ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-50145/21-67-355

г. Москва

21 мая 2021 г.

Резолютивная часть решения оглашена 20 мая 2021 г.

Полный тест решения изготовлен 21 мая 2021 г.                                                                   

Арбитражный суд в составе:                                                                                                                                                    

Судья В.Г. Джиоев (единолично)

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале 10011

дело по исковому заявлению Акционерного общества "ГИДРОРЕМОНТ-ВКК" (119421, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 20.03.2003, ИНН: 

<

***>), 

к Акционерному обществу "КУРОРТЫ СЕВЕРНОГО КАВКАЗА" (123112, Москва город, Тестовская улица, дом 10, этаж 26 пом I, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 02.12.2010, ИНН: 

<

***>)

о взыскании 38 273 482,52 руб.

При участии:

От истца: ФИО2 по дов-ти № 79 от 01.01.2021 г., диплом

От ответчика: ФИО3 по дов-ти № 1704 от 23.06.2020 г., диплом

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "ГИДРОРЕМОНТ-ВКК" (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Акционерному обществу "КУРОРТЫ СЕВЕРНОГО КАВКАЗА" (далее – ответчик) о взыскании задолженности по договору от 18.04.2017 №00000000139171860002/Д-ДРП-17-002-3201 в размере 36 986 357 руб. 29 коп., неустойки за период с 19.12.2019 по 01.12.2020 в размере 1 287 125 руб. 23 коп.

Заявленные требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по оплате оказанных услуг.

Истец заявленные требования поддержал в полном объеме. 

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению в полном объеме, на основании следующего.

Как усматривается из материалов дела, между АО «Курорты Северного Кавказа» и АО «Гидроремонт-ВКК» заключен Договор № 00000000139171860002/Д-ДРП-17-002-3201 от 18.04.2017г. (далее – Договор) на выполнение функций технического заказчика, организацию, обеспечение и контроль процессов проектирования и строительства объекта «Объекты Северного склона поселка Романтик ВТРК «Архыз», подготовку необходимых документов для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию и регистрации права собственности Заказчика на Объект (статья 1 Договора) и дополнительные соглашения к Договору: № 1 от 05.07.2017  года, № 2 от 28.08.2017 года, № 3 от 19.12.2018 года, № 4 от 05.11.2019 года, № 5 от 27.11.2019 года, № 6 от 31.07.2020 года. 

Дополнительным соглашением № 5 от 27 ноября 2019 года (далее – ДС № 5 от 27.11.2019 года) Стороны Договора пунктом 1.3  внесли изменения в подпункт 4.2.5.9 пункта 4.2 статьи 4 «Права и обязанности сторон», изложив его в следующей редакции: 

«4.2.5.9. Обеспечить контроль качества поставляемых по договорам Заказчика заключенным с Подрядчиками, материалов и оборудования (в том числе давальческого оборудования), проверку наличия документов, удостоверяющих качество используемых при строительстве материалов и оборудования (в том числе давальческого оборудования), включая наличие технических паспортов, сертификатов, результатов лабораторных испытаний». 

Пунктом 1.5 Дополнительного соглашения № 5 от 27.11.2019 года Стороны внесли изменения в приложение № 1 к Договору (Сводный график производства работ), изложив его в редакции Приложения № 1 к настоящему Дополнительному соглашению. 

Условия дополнительного соглашения № 5 от 27.11.2019 года в части действия пп. 1.2. пункта 1 Сводного графика производства работ применяются к отношениям сторон, возникшим с 04 июля 2017 года.

Сводный график производства работ в редакции Приложения № 1 к ДС № 5 от 27.11.2019 года детализировал объем капитальных вложений по выполнению подрядных работ по 1,3,4,5,6 этапам строительства по объекту: «Объекты Северного склона поселка Романтик, ВТРК «Архыз»» на Подрядные работы (подпункт 1.1 пункта 1 в размере 3 073 378 050, 36 рублей) и в части Оборудования (подпункт 1.2 пункта 1 – секция 2. G3-C4, секция 3. G5-G6 в размере 1 241 152 929, 12 рублей), при этом итоговый ориентировочный объем капитальных вложений по сравнению с дополнительным соглашением № 4 от 05 ноября 2019 года остался неизменным в размере 4 870 219 294 рубля.   

В соответствии со Сводным графиком производства работ (в редакции Приложения № 1 к дополнительному соглашению № 5 к Договору) Исполнитель обязуется выполнять функции Технического заказчика, в том числе по Объекту:

1. Выполнение подрядных работ по 1, 3, 4, 5, 6 этапам строительства по объекту: «Объекты Северного склона посёлка Романтик, ВТРК «Архыз», в том числе:

1.1. Подрядные работы;

1.2. Оборудование (секция 2): G3-G4, секция 3: G5-G6. 

В соответствии с п. 3.1 Договора Исполнитель обязуется выполнить работы (услуги) в сроки, определяемые в соответствии со Сводным графиком производства работ (Приложение № 1 к Договору), являющимся неотъемлемой частью Договора.

27 ноября 2019 года Сторонами Договора подписан Акт об оказанных услугах № 68 от 27.11.2019 года, согласно которому сумма вознаграждения, причитающегося Исполнителю за период с 01 октября 2018 года по 26 декабря 2018 года, составляет 36 986 357,29 рублей, в том числе НДС 20%, исходя из суммы поставленного оборудования/материалов, выполненных работ, оказанных услуг по реализации Проекта Третьими лицами в размере 1 241 152 929,12 рублей, в том числе НДС 20%, что полностью дублирует п.п 1.2 Сводного графика производства работ (Приложение № 1 к редакции ДС № 5 от 27.11.2019 г.).

Довод Заказчика о том, что условиями Договора не предусмотрена выплата вознаграждения Исполнителю за сопровождение приёмки и передачи Давальческого оборудования, передаваемого от имени Заказчика от поставщиков к Подрядчику, не состоятелен, основан на неверном толковании условий Договора Ответчиком и не может являться основанием для неоплаты оказанных Исполнителем услуг и отзыва подписанного сторонами акта оказанных услуг № 68 от 27.11.2019 года. 

Согласно п. 2.2.1 Договора (в редакции дополнительного соглашения № 3 от 19.12.2018 года) вознаграждение Исполнителя, включающее в себя все применимые налоги, пошлины, сборы, все расходы и доходы Исполнителя за текущий период, связанные с оказанием услуг по настоящему Договору по выполнению Исполнителем функций технического заказчика и осуществлению технического надзора (строительного контроля) за строительством Объектов, составляет 2,98 % процента от стоимости работ/услуг принятых к оплате от Подрядчика в текущем периоде.

В соответствии с п. 4.2.7 Договора при подписании соответствующих накладных, актов сдачи-приемки выполненных работ Исполнитель обязан проверить соответствие полученного оборудования и материалов, условиям заключенных с третьими лицами договоров, в том числе срокам исполнения обязательств, требованиям к качеству, а также прочим требованиям, проверить соответствие стоимости товаров условиям заключенного договора, соответствие формы и содержания подписываемой накладной условиям договора, заключенного с третьими лицами.

В соответствии с разделом «Термины и определения» третьими лицами являются Подрядчики и Поставщики (третьи лица, с которыми Заказчик заключает договоры на поставку оборудования, необходимого для выполнения работ).

Исполнителем в рамках Договора (в редакции дополнительного соглашения № 5 от 27.11.2019 года) были оказаны следующие услуги Технического заказчика по приемке от Поставщика оборудования (обращаю внимание на то, что были оказаны именно услуги Технического заказчика, а не участие в приемке оборудования), поставки Заказчика (прямой договор между Заказчиком и Поставщиком) Секции 2,3:

- Выполнена тарная приемка оборудования (по количеству грузовых мест) Акционерным обществом «Гидроремонт – ВКК» от компании-Перевозчика, с оформлением CMR, о чем свидетельствует отметка о приемке в международных транспортных накладных (CMR) в графе «подпись и печать грузополучателя»;

- Выполнена внутритарная приемка оборудования (по номерам позиций в технологической схеме и согласно упаковочному листу) Акционерным обществом «Гидроремонт – ВКК» от поставщика Заказчика Компании POMA S.A.S. с оформлением актов приема-передачи партий оборудования по внутритарной приемке, о чем свидетельствует отметка о приемке в актах приема-передачи в графе «Заказчик»;

- Выполнена передача оборудования (по наименованию и количеству) в монтаж Генеральному подрядчику АО «РОСИНЖИНИРИНГ» с составлением актов приема-передачи оборудования в монтаж по форме ОС-15, о чем свидетельствует отметка в акте ОС-15, графе «Сдал, подпись и печать».

Все вышеуказанные документы были оформлены и переданы Заказчику. Документы, подтверждающие приемку и передачу давальческого оборудования, представлены Ответчиком и имеются в материалах дела.  

Фактическая стоимость оборудования канатной дороги формировалась непосредственно силами Заказчика без участия Исполнителя.

Акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 № 23 от 08.07.2019 подписан как со стороны Заказчика, так и со стороны Подрядчика. 

Данный акт содержит подтверждение стоимости технологического оборудования и принятие Заказчиком к учету затрат по давальческому оборудованию, следовательно, завершение этапа приемки Технологического оборудования от Поставщика Компании POMA S.A.S.

Акт выполненных работ по форме КС-2 № 23 от 08.07.2019 содержит в себе информацию о стоимости оборудования по всем трем секциям (стоимость оборудования по трем секциям составляет 1 385 512 641,78 без учета НДС). 

В свою очередь, в Акте об оказанных услугах № 68 от 27.11.2019 расчет вознаграждения произведен от указанной в приложении 1 к дополнительному соглашению № 5 к Договору (Сводный график) стоимости оборудования по секциям 2 (G-3 –G4) и 3, (G5 – G6). 

Акт сдачи- приемки выполненных работ по форме КС-2 является первичным учетным бухгалтерским документом с дальнейшим отражением в бухгалтерском учете затрат на строительство и формирует стоимость объекта строительства. Таким образом, информация о стоимости оборудования, указанная в акте сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2, является достоверной информацией, полученной из бухгалтерского учета организации Заказчика, и фактически подтвержденные данные о стоимости оборудования. 

Подписание указанного акта Заказчиком подтверждает, что Техническим заказчиком выполнены все необходимые технические и организационные действия, предусмотренные Договором, в отношении давальческого оборудования Заказчика, в том числе: тарная приемка от компании Перевозчика; внутритарная приемка-передача от Поставщика; передача Подрядчику в монтаж. 

Подписание данного Акта Заказчиком и Подрядчиком (совместно с Техническим заказчиком) дало полное право Техническому заказчику сформировать на его основе Акт оказанных услуг и произвести расчет вознаграждения согласно условиям дополнительного соглашения №5.

Довод Заказчика о том, Акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 от 08.07.2019 №23 ранее уже был указан в качестве основания для осуществления выплаты Исполнителю вознаграждения по акту оказанных услуг № 51 от 31.08.2019 является несостоятельным в связи со следующим:

Акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 от 08.07.2019 № 23 действительно был указан в качестве обоснования стоимости оказанных услуг по акту № 51 от 31.08.2019. 

При этом акт оказанных услуг № 51 от 31.08.2019 подтверждает оказание услуг Исполнителя в части надлежащего выполнения Подрядчиком строительно-монтажных работ по 1 этапу «Пассажирская канатная дорога NL1 (Секция 1, 2, 3) и не учитывает оказание услуг, связанных с давальческим оборудованием Заказчика.

Из акта № 51 от 31.08.2019 четко следует, какие услуги были оказаны Техническим заказчиком за указанный период. Услуги по приемке-передаче давальческого оборудования в акте 51 отсутствуют, равно как и ссылка на стоимость оборудования. 

В то время, как в Акте об оказанных услугах № 68 от 27.11.2019 четко указаны услуги именно по приемке давальческого оборудования и размер вознаграждения рассчитан именно от стоимости оборудования.  

Без ущерба для вышеизложенного АО «Гидроремонт-ВКК» обращает внимание, что Заказчиком не указано на тот факт, что услуги в части давальческого Оборудования Исполнителем не выполнялись, факт оказания услуг не оспорен, не представлено замечаний к качеству и объему оказанных услуг по акту № 68 от 27.11.2019 года.

Ответчик в отзыве ссылается на письмо № 60-20-1754 от 18.08.2020 года, в котором акт об оказанных услугах № 68 от 27.11.2019 года называет ошибочно подписанным и указывает, на то, что акт был отозван. 

Однако, законодательство Российской Федерации не предусматривает возможности отзыва, отмены, аннулирования или признания недействительным акта сдачи-приемки выполненных работ.

Сложившиеся между сторонами Договора отношения по возмездному оказанию услуг регулируются положениями главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В соответствии со статьей 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. 

Согласно статье 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. 

В силу статьи 783 Гражданского кодекса Российской Федерации общие положения о подряде (статьи 702 - 729) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. 

Исходя из положений статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации, надлежащим доказательством выполнения работ, их стоимости по договору подряда являются акты приемки выполненных работ.

Исходя из буквального прочтения п. 2 ст. 720 и п. 4 ст. 753 ГК РФ акт сдачи-приемки работ, выполненных по договору строительного подряда, является документом, удостоверяющим такую приемку, то есть факт передачи результата работ подрядчиком и факт его принятия заказчиком. Возможности отзыва, отмены, аннулирования и т.п. акта сдачи-приемки выполненных работ законодательством не предусмотрено (к договору оказания услуг применяется по аналогии). 

Из вышесказанного следует, что обязательство заказчика по оплате выполненных работ возникает из самого факта их надлежащего выполнения, доказательством чего по умолчанию служит наличие подписанного акта сдачи-приемки этих работ.

В рассматриваемом споре Акт об оказанных услугах подписан сторонами 27 ноября 2019 года. Оригиналы подписанных со стороны Заказчика актов были направлены в адрес Исполнителя 11 февраля 2020 года (письмо № 60-20-0349 от 11.02.20). 

Ответчик не указывает, в чем именно состоит ошибка при подписании акта № 68 от 27.11.2019 года, а также кем допущена ошибка. 

В соответствии с Актом № 68 от 27.11.2019 сумма вознаграждения, причитающегося Исполнителю за период с 01.10.2018 по 26.12.2018, составляет 36 986 357,29 рублей, в том числе НДС 20%.

В соответствии с условиями Договора (абзац 2 п. 2.6 Договора) вознаграждение выплачивается в случае выполнения/оказания Работ (услуг) в указанные в Сводном графике производства работ (Приложение № 1 к Договору) сроки в течение 15 банковских дней после подписания Акта об оказанных услугах. 

Учитывая тот факт, что Акт № 68 подписан Заказчиком 27 ноября 2019 года, срок оплаты услуг – до 18 декабря 2019 года (последний день оплаты). Исполнителем в соответствии с условиями Договора выставлен счет на оплату услуг № 323 от 18.12.2019 года, а также счет-фактура № 248/021 от 27.11.2019 года.

Таким образом, имеется вся необходимая и достаточная совокупность условий для исполнения Заказчиком своих договорных обязательств в части оплаты оказанных Исполнителем и принятых Заказчиком услуг.

Акт об оказанных услугах № 68 от 27.11.2019 года оформлен в строгом соответствии с формой Акта об оказанных услугах (Приложение № 3 к Договору) и подписан без претензий к качеству и объему оказанных услуг. 

Подписанный Сторонами Договора Акт об оказанных услугах № 68 Ответчиком не оспорен, факт оказания услуг документально не опровергнут. 

При подписании Акта об оказанных услугах № 68 Ответчик подтвердил фактическое выполнение работ на объектах, указав стоимость этих работ, а также стоимость поставленного оборудования и начисленную стоимость услуг (вознаграждение) по исполнению Истцом функций Технического заказчика. При подписании указанных актов разногласий между сторонами не возникло, объем выполненных работ по объектам Ответчиком не оспаривался. 

Кроме того, акт оказанных услуг № 68 подписан сторонами 27 ноября 2019 года, оригиналы направлены в адрес Исполнителя 11 февраля 2020 года (письмо № 60-20-0349 от 11.02.20). Письмо, в котором акт Заказчиком назван ошибочно подписанным, направлено в адрес Исполнителя в августе 2020 года, то есть спустя значительный промежуток времени. Кроме того, до августа 2020 года Ответчиком не направлялась в адрес Истца претензия к качеству, количеству или самому факту оказания услуг. 

Указанное обстоятельство может свидетельствовать о недобросовестном поведении Заказчика, нежелании оплачивать оказанные услуги Технического заказчика. 

В силу положений статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями, при том, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

С учетом изложенного, истец доказал факт наличия у ответчика задолженности представленными в материалы дела доказательствами, требование о взыскании задолженности по договору от 18.04.2017 №00000000139171860002/Д-ДРП-17-002-3201 в размере 36 986 357 руб. 29 коп. признается судом обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Истцом также заявлено требование о взыскании неустойки за период с 19.12.2019 по 01.12.2020 в размере 1 287 125 руб. 23 коп.

В соответствии с 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с условиями Договора (п. 10.15) при нарушении Заказчиком условий оплаты на срок, превышающий 30 банковских дней, Исполнитель вправе требовать от Заказчика оплаты пени в размере 0,01 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки, но не более 5 % от суммы просроченного платежа.

Представленный истцом расчет подлежащей взысканию неустойки, а также период её начисления и размер, проверен судом, является правильным и не оспорен по существу ответчиком.

Таким образом, требование истца о взыскании с ответчика неустойки за период с 19.12.2019 по 01.12.2020 в размере 1 287 125 руб. 23 коп. подлежит удовлетворению в полном объеме.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В силу положений ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами и никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине относятся на ответчика. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, статьей 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

Взыскать с Акционерного общества "КУРОРТЫ СЕВЕРНОГО КАВКАЗА" в пользу Акционерного общества "ГИДРОРЕМОНТ-ВКК" задолженность по договору от 18.04.2017 №00000000139171860002/Д-ДРП-17-002-3201 в размере 36 986 357 (тридцать шесть миллионов девятьсот восемьдесят шесть тысяч триста пятьдесят семь) руб. 29 коп., неустойку за период с 19.12.2019 по 01.12.2020 в размере 1 287 125 (один миллион двести восемьдесят семь тысяч сто двадцать пять) руб. 23 коп., а так же расходы по уплате госпошлины в размере 200 000 (двести тысяч) руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:                                                                                                   В.Г. Джиоев