Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  №

А04-412/2025

г. Благовещенск

10 марта 2025 года

резолютивная часть решения объявлена 10 марта 2025 г.,

арбитражный суд в составе судьи Чумакова Павла Анатольевича

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурдина В.В.,

рассмотрев в судебном заседании заявление некоммерческой организации «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Амурской области» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признании недействительным решения

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «РегионПроект»

при участии в заседании: от заявителя –ФИО1, паспорт, по дов. от 22.11.2024 № 03-07/48-2024;

от ответчика – ФИО2, сл.уд., по дов. от 10.01.2025;

от третьего лица - ФИО3, (онлайн-связь) протокол общего собрания учредителей, генеральный директор,

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилась некоммерческая организация «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Амурской области» (далее по тексту – заявитель, НО «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Амурской области», фонд) с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (далее по тексту – ответчик, Амурское УФАС, управление) о признании недействительным решения Амурского УФАС от 08.11.2024 № 028/10/18.1-871/2024 в части пунктов, 1, 2, 4 (с учетом уточнений). 

В обоснование требований заявитель ссылается на отсутствие оснований, в соответствии с которым управление установило нарушения фондом пунктов 185 и 222 Постановления № 615. 

При этом заявитель сослался на судебную практику – постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.04.2023 № Ф07-3957/2023 (определением Верховного Суда РФ от 07.08.2023 № 307-ЭС23-13828 отказано в передаче дела № А21-6484/2022 в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра в порядке кассационного производства данного постановления), дело № А04-2452/2024, дело № А04-1764/2021, в рамках рассмотрения которых признано правомерным включение в договор подряда условий, предусматривающих, что в случае применения подрядчиком упрощенной системы налогообложения счета-фактуры с выделением суммы НДС не выставляются, окончательный расчет по договору производится за минусом НДС. 

Ответчик указал на законность оспариваемого решения, поскольку пункт 4.1 проекта договора аукционной документации предусматривает условия об изменении стоимости договора, в случае если подрядчик не является плательщиком НДС, то есть изменения цены договора по результатам проведенного аукциона с учетом системы налогообложения победителя, что противоречит требованиям действующего законодательства, в том числе пунктам 185, 222 Постановления № 615.

Третье лицо позицию ответчика поддержало, указав, что Законом не предусмотрена возможность Заказчика уменьшать цену контракта, определенной протоколом проведения электронного аукциона, в зависимости от применяемой победителем системы налогообложения.

18.10.2024 Подрядчиком в адрес Фонда был направлен соответствующий Протокол разногласий к проекту договора №РТС228Г240107(Д) с приложением документов, подтверждающих факт применения Подрядчиком УСН.

В ответном письме фонд отказался подписать протокол разногласий к проекту Договора №РТС228Г240107(Д). Никаких правовых норм по существу разногласий фонд не представил.

В целях недопущения признания подрядчика уклонившимся от подписания и срыва сроков проведения работ по предмету выигранного аукциона, подрядчик был вынужден подписать проект договора в редакции фонда. 

В судебном заседании 10.03.2025 представители сторон настаивали на своих позициях с учетом письменных дополнений.

В отношении дополнительных доводов третьего лица о том, что по одному из объектов договора подряда, работы по которому выполнены и приняты, фонд отказался оплачивать представленный подрядчиком счет на полную сумму по объекту, ссылаясь на то, что из стоимости объекта не исключена сумма 20%, представитель заявителя факт отказа от полной оплаты счета отрицал, указав на подписание акта выполненных работ на полную сумму без возражений со стороны НО «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Амурской области».

Подробно доводы лиц, участвующих в деле, изложены в отзывах и письменных пояснениях по существу спора.

Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ в отсутствие третьего лица.

Заслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, судом установлены следующие обстоятельства.  

02.10.2024 в рамках реализации региональной программы капитального ремонта некоммерческой организации «Фонд капитального ремонта многоквартирных доме Амурской области» (далее - Заказчик) в Единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru и на сайте электронной торговой площадки ООО «РТС-тендер» www.il tender ли опубликовано извещение №202320000012400112 о проведении электронно аукциона (ПП РФ 615) на оказание услуг и (или) выполнение работ по оценке технического состояния многоквартирных домов, разработке проектной документации на проведен капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов, расположенных территории г. Благовещенска Амурской области по адресам: ул. Красноармейская, 

<

...> у/ Островского, 

<

...> Октября, д. 26, ул.50 лет октября, 

<

...> Октября 

<

...> 

<

...> я 140, ул. Институтская, 

<

...> Ленина, 

<

...>

Начальная (максимальная) цена Договора установлена в размере 15 672 254,6 руб. Дата и время окончания срока подачи заявок на участие в электронном аукционе -10.10.2024 в 10:00. Дата окончания срока рассмотрения заявок на участие в электронно& аукционе - 10.10.2024. Дата проведения электронного аукциона - 13.10.2024. 

Протоколом проведения электронного аукциона от 14.10.2024 победителем аукциона признано ООО «РегионПроект».

Фонд направил проект договора ООО «РегионПроект», включив в нее цену, предложенную по результатам электронных торгов.

23.10.2024 ООО «РегионПроект» поступил протокол разногласий.

23.10.2024 фондом в адрес ООО «РегионПроект» направлен отказ в подписании протокола разногласий и направлен повторно проект договора для подписания.

25.10.2024 ООО «РегионПроект» подписало договор  без возражений.

29.10.2024 фонд подписал договор со своей стороны.

По условиям договора строительного подряда РТС228Г240107(Д) от 29.10.2024 (п. 4.1.)  цена Работ согласно Сводной смете, определенной с учетом НДС на основании Сметы на обмерные, обследовательские и проектные работы по каждому объекту (Приложение № 4 к настоящему Договору), и составляет 10 813 855 (десять миллионов восемьсот тринадцать тысяч восемьсот пятьдесят пять) рубле! 38 копеек, в том числе НДС 20% 1 802 309 (один миллион восемьсот две тысячи триста девять рублей 23 копейки.

В случае применения Подрядчиком упрощенной систем* налогообложения, на основании пункта 2 статьи 346.11 главы 26.2 Налогового кодекс Российской Федерации, и не являющимися плательщиком НДС согласно письму МНС РФ о 15.09.2003 № 22-1-14/2021-АЖ397, счета-фактуры с выделением суммы НДС не выставляются окончательный расчет по настоящему Договору производится за минусом НДС предусмотренного абзацем 1 настоящего пункта.

В соответствии с пунктами 4.2.-4.5. договора, цена договора включает в себя стоимость всего комплекса работ, оказанных по Договору, транспортные расходы, а также все прочие расходы, все налоги и сборы, другие обязательные платежи, выплаченные или подлежащие к выплате. Все издержки и затраты, связанные с исполнением своих обязательств по Договору, Подрядчик несет за свой счет.

Цена настоящего Договора является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

Стоимость выполненных работ по Акту приемки выполненных работ по разработке проектной документации (Приложение № 3 к настоящему Договору) рассчитывается на основании расценок и с учетом аукционного коэффициента снижения.

Оплата за выполненные работы, указанные в п. 2.1. раздела 2 Договора в размере 50% от цены договора, производится Заказчиком по безналичному расчету путем перечисления денежных средств на счет Подрядчика в течение 20 (двадцати) рабочих дней при предоставленииПодрядчиком счета и (или) счет-фактуры и после подписания промежуточного Акта приемки выполненных работ по разработке проектной документации, фиксирующего объемы выполненных работ и (или) оказанных услуг, с предоставлением доказательств передачи проектно-сметной документации в Государственное автономное учреждение Амурской области «Управление государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий» с целью проведения проверки достоверности определения сметной стоимости.

Акт приемки выполненных работ по разработке проектной документации, фиксирующий объем выполненных работ, предоставляемый Заказчику должен быть согласован в соответствии с пунктом 2 статьи 190 Жилищного кодекса РФ с органом местного самоуправления, а также с лицом, которое уполномочено действовать от имени собственников помещений в многоквартирном доме (в случае, если капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме проводится на основании решения собственников помещений в этом многоквартирном доме), на территории которого расположен ремонтируемый Объект.

Окончательный расчет за выполненные работы, указанные в п. 2.1. раздела 2 Договора, производится Заказчиком по безналичному расчету путем перечисления денежных средств на счет Подрядчика после получения положительного заключения достоверности определения сметной стоимости объекта, в течение 20 (двадцати) рабочих дней после получения Заказчиком положительного заключения государственной экспертной организации по Документации, подписания окончательного Акта приемки работ по разработке проектной документации, предоставления Подрядчиком счета и (или) счет-фактуры.

Счет-фактура выставляется Подрядчиком в соответствии с требованиями ст. 169 Налогового кодекса РФ. Для своевременного оформления счета-фактуры Заказчик обязуется не позднее 3 (трех) рабочих дней с момента подписания Акта приемки выполненных работ по разработке проектной документации (Приложение № 3 к настоящему Договору) предоставить Подрядчику 3 (три) экземпляра такого Акта приемки выполненных работ по разработке проектной документации.

Вместе с этим 25.10.2024 ООО «РегионПроект» направило в адрес Амурского УФАС жалобу на действия заказчика, в которой выразило несогласие с проектом договора, указав, в частности, что в проекте договора, представленного на подпись подрядчику, стоимость работ указана s выделением НДС, что противоречит нормам Закона, т.к.  Подрядчик не является плательщиком НДС, о чем было указано в Заявке Подрядчика на участие в закупке.  Кроме того, в последнем абзаце п.4.1 представленного проекта Договора указано: в случае применения Подрядчиком упрощенной системы налогообложения окончательный расчет по настоящему Договору производится за минусом НДС, предусмотренного абзацем 1 настоящего пункта.

Решением от 08.11.2024 № 028/10/18.1-871/2024 (изготовлено в полном объеме 13.11.2024) жалоба ООО «РегионПроект» была признана обоснованной в части (п.1).

В действиях заказчика - некоммерческой организации «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Амурской области» признано нарушение пунктов 185, 222 постановления Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 № 615 «О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах» (п.2).

Материалы дела переданы должностному лицу Амурского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства (п.4)

При вынесении решения Амурское УФАС пришло к выводу о том, что положения пункта 4.1 проекта договора аукционной документации предусматривают условия об изменении стоимости договора, в случае если подрядчик не является плательщиком НДС, то есть изменения цены договора по результатам проведенного аукциона с учетом системы налогообложения победителя, что противоречит требованиям действующего законодательства, в том числе пунктам 185, 222 Положения "О порядке привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах", утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 01.07.2016 N 615 (далее - Постановление N 615) и признало в действиях Фонда нарушение пунктов 185, 222 Постановления N 615.

Не согласившись с таким решением в части пунктов, 1, 2, 4, заявитель оспорил его в арбитражном суде (с учетом уточнений).

Оценив изложенные обстоятельства, суд  счел требования подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Частью 2 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) предусмотрено, что действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов.

В целях выполнения возложенных обязанностей региональный оператор в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 182 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) привлекает для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту подрядные организации, заключая с ними от своего имени соответствующие договоры.

В соответствии с частью 1.1 статьи 180 ЖК РФ закупки региональным оператором товаров, работ, услуг в целях выполнения функций регионального оператора, установленных частью 1 статьи 180 ЖК РФ, осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Такой порядок установлен Постановлением N 615, в соответствии с пунктом 196 которого договор заключается заказчиком в соответствии с ГК РФ и Постановлением N 615.

Согласно пункту 2 Постановления N 615 закупки товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах (далее - региональный оператор), осуществляются путем использования способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), предусмотренных Федеральным законом N 44-ФЗ, в порядке, установленном указанным Федеральным законом. Исключение составляют случаи, когда предметом закупки являются товары, работы, услуги, предусмотренные пунктами 8, 193 Постановления N 615.

В силу пунктов 2, 102 Постановления N 615 любой участник электронного аукциона, прошедший аккредитацию на электронной площадке, в том числе, который освобожден от уплаты НДС и применяет упрощенную систему налогообложения, вправе участвовать в электронном аукционе.

Подпунктом "в" пункта 135 Постановления N 615 установлено, что помимо сведений, указанных в извещении о проведении электронного аукциона, документация об электронном аукционе содержит, в том числе, форму, сроки и порядок оплаты услуг и (или) работ.

Заказчик в соответствии с пунктом 185 Постановления N 615 в течение 3 рабочих дней со дня размещения на официальном сайте протокола проведения электронного аукциона передает победителю электронного аукциона проект договора о проведении капитального ремонта, который составляется путем включения цены договора о проведении капитального ремонта, предложенной победителем электронного аукциона при проведении электронного аукциона, в проект договора о проведении капитального ремонта, прилагаемый к документации об электронном аукционе.

Согласно пункту 222 Постановления N 615 цена договора о проведении капитального ремонта может быть увеличена по соглашению сторон в ходе его исполнения, но не более чем на 15 процентов в связи с пропорциональным увеличением объема оказания услуг и (или) выполнения работ. Цена договора о проведении капитального ремонта может быть снижена по соглашению сторон при уменьшении предусмотренных договором о проведении капитального ремонта объемов услуг и (или) работ. Изменение стоимости и объемов услуг и (или) работ производится при соблюдении заказчиком положений, установленных частью 5 статьи 189 Жилищного кодекса Российской Федерации. Иные положения договора о проведении капитального ремонта изменению не подлежат.

Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) в закупке по Постановлению N 615 применяется в части способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей). В целом условия по договору определяются в соответствии с ГК РФ.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Пунктами 1, 4 статьи 709 ГК РФ установлено, что в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, при этом изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке (пункт 2 статьи 424 ГК РФ).

С учетом изложенного, вопреки доводам ответчика и третьего лица, включение заказчиком в договор строительного подряда по Постановлению N 615 условий, с которыми не согласен подрядчик, не противоречит нормам ГК РФ, Федерального закона N 44-ФЗ, Постановления N 615. Наличие обстоятельств, свидетельствующих о незаконности предложенных заказчиком условий, содержащих формулировку о применяемой подрядчиком системе налогообложения, из материалов дела не следует.

Согласно сведениям, размещенным на официальном сайте www.zakupki.gov.ru, заказчик в аукционной документации разместил проект договора, который содержал оспариваемые условия, для всех потенциальных участников закупки.

Как видно из материалов дела, третье лицо, подавая заявку на участие в электронном аукционе, было осведомлено с положениями проекта договора о порядке оплаты выполненных работ в случае применения подрядчиком упрощенной системы налогообложения. После получения отказа заказчика от подписания протокола разногласий подрядчик подписал договор в редакции заказчика без разногласий.

При определении и обосновании начальной максимальной цены с использованием проектно-сметного метода заказчик в обязательном порядке предусматривает НДС в качестве одного из возможных расходов потенциального подрядчика, однако в действительности подрядчик не несет расходов по уплате НДС, если им применяется упрощенная система налогообложения. Такой подрядчик имеет право на компенсацию НДС, уплаченного им поставщикам материальных ресурсов и за оказание услуг сторонними организациями.

Изложенный правовой подход содержится также в определении Верховного Суда Российской Федерации от 28 декабря 2024 г. N 303-ЭС24-19879.

Согласно пункту 1 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 НК РФ) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму НДС.

В силу пункта 2 статьи 346.11 НК РФ по общему правилу организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС.

Факт применения подрядчиком УСН по общему правилу не может служить основанием для уменьшения договорной цены на суммы НДС, уплаченные контрагентам (субподрядчикам, поставщикам товаров, используемых при выполнении работ) при приобретении у них соответствующих товаров (работ, услуг). Иное приводило бы к тому, что часть затрат на исполнение договора подрядчик нес бы за свой счет (без возмещения за счет заказчика), что не согласуется с положениями пункта 2 статьи 709 ГК РФ (пункт 36 Обзора судебной практики ВС РФ N 1(2021), утвержденный Президиумом ВС РФ 07.04.2021).

В рассматриваемом случае, из подписанного заявителем и третьим лицом договора подряда не следует, что условия данного договора, включая пункты 4.1., 4.2.-4.5. договора подряда, лишают подрядчика права на компенсацию входящего НДС при выполнении обязательств, связанных с обследовательскими и проектными работами по каждому объекту.

Доказательств обратного материалы дела не содержат.

В этой связи доводы ответчика и третьего лица о несоответствии пункта 4.1 проекта договора подряда перечисленным выше нормам, а также о нарушении им прав подрядчика по отношению к аналогичным участникам аукциона, являющимися плательщиками НДС, судом признаны несостоятельными.

При вынесении решения судом также учтено, что ООО «РегионПроект» не оспаривается факт подписания акта выполненных работ по одному из объектов на полную сумму (указанную ООО «РегионПроект») без возражений со стороны НО «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Амурской области».

При этом в нарушение положений ст. 65 АПК РФ третьим лицом доказательств отказа оплаты представленного подрядчиком счета на полную сумму, включая НДС, по одному из объектов не представлено.

При таких обстоятельствах у ответчика не имелось правовых оснований для вынесения решения в оспариваемой части. Оспариваемое решение не соответствует вышеприведенным нормам и положениям, нарушает права и законные интересы заявителя, что в соответствии с частью 2 статьи 201 АПК РФ, является основанием для удовлетворения заявленного требования.

Заявителем при обращении в суд уплачена государственная пошлина в размере 50 000 рублей. На основании ст.ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 50 000 рублей подлежат взысканию с ответчика в пользу заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 49, 110, 167-170, 180, 201 АПК РФ, суд решил заявление удовлетворить.

Признать недействительным, несоответствующим Федеральному закону от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области от 08.11.2024 (изготовлено в полном объеме 13.11.2024) по делу № 028/10/18.1-871/2024 в части пунктов, 1, 2, 4.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу некоммерческой организации «Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Амурской области» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 50 000 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск).

Судья                                                                                                                П.А. Чумаков