Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-4087/2023

04 октября 2023 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2023 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего судьи Швец Е.А.

судей  Вертопраховой Е.В., Сапрыкиной Е.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1 А.

при участии  в заседании:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: ФИО2  по доверенности от 02.02.2023;  

от открытого акционерного общества «Российские железные дороги»: ФИО3  по доверенности от 30.07.2021;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю, открытого акционерного общества «Российские железные дороги»

на решение от  05.07.2023

по делу № А73-6781/2023

Арбитражного суда Хабаровского края

по заявлению заместителя Приморского транспортного прокурора

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным постановления от 10.04.2023 № 21 о прекращении дела об административном правонарушении № 027/04/9.21- 364/2023

третье лицо: открытое акционерное общество «Российские железные дороги»

УСТАНОВИЛ:

Заместитель Приморского транспортного прокурора (далее – прокурор, заявитель) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее – УФАС России по Хабаровскому краю, Управление, антимонопольный орган) о признании незаконным постановления от 10.04.2023 № 21 о прекращении дела об административном правонарушении № 027/04/9.21-364/2023.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (далее – ОАО «РЖД», Общество).

Решением от 05.07.2023 суд признал незаконным постановление УФАС России по Хабаровскому краю от 10.04.2023 № 21 о прекращении дела об административном правонарушении № 027/04/9.21- 364/2023.

Не согласившись с принятым судебным актом, антимонопольный орган и ОАО «РЖД» подали апелляционные жалобы.

Антимонопольный орган в своей жалобе ссылается на отсутствие правовых оснований для признания административного правонарушения длящимся. Также обращает внимание суда на то, что поскольку отсутствовали основания для повторного привлечения ОАО «РЖД» к административной ответственности, то уполномоченным лицом  правомерно вынесено постановление о прекращении производства по делу № 027/04/9.21-364/2023 об административном правонарушении. Считает, что неисполнение ОАО «РЖД» условий договора в части нарушения предельного срока технологического присоединения для соответствующей категории заявителей, является нарушением статьи 26 Закона об электроэнергетики и пункта 16 Правил. 

ОАО «РЖД» также полагает, что неосуществление мероприятий технологического присоединения в срок, установленный пунктом 16 Правил технического присоединения, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, не является длящимся административным правонарушением. Поскольку ранее в рамках дела № 027/04/9.21-1502/2022 постановлением антимонопольного органа от 28.12.2022 № 66 Общество привлечено к административной ответственности за невыполнение в срок мероприятий по осуществлению технологического присоединения энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт» по договору, то в соответствии с частью 5 статьи 4.1 КоАП РФ никто не может нести административную ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение.

Отзывы на жалобы не поступили.

В судебном заседании представители антимонопольного органа и ОАО «РЖД» поддержали доводы апелляционных жалоб в полном объеме, просили  решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать прокурору в заявленном требовании.

Приморская транспортная прокуратура, извещенная надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения судебного акта суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», явку представителя в судебное заседание не обеспечила.

Выслушав пояснения явившихся представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, между ОАО «РЖД» и обществом с ограниченной ответственностью «Хасанморепродукт» (далее – ООО «Хасанморепродукт», потребитель) заключен договор об осуществлении технологического присоединения от 17.02.2022 № 41720-02-22/ДВОСТ (Технические условия№ 41720-02-22/ДВОСТ от 17.02.2022) (далее – договор № 41720-02-22/ДВОСТ) со сроком выполнения мероприятий по осуществлению технологического присоединения – 4 месяца, т.е. до 17.06.2022.

Приморской транспортной прокуратурой проведена проверка исполнения законодательства при осуществлении технологического присоединения физических и юридических лиц к электрическим сетям ОАО «РЖД».

В ходе проверки установлено, что ОАО «РЖД» не произвело техническое присоединение энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт», срок исполнения договора № 41720-02-22/ДВОСТ истек, меры для пролонгации его действия со стороны общества не приняты.

29.09.2022 заместителем Приморского транспортного прокурора в отношении ОАО «РЖД» в отсутствии законного представителя общества возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, о чём вынесено соответствующее постановление.

Сопроводительным письмом от 04.10.2022 постановление о возбуждении дела об административном правонарушении и материалы проверки направлены прокуратурой в адрес УФАС России по Хабаровскому краю для принятия решения.

Усмотрев в бездействии ОАО «РЖД» по выполнению мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт» в сроки, установленные договором № 41720-02- 22/ДВОСТ, признаки правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, административный орган в присутствии представителя ОАО «РЖД», вынес постановление от 28.12.2022 № 66, которым ОАО «РЖД» привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

09.02.2023 в Приморскую транспортную прокуратуру поступило обращение ООО «Хасанморепродукт» о длительном неисполнении ОАО «РЖД» обязательств по договору № 41720-02-22/ДВОСТ.

Приморской транспортной прокуратурой проанализировано исполнение законодательства при осуществлении технологического присоединения физических и юридических лиц к электрическим сетям ОАО «РЖД», в ходе которого установлено, что ОАО «РЖД» не произвело техническое присоединение энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт», срок исполнения договора № 41720-02-22/ДВОСТ истек, меры для пролонгации его действия со стороны ОАО «РЖД» не приняты.

Установив нарушение обществом прав ООО «Хасанморепродукт» на доступ к электрической энергии в целях обеспечения бытовых нужд, руководствуясь пунктом 3 Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), 13.03.2023 заместителем Приморского транспортного прокурора в отношении ОАО «РЖД» в отсутствии законного представителя общества возбуждено дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, о чём вынесено соответствующее постановление.

Сопроводительным письмом от 20.03.2023 постановление о возбуждении дела об административном правонарушении и материалы проверки направлены прокуратурой в адрес УФАС России по Хабаровскому краю для принятия решения.

Определением антимонопольного органа от 28.03.2023 рассмотрение дела об административном правонарушении назначено на 10.04.2023 в 12 часов 00 минут по адресу: 

<

...> каб.18. Указанное определение направлено в адрес ОАО «РЖД» заказным письмом с почтовым идентификатором №80104782558134, полученным адресатом 03.04.2023, согласно сведениям с сайта Почты России.

Установив, что ранее по вышеуказанным фактам УФАС России по Хабаровскому краю 28.12.2022 было вынесено постановление о привлечении ОАО «РЖД» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, антимонопольный орган в присутствии представителя Общества,  руководствуясь частью 5 статьи 4.1, пунктом 7 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ вынес постановление о прекращении производства по делу № 027/04/9.21- 364/2023 об административном правонарушении.

Не согласившись с указанным постановлением, заместитель Приморского транспортного прокурора обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным, указывая на длящееся со стороны ОАО «РЖД» уклонение от выполнения технологического присоединения энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт».

В силу части 1 статьи 9.21 КоАП РФ противоправным признается нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 названной статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от шестисот тысяч до одного миллиона рублей (часть 2 статьи 9.21 КоАП РФ).

Технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер. Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным (пункт 1 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике»).

Правила технологического присоединения определяют порядок технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, регламентируют процедуру присоединения энергопринимающих устройств к электрическим сетям сетевой организации, определяют существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, устанавливают требования к выдаче технических условий, в том числе индивидуальных, для присоединения к электрическим сетям, порядок проведения проверки выполнения заявителем и сетевой организацией технических условий, критерии наличия (отсутствия) технической возможности технологического присоединения и особенности технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей посредством перераспределения максимальной мощности между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, а также особенности отказа потребителей электрической энергии от максимальной мощности в пользу сетевой организации (пункт 1 Правил № 861).

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации (пункт 6 Правил № 861).

Сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им Правил. Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению (пункт 3 Правил № 861).

Судом установлено, что между ОАО «РЖД» и ООО «Хасанморепродукт» заключен договор об осуществлении технологического присоединения от 17.02.2022 № 41720-02- 22/ДВОСТ со сроком выполнения мероприятий по осуществлению технологического присоединения – 4 месяца, т.е. до 17.06.2022.

Постановлением от 29.12.2022 № 66 УФАС России по Хабаровскому краю привлекло ОАО «РЖД» к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ в виде наложения 100 000 рублей штрафа за невыполнение по состоянию на 18.06.2022 технологического присоединения энергопринимающих устройств ООО «Хасанморепродукт» в рамках договора № 41720-02-22/ДВОСТ.

Постановление антимонопольного органа от 28.12.2022 вступило в законную силу и исполнено Обществом (платежное поручение от 14.02.2023 № 29908).

Установив, что за невыполнение обязанности осуществить технологическое присоединение энергопринимающего устройства потребителя в течение 4 месяцев с момента заключения договора № 41720-02-22/ДВОСТ Общество уже привлечено к административной ответственности постановлением № 66 от 28.12.2022 (нарушение пункта 16 Правил № 861), антимонопольный орган пришел к выводу о том, что за последующее поведение по неисполнению договора № 41720-02-22/ДВОСТ ОАО «РЖД» не может быть привлечено к ответственности по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Вместе с тем, на момент рассмотрения административного дела Управлением технологическое присоединение энергопринимающего устройства ООО «Хасанморепродукт» осуществлено не было. Данный факт ОАО «РЖД» не отрицает, следовательно, как верно указано судом первой инстанции, заявитель, возбуждая дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ, пришел к обоснованному выводу о нарушении Обществом требований пункта 3 Правил № 861.

При таких обстоятельствах суд правомерно усмотрел событие административного правонарушения, выраженного в длительном невыполнении Обществом мероприятий по технологическому присоединению энергопринимающих устройств потребителя, длящемся  нарушении прав потребителя на надлежащее получение услуги по технологическому присоединению энергопринимающих устройств, длительное отсутствие энергоснабжения объекта (около девяти месяцев) и, как следствие, отсутствие возможности пользования таковым в полной мере.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что действия ОАО «РЖД, нарушающие пункт 3 Правил № 861, носят длящийся, непрекращающийся противоправный характер (заключенный с потребителем договор является действующим и у общества сохраняется публично-правовая обязанность по его надлежащему исполнению по настоящее время), что подтверждается Определением Верховного Суда Российской Федерации от 09.09.2020 № 307-ЭС20-11573 по делу № А42-8816/2019.

Судом также отмечается, что вмененное правонарушение выражается не в нарушении установленного пунктом 16 Правил № 861, а в длящемся нарушении прав заявителя на надлежащее получение услуги по технологическому присоединению энергопринимающих устройств, отсутствие энергоснабжения объекта и, как следствие, отсутствие возможности пользования таковым в полной мере.

При таких обстоятельствах, антимонопольный орган не должен был прекращать производство по делу, а рассмотреть его по существу, установить событие административного правонарушения, его субъект и объект, субъективную и объективную стороны.

С учетом установленных обстоятельств, а также на основании вышеприведенных положений действующего законодательства суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленные заместителем Приморского транспортного прокурора требования.

Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что в целом судом первой инстанции установлены и исследованы все существенные для принятия правильного решения обстоятельства, выводы основаны на имеющихся в деле доказательствах, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и действующему законодательству.

Доводы заявителей жалоб не принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции в качестве обоснованных, так как они выводы суда первой инстанции не опровергают, а лишь выражают несогласие с ними.

Нарушений, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

При указанных обстоятельствах, оснований для отмены либо изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционных жалоб не имеются.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от  05.07.2023 по делу № А73-6781/2023 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.А. Швец

Судьи

Е.В. Вертопрахова

Е.И. Сапрыкина