотрения дела №030/0524-74/2021 и принятия оспариваемого решения   судом не установлены.

Оценив в совокупности в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, суд пришел к выводу о соответствии оспариваемого решения закону и отсутствии нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.3 ст. 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах требования, заявленные Администрацией муниципального образования «Город Ахтубинск» подлежат оставлению судом без удовлетворения.  

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Астраханской области.

Информация о движении дела может быть получена на официальном интернет – сайте Арбитражного суда Астраханской области: http://astrahan.arbitr.ru»

Судья

А.Н. Аюпова