АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЯ

672002, Выставочная, д. 6, Чита, Забайкальский край

http://www.chita.arbitr.ru; е-mail: info@chita.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А78-2375/2023

г.Чита

20 декабря 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 13 декабря 2023 года

Решение изготовлено в полном объёме 20 декабря 2023 года

Арбитражный суд Забайкальского края

в составе судьи Л.В. Бочкарниковой 

при ведении протокола судебного онлайн-заседания секретарем судебного заседания  ФИО1 (до перерыва), помощником судьи Е.В.Белокрыловой (после перерыва)

рассмотрел в открытом судебном онлайн-заседании дело по исковому заявлению закрытого акционерного общества «ЭС ЭНД ЭЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Публичному акционерному обществу «Приаргунское производственное горно-химическое объединение» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о признании недействительным отказа ПАО «ППГХО» от договора поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 на основании уведомления от 21.12.2022 № 100-25-04ю949-1619 об одностороннем отказе от исполнения договора.

о признании действующим договор поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 г. 

об уменьшении размера пени, начисленной в соответствии с письмом покупателя от 28.12.2022 № 100-25-02/юр949-2598 до 1 020 090,00 руб. за нарушение сроков поставки первой партии ТМЦ, до 462 752,30 руб. за нарушение сроков поставки второй партии ТМЦ, а всего до 1 482 842,30 руб. 

об уменьшении размера штрафа, предложенный к уплате письмом покупателя от 28.12.2022 № 100-25-02/юр949-2598, до 0 (нуля) рублей. 

о взыскании с ПАО «ППГХО» в пользу ЗАО «Эс Энд Эй» задолженности по оплате по договору поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 г. в размере 11 784 394,48 рублей.

об изменении договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022, исключить п. 7.3 договора. 

об изменении договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 года, изложить п. 7.5 договора в следующем виде: «В случае несвоевременного исполнения Поставщиком обязательства по поставке, либо при недопоставке ТМЦ, согласно условиям настоящего Договора (приложений к нему), Поставщик выплачивает Покупателю пеню в размере 0,05 (Ноль целых пять сотых)% от стоимости несвоевременно поставленных, либо недопоставленных ТМЦ, за каждый день просрочки, начисляемую с даты, следующей за указанной в Спецификации датой поставки соответствующей партии ТМЦ и/или всего количества ТМЦ, до момента фактического исполнения обязательства. 

об изменении Договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 года, изложить столбцы 9 и 10 Приложения №1 к Договору поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 в следующем виде: 

График поставки

ноя.22, но в любом случае в течение 30 дней после вступления в законную силу решения суда по делу А78-2375/2023

дек.22, но в любом случае в течение 30 дней после вступления в законную силу решения суда по делу А78-2375/2023

9

10

40 000,00

39 966,00

при участии в судебном онлайн-заседании:

от истца: ФИО2, представителя по доверенности от 05.05.2023, ФИО3, представителя по доверенности от 04.10.2023

от ответчика: ФИО4, представителя по доверенности от 10.01.2022

В судебном заседании объявлялся перерыв с 06.12.2023 до14 часов 30 минут 13.12.2023

Закрытое акционерное общество «ЭС ЭНД ЭЙ» (далее – истец, ЗАО «ЭС ЭНД ЭЙ») обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к Публичному акционерному обществу «Приаргунское производственное горно-химическое объединение» (далее – ответчик, ПАО «ППГХО») о признании недействительным отказа ПАО «ППГХО» от договора поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 на основании Уведомления от 21.12.2022 № 100-25-04ю949-1619 об одностороннем отказе от исполнения договора; о признании действующим договор поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022; об уменьшении размера пени, начисленной в соответствии с письмом Покупателя от 28.12.2022 № 100-25-02/юр949-2598 до 1 020 090 руб. за нарушение сроков поставки первой партии ТМЦ, до 462 752,30 руб. за нарушение сроков поставки второй партии ТМЦ, а всего до 1 482 842,30 руб.; об уменьшении размера штрафа, предложенный к уплате письмом Покупателя от 28.12.2022 № 100-25-02/юр949-2598, до 0 (нуля) рублей; об изменении договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 года, исключить п. 7.3 договора; об изменении договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 года, изложить п. 7.5 договора в следующем виде: «В случае несвоевременного исполнения Поставщиком обязательства по поставке, либо при недопоставке ТМЦ, согласно условиям настоящего Договора (приложений к нему), Поставщик выплачивает Покупателю пеню в размере 0,05 (Ноль целых пять сотых) % от стоимости несвоевременно поставленных, либо недопоставленных ТМЦ, за каждый день просрочки, начисляемую с даты, следующей за указанной в Спецификации датой поставки соответствующей партии ТМЦ и/или всего количества ТМЦ, до момента фактического исполнения обязательства; об изменении договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 года, изложить столбцы 9 и 10 Приложения №1 к Договору поставки ТМЦ№ 100-10-05/41916 в следующем виде: 

График поставки

ноя.22

дек.22

9

10

40 000,00

39 966,00

Определением суда от 13.03.2023 исковое заявление оставлено без движения.

Определением суда от 23.03.2023 исковое заявление принято к производству.

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если лица участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции.

Учитывая отсутствие заявленных возражений сторон против перехода из предварительного в судебное заседание, суд, разрешив все вынесенные в предварительное судебное заседание вопросы, руководствуясь статьей 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, завершил предварительное заседание и протокольным определением от 18.09.2023 перешел к рассмотрению дела в судебном заседании.

В ходе рассмотрения дела истец неоднократно уточнял исковые требования в соответствии с положениями статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в окончательной редакции уточненного заявления просил:

- признать недействительным отказ ПАО «ППГХО» от договора поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 на основании уведомления от 21.12.2022 № 100-25-04ю949-1619 об одностороннем отказе от исполнения договора

- признать действующим договор поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 

- уменьшить размер пени, начисленной в соответствии с письмом Покупателя от 28.12.2022 № 100-25-02/юр949-2598 до 1 020 090 руб. за нарушение сроков поставки первой партии ТМЦ, до 462 752,30 руб. за нарушение сроков поставки второй партии ТМЦ, а всего до 1 482 842,30 руб. 

- уменьшить размер штрафа, предложенный к уплате письмом Покупателя от 28.12.2022 № 100-25-02/юр949-2598, до 0 (нуля) рублей. 

- взыскать с ПАО «ППГХО» в пользу ЗАО «Эс Энд Эй» задолженность по оплате по договору поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 г. в размере 11 784 394,48 рублей.

- изменить договор поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022, исключить п. 7.3 договора. 

- изменить договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022, изложить п. 7.5 договора в следующем виде: «В случае несвоевременного исполнения Поставщиком обязательства по поставке, либо при недопоставке ТМЦ, согласно условиям настоящего Договора (приложений к нему), Поставщик выплачивает Покупателю пеню в размере 0,05 (Ноль целых пять сотых)% от стоимости несвоевременно поставленных, либо недопоставленных ТМЦ, за каждый день просрочки, начисляемую с даты, следующей за указанной в Спецификации датой поставки соответствующей партии ТМЦ и/или всего количества ТМЦ, до момента фактического исполнения обязательства. 

- изменить договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022, изложить столбцы 9 и 10 Приложения №1 к договору поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 в следующем виде: 

График поставки

ноя.22, но в любом случае в течение 30 дней после вступления в законную силу решения суда по делу А78-2375/2023

дек.22, но в любом случае в течение 30 дней после вступления в законную силу решения суда по делу А78-2375/2023

9

10

40 000,00

39 966,00

(л.д.18-24 т.3).

Уточнение исковых требований принято судом к рассмотрению.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои доводы, изложенные письменно.

Исследовав материалы дела, изучив доводы сторон, пояснения третьих лиц, изучив имеющиеся в материалах дела доказательства на основании статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Как следует из искового заявления и материалов дела, между ПАО «ППГХО» (Покупатель) и ЗАО «Эс Энд Эй» (Поставщик) заключён договор поставки тмц № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 по результатам закупки от 29.07.2022, итоги которой были подведены 22.09.2022 (далее - договор).

По условиям договора Поставщик (продавец), в процессе осуществления предпринимательской деятельности, обязуется передать Покупателю в обусловленный настоящим Договором срок товар (далее - ТМЦ) для использования в его предпринимательской и производственно-хозяйственной деятельности, а Покупатель принять и оплатить ТМЦ на условиях, оговоренных Сторонами в настоящем Договоре (пункт 1.1. договора).

Наименование, количество, ассортимент общая стоимость, цена за единицу, сроки, дополнительные характеристики, страна происхождения, а также все другие условия поставки ТМЦ, а, при необходимости, условия о возврате многооборотной тары (средств пакетирования), определяются Спецификацией (Приложение № 1 к настоящему Договору)/Техническим заданием (Приложение № 5 к настоящему Договору), которые являются неотъемлемой частью настоящего Договора.

При этом, наименование ТМЦ и их дополнительные характеристики (категории, типы, марки, модели товаров, состав, сортность, физические свойства - плотность, жирность, материал изготовления, качественные характеристики и т.п.) в Спецификации/Техническом задании должны быть определены в соответствии с «ОК 034-2014 (КПЕС 2008). Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности» (утв. Приказом Госстандарта от 31.01.2014 г. № 14-ст), международными либо национальными стандартами, действующими на территории РФ, техническими регламентами РФ или техническими регламентами Таможенного союза (пункт 1.2. договора).

Поставщик, за исключением случаев, специально оговоренных Сторонами в Спецификации/Техническом задании, гарантирует, что поставляемые им в рамках настоящего Договора ТМЦ являются новыми, не бывшими в употреблении, не восстановленными, серийной модели и готовыми к использованию по целевому назначению, соответствующими требованиям Технического задания Покупателя, а также принадлежат ему на законных основаниях, находятся в законном обороте, не состоят в залоге и под арестом, не являются предметом претензий и (или) исков третьих лиц (пункт 1.3. договора).

Договор заключен на основании результатов процедуры закупки, проведенной по правилам и в соответствии с Единым отраслевым стандартом закупок Госкорпорации «Росатом», утвержденным решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 07.02.2012 № 37 (в редакции с изменениями, утвержденными решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 04.08.2022 № 165), в дальнейшем именуемым «ЕОСЗ», на основании требований, изложенным в документации процедуры закупки и приложения участника процедуры закупки, занявшего первое место или по результатам процедуры закупки, которая была признана несостоявшейся и Заказчик имеет право заключить договор с единственным участником.

Номер процедуры на официальном сайте Госкорпорации «Росатом» - 220729/1065/385 (п. 1.4. договора).

Сторонами определена общая цена договора, исходя из количества поставляемых ТМЦ, которая составила 88 186 504,80 руб., в т.ч. НДС 20% (п. 6.1. Договора).

В цену настоящего договора входят все расходы, которые несет Поставщик по доставке ТМЦ, согласованных Сторонами в Спецификации (Приложение № 1 к настоящему Договору). В случае поставки импортных ТМЦ, в цену ТМЦ также входят все расходы, связанные с таможенным оформлением. При этом цена в Спецификации указывается в конкретной сумме как за каждую единицу ТМЦ, так и за всю партию с учетом НДС, выделенного отдельной строкой. Цена на ТМЦ, если иное не установлено в Спецификации к настоящему Договору, включает в себя, помимо стоимости ТМЦ, также стоимость погрузки/разгрузки, стоимость тары/упаковки, маркировки, оформления необходимой документации, таможенной очистки, сертификации, гарантийного обслуживания, НДС и иные налоги и сборы.

Согласно Спецификации, Поставщик обязался поставить Покупателю товар общей стоимостью 88 186 504 (Восемьдесят восемь миллионов сто восемьдесят шесть тысяч пятьсот четыре) рублей 80 копеек, в т.ч. НДС (20%), при этом, Сторонами были согласованы сроки поставки ТМЦ: 

1 партия - октябрь 2022 года в количестве 40 000,00 кг. 

2 партия - ноябрь 2022 года в количестве 39 966,00 кг, с правом досрочной отгрузки по согласованию сторон.

Пунктом 6.2. договора стороны установили условия оплаты товара: Покупатель в течение 7 (семи) рабочих дней с момента подписания полномочными представителями обеих Сторон Товарной накладной по форме № ТОРГ-12, утвержденной постановлением Госкомстата РФ № 132 от 25.12.1998 г., на основании выставленного Поставщиком соответствующего счета (Счета-фактуры), или на основании Универсального передаточного документа (или УПД), производит расчет за фактически поставленные Поставщиком и принятые Покупателем без замечаний ТМЦ, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика. При этом в выставленном Поставщиком счете (Счете-фактуре) /УПД в обязательном порядке должна содержаться ссылка на номер и дату настоящего договора. При перечислении денежных средств моментом оплаты считается дата списания денежных средств с расчетного счета Покупателя.

Кроме того, пунктом 6.5. договора стороны согласовали право Покупателя в одностороннем порядке без обращения в суд удержать из суммы причитающейся Поставщику за поставленные по настоящему Договору ТМЦ, суммы неустойки (пени, штрафы), предусмотренные настоящим Договором, а также фактические убытки (расходы), понесенные Покупателем в следствие нарушения Поставщиком условий Договора. При этом Покупатель обязан направить Поставщику соответствующее письменное уведомление с расчетом неустойки; обоснование суммы понесенных Покупателем убытков (расходов).

В соответствии с пунктом 14.1.4. договора стороны приняли обязательства: на момент заключения Договора каждая Сторона обладает достаточными ресурсами, временем, документами и информацией, в том числе всеми компетенциями, квалифицированными специалистами, технологиями, оборудованием, товаром, лицензиями, допусками и разрешениями, знаниями применимого права и иными ресурсами необходимыми для надлежащего исполнения договора и гарантийных обязательств. Стороны теряют право ссылаться в дальнейшем на их недостаточность, несоответствие и на невозможность исполнения договора по данным обстоятельствам.

Согласно разделу 4 Технического задания, приемку поставляемой продукции осуществляет комиссия ПАО «ППГХО», действующая в порядке, предусмотренном ГОСТ 24297-2013 «Верификация закупленной продукции». Смолу ионообменную принимают партиями. Партией считается количество смолы ионообменной, изготовленной за один технологический цикл, однородной по показателям качества и сопровождающейся одним документом о качестве в соответствии с требованиями договора (контракта), а также сертифицированной в соответствии с законодательством РФ и отвечающее требованиям НТД завода-изготовителя и настоящего технического задания.

Согласно разделу 5 Технического задания, смолу ионообменную транспортируют крытыми видами транспорта в соответствии с правилами перевозки грузов, действующими на данном виде транспорта в РФ, в условиях, обеспечивающих защиту от атмосферных осадков и прямого воздействия солнечных лучей и исключительно при положительных температурах (более 0°С) в грузовом помещении (вагон, контейнер и т.д. и т.п.) используемого транспортного средства для транспортировки смолы ионообменной.

Не допускается транспортировка смолы ионообменной в одном грузовом помещении (вагон, контейнер и т.д. и т.п.) с сильными окислителями и другими агрессивными веществами.

Смола ионообменная в зимнее время (с октября по май месяцы) транспортируется обработанная рассолом, в случае транспортирования в неотапливаемом виде транспорта.

Хранить ионообменные смолы следует при температуре выше 2°С, под крышей и без прямого воздействия солнечных лучей. Для предотвращения термического и осмотического шока замороженные инертные смолы должны быть медленно разморожены при температуре от +10 до +20°С. 

Нельзя применять никаких средств и методов для ускорения процесса разморозки (раздел 6 Технического задания).

Пунктами 15.2 и 15.2.1. договора, стороны согласовали, что покупатель вправе досрочно расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке, без обращения в суд и без возмещения убытков Поставщику, путем направления Поставщику (посредством электронной почты, на адрес электронной почты Стороны, указанный в пункте 1.6. настоящего Договора) соответствующего уведомления о расторжении Договора, в случае, если Поставщик не произвел поставку ТМЦ Покупателю, в соответствии с условиями настоящего Договора, в том числе просрочил срок поставки ТМЦ более чем на 10 (Десять) календарных дней. При нарушении вышеуказанного срока без письменного согласия Покупателя, Покупатель считается утратившим интерес к ТМЦ и вправе не принимать их. В этом случае Покупатель вправе отказаться от дальнейшего исполнения Договора в одностороннем порядке (абз. 2 п. 2 ст. 457, ст. 523 ГК РФ) и потребовать возврата ранее уплаченных за него денежных средств. Кроме того, при таких обстоятельствах, Покупатель имеет право начислить Поставщику установленные настоящим Договором пени, штрафы и иные финансовые санкции, связанные с просрочкой поставки ТМЦ.

Истец указывает, что 16.11.2022 претензией о нарушении условий договора поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 ПАО «ППГХО» сообщило о начислении пени за не поставку 1 партии ТМЦ в установленный Договором (Спецификацией) срок и о своём праве расторгнуть в одностороннем порядке договор поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 г.

18.11.2022 покупатель запросил отгрузочную документацию на первую партию ионообменной смолы, запрошенная документация была предоставлена Поставщиком в период с 18.11.2022 года по 21.11.2022 года.

30.11.2022 письмом исх. №883 Поставщик направил Покупателю запрос на подтверждение неиспользования закупаемой ионообменной смолы для обогащения урана для целей таможенного оформления при пересечении государственной границы Российской Федерации. Письмо оставлено без ответа.

02.12.2022 поставщик доставил первую партию товара в размере 10 000,00 кг по сухому веществу на склад ПАО «ППГХО».

14.12.2022 ПАО «ППГХО» направило истцу информацию о результатах измерения веса поставленной партии ТМЦ.

16.12.2022 ПАО «ППГХО» направило истцу запрос о внесении изменений в товаросопроводительную документацию.

19.12.2022 истец сообщил ПАО «ППГХО» об изготовлении всех партий ТМЦ в полном объёме и передаче ТМЦ для доставки Покупателю. Также письмом исх.879 от 20.12.2022 Поставщик направил график поставки по всем партиям ТМЦ с подробным описанием статуса каждой партии.

20.12.2022 Поставщик доставил вторую партию товара в размере 10000,00 кг по сухому веществу на склад ПАО «ППГХО».

21.12.2022 уведомлением №100-25-04/юр949-1619 ПАО «ППГХО» сообщило об одностороннем отказе от исполнения Договора поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 и о непринятии поставленного Истцом товара.

21.12.2022 письмом №100-37-01-91/2901ф ПАО «ППГХО» сообщила о нахождении поставленного истцом товара на ответственном хранении с 03.12.2022.

21.12.2022 поставщик предложил организовать совещание по вопросу возобновления работы по договору и отгрузки изготовленных ТМЦ (исх. 983 от 21.12.2022). Письмо оставлено без ответа.

23.12.2022 письмом исх. №998 истец сообщил ответчику о намерении вывезти непринятый и находящийся в собственности Поставщика и на ответственном хранении Покупателя товар после 27.12.2022. Данное письмо осталось без ответа.

26.12.2022 письмом исх. №1006 истец повторно сообщил ответчику о намерении вывезти непринятый и находящийся в собственности Поставщика и на ответственном хранении Покупателя товар, а также уведомил о вывозе ТМЦ 29.12.2022 года.

28.12.2022 ответом №100-25-02/юр949-2598 ПАО «ППГХО» сообщило, что ТМЦ не подлежат возврату в связи с тем, что они приняты Покупателем.

29.12.2022 письмом исх. №1015 истец обратил внимание ПАО «ППГХО», что договор односторонне расторгнут Покупателем 21.12.2022, в связи с чем, принятие товара после расторжения договора не является возможным.

11.01.2023 ответом №100-25-02/юр949-2603 ПАО «ППГХО» сообщило Поставщику, что ТМЦ, доставленные Покупателю 02.12.2022 и 20.12.2022 были приняты соответственно 03.12.2022 и 20.12.2022, а также предложило провести досудебное урегулирование спора в части снижения неустойки, без рассмотрения вопроса возобновления поставки изготовленной партии ТМЦ.

13.01.2023 письмом исх. №19 Истец предложил провести досудебные переговоры с целью определения условий соглашения о судьбе неустойки и ТМЦ, не принятых Покупателем, о чём уведомил Покупателя.

17.01.2023 ответом №100-25-02/юр949-2616 ПАО «ППГХО» сообщило об одностороннем зачёте встречных однородных требований и об отсутствии намерения изменять позицию относительно расторжения договора.

В соответствии с договором поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 у Покупателя возникло право на односторонний отказ от договора в связи с просрочкой поставки товара 10.11.2022.

16.11.2022 покупатель своим письмом уведомил истца о наличии у него такого права.

Уведомлением №100-25-04/юр949-1619 от 21.12.2022 ПАО «ППГХО» сообщило об одностороннем отказе от исполнения договора поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022.

11.01.2023 ПАО «ППГХО» сообщило истцу о том, что исполнение, предложенное поставщиком (ТМЦ, поставленные 02.12.2022 и 20.12.2022 приняты покупателем 03.12.2022 и 20.12.2022).

17.01.2023 ПАО «ППГХО» произвело зачёт встречных однородных требований поуплате неустойки истцом и оплате поставленных ТМЦ ответчиком.

19.01.2023 истцом получены подписанные ответчиком копии товарных накладных по форме ТОРГ-12 от 03.12.2022 и 20.12.2022.

Таким образом, 03.12.2022, после возникновения у ответчика права на односторонний отказ от договора, ответчик принял исполнение от Истца, чем подтвердил действие Договора, в связи с чем, односторонний отказ по основанию просрочки исполнения недопустим.

Истец указывает, что односторонний отказ ПАО «ППГХО» от договора поставки ТМЦ №100-10-05/41916 от 11.10.2022 совершён в нарушение закона, а именно положений п. 5 ст. 450.1 ГК РФ и является недействительным.

16.11.2022 покупатель уведомил поставщика о наступившей просрочке исполнения обязательств.

Вместе с тем, несмотря на указанную претензию, покупатель не воспользовался правом на одностороннее расторжение договора добросовестным образом.

В частности, в ответ на полученную претензию, поставщиком были направлены разъяснения письмом исх. № 851 от 17.11.2022, после чего Покупателем письмом исх. 100-37-02-08/2530ф от 18.11.2022 запрошены отгрузочные документы на первую партию ТМЦ, которые были предоставлены Поставщиком в период с 18 по 21 ноября. После предоставления указанных разъяснений и отгрузочной документации каких-либо иных претензий со стороны Покупателя не поступало, что давало основание Поставщику полагаться на неприменение Покупателем права на отказ от договора и принятии доводов относительно обстоятельств, влияющих на задержку в поставке Товара.

Помимо этого, Покупатель неоднократно сообщал о производственной необходимости ионообменной смолы и невозможности какой-либо корректировки условий договора, уведомлял о намерении произвести зачёт неустойки.

18.11.2022 Покупатель запросил отгрузочную документацию на первую партию ионообменной смолы.

02.12.2022 покупателю доставлены две партии ионообменной смолы. Покупатель приступил к входному контролю поставленной смолы. 

16.12.2022 Покупателем направлен запрос на изменение товаросопроводительной документации в связи с погрешностями измерений, чем также давал основания Поставщику полагаться на неприменение Покупателем права на отказ от договора.

19.12.2022 поставщик уведомил Покупателя об изготовлении полного объёма ионообменной смолы и передаче указанного товара перевозчику, то есть о завершении всех требующих затрат Поставщика действий по исполнению условий договора, то есть о наступлении момента наибольших затрат Поставщика, а письмом исх.879 от 20.12.2022 года Поставщик направил график поставки по всем партиям ТМЦ с подробным описанием статуса каждой партии с информацией о прибытии следующих партий в ближайшее время.

Однако уже 21.12.2022, несмотря на предшествующие действия и утверждения о наличии производственной необходимости, ранее препятствовавшей Покупателю изменить несправедливые условия договора, в условиях наибольших затрат Поставщика и скором прибытии новых партий ТМЦ, Покупателем был заявлен отказ от договора, необоснованный отказ от приёмки уже поставленных партий ионообменной смолы.

Помимо этого, 21.12.2022 Покупатель повторно уведомил, что товар не принят Покупателем и находится на ответственном хранении с 03.12.2022.

Однако после получения письма Поставщика с просьбой возвратить непринятый по расторгнутому договору товар, Покупатель сообщил о том, что товар им принят. 

При этом, несмотря на утверждение о приёмке товара, оплата за товар в предусмотренные договором сроки произведена не была, товарные накладные Поставщику были предоставлены лишь 19.01.2023.

Таким образом, предусмотренное договором право на односторонний отказ от договора было использовано Покупателем лишь спустя значительное время, в условиях наибольшего ущерба для Поставщика и предшествующих действий Покупателя, позволявших Поставщику полагаться на намерение Покупателя исполнить договор.

При этом, поведение Поставщика после претензии 16.11.2022 соответствовало сложившимся за 7 лет договорных отношений между Поставщиком и Покупателем обычаям делового оборота, что давало Поставщику основания полагать о намерении Покупателя исполнить договор, в связи с чем Поставщик нёс затраты по закупке и доставке товара, а также иные сопутствующие расходы.

Согласно пункту 1 статьи 404 ГК РФ если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон, суд соответственно уменьшает размер ответственности должника. Суд также вправе уменьшить размер ответственности должника, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению.

Истец указывает, что в рассматриваемом случае просрочка поставок со стороны Поставщика была вызвана злоупотреблением правом со стороны Покупателя, выразившемся в установлении заведомо неисполнимых сроков поставки, а также в не предоставлении в срок необходимых документов, совершением иных действий, способствующих наступлению или увеличению просрочки и ответственности Поставщика.

В связи с техническими особенностями Товара, на поставку Товара в количестве 10000,00 кг по сухому веществу требуется не менее 7 недель. 

Указанные обстоятельства также имели место на протяжении восьми лет, в течение которых Поставщик осуществлял поставку товара Покупателю. 

В данном же случае Поставщик, согласно условиям договора, должен был организовать производство и доставку первой партии товара Покупателю за 19 дней, что было заведомо невозможно.

30.11.2022 Поставщик направил Покупателю запрос на подтверждение неиспользования закупаемой ионообменной смолы для обогащения урана. 

Предоставление указанного подтверждения было необходимо для таможенного оформления при пересечении государственной границы Российской Федерации. Неоказание Покупателем содействия Поставщику увеличило сроки прохождения таможенного контроля и увеличило срок задержки поставки ионообменной смолы, о чём Поставщик также уведомлял Покупателя.

Таким образом, несмотря на утверждения ответчика о производственной необходимости ТМЦ, ответчик не оказывал содействия в скорейшей поставке ТМЦ, а впоследствии отказался от приёмки ТМЦ, расторг договор в одностороннем порядке и предъявил требование об уплате неустойки.

Неустойка является мерой гражданско-правовой ответственности (статьи 329, 330 ГК РФ), носит компенсационный, а не карательный характер, и должна быть направлена на восстановление нарушенного имущественного права кредитора.

Вместе с тем, действия ответчика свидетельствуют об отсутствии имущественной заинтересованности в исполнении договора, в связи с чем, начисление неустойки в предъявленном размере носит исключительно карательный характер и направлено на причинение вреда истцу.

Согласно статье 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку, уменьшение неустойки, допускается, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Таким образом, соразмерной последствиям нарушения обязательства может считаться сумма неустойки, предполагающая выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с его нарушенным интересом.

Истец указывает, что условия договора носят несправедливый характер.

В ходе осуществления закупки Поставщик был лишён возможностей вносить изменения в договор. Поставщик неоднократно предлагал изменить несправедливые условия договора, однако указанные условия не были изменены Покупателем.

Истец обращает внимание, что при заключении договора условиями договора была предусмотрена неравная ответственность за нарушение обязательств для Поставщика и для Покупателя.

В частности, в силу пункта 7.2. договора Покупатель обязан уплатить пеню в размере 0,05% от суммы несвоевременного выполненного обязательства по оплате поставленного товара за каждый день просрочки. В случае же нарушения Поставщиком сроков поставки товара он обязан выплатить Покупателю пеню в размере 0,1% от стоимости несвоевременного поставленного товара за каждый день просрочки (п.7.5. договора). То есть Покупатель при сопоставимых нарушениях вынужден будет выплачивать неустойку в размере, который в 2 раза превышает размер ответственности Покупателя.

Такое дифференцирование ответственности сторон договора противоречит основным началам и принципам гражданского законодательства. Если сторона злоупотребляет своим правом, то суд с учетом характера и последствий злоупотребления отказывает ей в защите права полностью или частично либо применяет иные меры, предусмотренные законом. Включение в договор явно несправедливого условия, ухудшающего положение стороны (Поставщика), оспаривание которого осложнено особенностями процедуры проведения закупки, ставит Покупателя в более выгодное положение и позволяет ему извлечь необоснованное преимущество. Таким образом, правомерным будет исчислять неустойку (пеню) для Поставщика по ставке, которая предусмотрена в договоре на случай нарушения обязательств Покупателем (0,05% вместо 0,1%).

Также договором установлена дополнительная ответственность Поставщика в виде штрафа в размере 10% за не поставку ТМЦ в согласованном в Спецификации периоде.

В пункте 7.3 договора единовременные штрафы за нарушение обязательств предусмотрены только для Поставщика и не предусмотрены для Покупателя, что также нарушает принцип равенства сторон. Если в договоре отсутствуют единовременные штрафы за нарушения обязательств для Покупателя, то они не должны существовать и в отношении Поставщика.

Условия договора, предусмотренные пунктами 7.2, 7.3 и 7.5, нарушают принцип равенства, установленный статьи 10 ГК РФ, а также положения статьи 168 ГК РФ.

Установленные Приложением №1 к договору сроками поставки товара также являются несправедливыми в отношении Поставщика и не учитывают смещения сроков проведения закупки в связи с действиями конкурсной комиссии.

Так, Приложением №1 к договору установлены сроки поставки товара - октябрь и ноябрь 2022 года.

Вместе с тем, итоги закупки были подведены лишь 22.09.2022, договор подписан 11.10.2022.

В связи с техническими особенностями товара, на поставку товара в количестве 10000,00 кг по сухому веществу требуется не менее 7 недель. 

Указанные обстоятельства также имели место на протяжении более восьми лет, в течение которых Поставщик осуществлял поставку Товара. 

В данном же случае Поставщик, согласно условиям договора, должен был организовать производство и доставку первой партии товара Покупателю за 19 дней, что было заведомо невозможно.

Поставщик подавал заявку на участие в закупке, в том числе подтверждал график поставки, с учётом сведений о сроках подведения закупки - не позднее 26.08.2022, о чем ЗАО «Эс Энд Эй» также неоднократно извещало в своих письмах исх. № 696 от 27.09.2022, № 714 от 05.10.2022, № 735 от 11.10.2022, № 747 от 19.10.2022, № 793 от 01.11.2022.

Вместе с тем, после окончания срока подачи заявок, после которого истец не имел возможности отказаться от участия в закупке, срок окончания процедуры закупки был увеличен почти на месяц, до 22.09.2022 по независящим от ЗАО «Эс Энд Эй» причинам (в частности неоднократная переторжка, неоднократный запрос информации у участника закупки ООО «ГП «Смолы»).

Также Поставщик не имел возможности отказаться от подписания договора после подведения итогов закупки, о чём ПАО «ППГХО» также письменно сообщило ЗАО «Эс Энд Эй».

При этом, несмотря на то, что Поставщик был вынужден заключить договор на несправедливых условиях Покупателя, руководствуясь основными принципами гражданского права, Поставщик рассчитывал на добросовестное и разумное поведение ПАО «ППГХО» при исполнении договора, а также относительно вопроса изменения сроков поставки в связи с существенно изменившимися условиями во время закупочной процедуры. Поставщик неоднократно направлял просьбы об изменении сроков поставки с учётом смещения срока подведения итогов закупки, однако данные просьбы остались без удовлетворения.

Таким образом, вследствие невозможности влиять на содержание условий договора или отказаться от его подписания, Поставщик был вынужден подписать договор с заведомо невозможными сроками исполнения и чрезмерной ответственностью Поставщика за нарушение сроков поставки.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения с настоящим иском. 

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Договорные отношения сторон, являющиеся предметом данного разбирательства, по своей правовой природе относятся к договору поставки товаров, и регулируется нормами, закрепленными в главе 30 Гражданского кодекса Российской Федерации. 

В соответствии со статьей 506 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. 

При этом частью 1 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. 

В силу пункта 1 статьи 509 Гражданского кодекса поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (передачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя.

В силу пункта 1 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения договора поставки допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон. При этом нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным, в том числе, в случае неоднократного нарушения сроков поставки товаров (абзац третий пункта 2 статьи 523 названного Кодекса).

Согласно пункту 4 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

Пунктом 5 статьи 454 Гражданского кодекса предусмотрено, что к договору поставки применяются положения главы 30 Гражданского кодекса о договоре купли-продажи.

В силу абзаца второго пункта 1 статьи 458 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанности продавца считаются выполненными в момент вручения товара покупателю.

В соответствии с пунктом 1 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Из пункта 3 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором купли-продажи товар, продавец вправе потребовать оплаты товара.

Согласно пункту 4 статьи 486 Гражданского кодекса Российской Федерации, если покупатель в нарушение договора купли-продажи отказывается принять и оплатить товар, продавец вправе по своему выбору потребовать оплаты товара либо отказаться от исполнения договора.

В соответствии с пунктом 4 статьи 514 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда покупатель без установленных законом, иными правовыми актами или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия, поставщик вправе потребовать от покупателя оплаты товара.

В силу части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как следует из материалов дела, 11.10.2022 между ПАО «ППГХО» и ЗАО «Эс Энд Эй» заключен Договор поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 на поставку товара. Дата подписания Договора - 11.10.2022, поскольку иных дат Стороны при подписании не проставили.

Наименование, количество, ассортимент, общая стоимость, цена за единицу, сроки, дополнительные характеристики, страна происхождения, а также все другие условия поставки определяются Спецификацией (Приложение № 1 к Договору/Техническим заданием (Приложение № 5 к договору), которые являются неотъемлемой частью договора (п. 1.2. договора).

Договор заключен на основании результатов процедуры закупки, проведенной по правилам и в соответствии с Единым отраслевым стандартом закупок Госкорпорации «Росатом», утвержденным решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 07.02.2012 № 37 (в редакции с изменениями, утвержденными решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 04.08.2022 № 165), в дальнейшем именуемым «ЕОСЗ», на основании требований, изложенным в документации процедуры закупки и приложения участника процедуры закупки, занявшего первое место или по результатам процедуры закупки, которая была признана несостоявшейся и Заказчик имеет право заключить договор с единственным участником. 

Номер процедуры на официальном сайте Госкорпорации «Росатом» - 220729/1065/385. (п. 1.4. договора).

Сторонами определена общая цена договора, исходя из количества поставляемых ТМЦ, которая составила 88 186 504,80 руб., в т.ч. НДС 20% (п. 6.1. договора).

Согласно Спецификации, Поставщик обязался поставить Покупателю товар общей стоимостью 88 186 504 (Восемьдесят восемь миллионов сто восемьдесят шесть тысяч пятьсот четыре) рублей 80 копеек, в т.ч. НДС (20%), при этом, Сторонами были согласованы сроки поставки ТМЦ: 

1 партия - октябрь 2022 года в количестве 40 000,00 кг. 

2 партия - ноябрь 2022 года в количестве 39 966,00 кг, с правом досрочной отгрузки по согласованию сторон

В соответствии с пунктом 14.1.4. договора стороны приняли обязательства: на момент заключения договора каждая Сторона обладает достаточными ресурсами, временем, документами и информацией, в том числе всеми компетенциями, квалифицированными специалистами, технологиями, оборудованием, товаром, лицензиями, допусками и разрешениями, знаниями применимого права и иными ресурсами необходимыми для надлежащего исполнения договора и гарантийных обязательств. Стороны теряют право ссылаться в дальнейшем на их недостаточность, несоответствие и на невозможность исполнения договора по данным обстоятельствам.

Согласно разделу 4 Технического задания, Приемку поставляемой продукции осуществляет комиссия ПАО «ППГХО», действующая в порядке, предусмотренном ГОСТ 24297-2013 «Верификация закупленной продукции». Смолу ионообменную принимают партиями. Партией считается количество смолы ионообменной, изготовленной за один технологический цикл, однородной по показателям качества и сопровождающейся одним документом о качестве в соответствии с требованиями договора (контракта), а также сертифицированной в соответствии с законодательством РФ и отвечающее требованиям НТД завода-изготовителя и настоящего технического задания.

Приемка смолы ионообменной по количеству производится в пересчете на 100% содержания основного сухого вещества - органической составляющей (без учета влаги, солей), согласно утвержденной методике. Допускаемое расхождение в результатах анализов на определение влажности смолы регламентируется согласно ГОСТ 10898.1-84 «Иониты - Определение влаги».

Входной контроль поступившего товара на соответствие требований к техническим характеристикам (Подраздел 3.1) проводится в ЦНИИ ПАО «ППГХО» по утвержденному регламенту с привлечением, при необходимости, АО «ВНИПИпромтехнологии». Длительность проведения испытаний ионообменной смолы на соответствие требованиям к техническим, функциональным и качественным характеристикам составляет 20 рабочих дней с момента поставки.

При получении неудовлетворительных результатов анализа хотя бы по одному из показателей проводят повторный анализ проб, отобранных от удвоенного количества мест той же партии. Результаты повторного анализа являются окончательными и распространяются на всю партию. Поставщиком вправе проверить результаты испытаний в независимой лаборатории, аккредитованной на проведение соответствующих исследований.

Поставщик обязан поставить смолу ионообменную по следующему адресу: ПАО "Приаргунское производственное горно-химическое объединение", 674674, г.Краснокаменск, Забайкальский край, ГОС-4, а/я 89, ИНН 

<

***>, КПП 753001001, ОКПО 07621060. Станция назначения Краснокаменск Забайкальской ж/д., код станции 946208, код получателя 9705.

Кроме того, Стороны договорились, что право собственности у Покупателя возникает с момента подписания Покупателем товарной накладной по форме ТОРГ - 12 при приемке ТМЦ на складе Покупателя, оформленной без замечаний Покупателя, но не ранее подписания уполномоченным представителем Покупателя товарной накладной по форме ТОРГ-12 (или УПД).Окончательной датой, определяющей момент перехода права собственности на ТМЦ от Поставщика к Покупателю, а также момент фактической поставки Поставщиком (приемки Покупателем) ТМЦ, является дата подписания товарной накладной по форме ТОРГ-12 (или УПД) уполномоченным лицом Покупателя. Товарная накладная по форме ТОРГ-12 (или УПД) считается подписанной со стороны Покупателя уполномоченным лицом, при наличии в ней подписи уполномоченного должностного лица, ссылки на его должность, Ф.И.О. и реквизитов доверенности.

Отсутствие подписи уполномоченного представителя Покупателя в товарной накладной по форме ТОРГ - 12 (или УПД) о приемке ТМЦ, свидетельствует о том, что ТМЦ принято (поставлено) не было, а право собственности от Поставщика к нему не перешло. При этом, подписание товарно-транспортных накладных (ж\д, авиа, авто) при выгрузке ТМЦ, свидетельствует только о принятии указанного количества грузовых (тарных) мест и (или) веса брутто и не означает приемку товара по количеству, качеству (в том числе скрытый брак), ассортименту, комплектности и пр. (п. 4.1. договора).

ТМЦ считается поставленным Поставщиком и принятым Покупателем при условии его соответствия количеству, в соответствии с количеством, указанным в Спецификации (Приложение № 1 к настоящему Договору) и товаротранспортной накладной; качеству и ассортименту, в соответствии с сертификатом качества и Техническим заданием, при наличии всех товаросопроводительных документов и если при принятии ТМЦ Покупатель не заявит претензии по количеству и/или качеству поставляемых ТМЦ, отсутствию товаросопроводительных документов. При приеме ТМЦ на складе Покупателя, Покупатель имеет право вскрыть тару/упаковку.

С момента передачи, ТМЦ освобождается от залога Поставщика, и Покупатель вправе самостоятельно распоряжаться им без согласия Поставщика независимо от осуществления оплаты, (п. 4.2. договора)

Пунктом 6.2. договора Стороны установили условия оплаты товара: Покупатель в течение 7 (семи) рабочих дней с момента подписания полномочными представителями обеих Сторон товарной накладной по форме № ТОРГ-12, утвержденной постановлением Госкомстата РФ № 132 от 25.12.1998 г., на основании выставленного Поставщиком соответствующего счета (счета-фактуры), или на основании Универсального передаточного документа (или УПД), производит расчет за фактически поставленные Поставщиком и принятые Покупателем без замечаний ТМЦ, путем перечисления денежных средств на расчетный счет Поставщика. При этом в выставленном Поставщиком счете (счете-фактуре)/УПД в обязательном порядке должна содержаться ссылка на номер и дату настоящего договора. При перечислении денежных средств моментом оплаты считается дата списания денежных средств с расчетного счета Покупателя.

Кроме того, пунктом 6.5. договора стороны согласовали право Покупателя в одностороннем порядке без обращения в суд удержать из суммы причитающейся Поставщику за поставленные по настоящему договору ТМЦ, суммы неустойки (пени, штрафы), предусмотренные настоящим договором, а также фактические убытки (расходы), понесенные Покупателем в следствие нарушения Поставщиком условий договора. При этом Покупатель обязан направить Поставщику соответствующее письменное уведомление с расчетом неустойки; обоснование суммы понесенных Покупателем убытков (расходов).

Пунктами 15.2 и 15.2.1. договора, стороны согласовали, что Покупатель вправе досрочно расторгнуть настоящий Договор в одностороннем порядке, без обращения в суд и без возмещения убытков Поставщику, путем направления Поставщику (посредством электронной почты, на адрес электронной почты Стороны, указанный в пункте 1.6. настоящего договора) соответствующего уведомления о расторжении Договора, в случае, если Поставщик не произвел поставку ТМЦ Покупателю, в соответствии с условиями настоящего Договора, в том числе просрочил срок поставки ТМЦ более чем на 10 (Десять) календарных дней. При нарушении вышеуказанного срока без письменного согласия Покупателя, Покупатель считается утратившим интерес к ТМЦ и вправе не принимать их. В этом случае Покупатель вправе отказаться от дальнейшего исполнения договора в одностороннем порядке (абз. 2 п. 2 ст. 457, ст. 523 ГК РФ) и потребовать возврата ранее уплаченных за него денежных средств. Кроме того, при таких обстоятельствах, Покупатель имеет право начислить Поставщику установленные настоящим договором пени, штрафы и иные финансовые санкции, связанные с просрочкой поставки ТМЦ.

Поставщиком в адрес Покупателя осуществлена частичная поставка 1 партии ТМЦ в следующем порядке:

- по товарной накладной (ТОРГ-12) № 22 от 02.12.2022 в количестве 10 000,00 кг. на сумму 11 028 000,00 руб., в т.ч. НДС 20%. 

Дата приемки товара ПАО «ППГХО» 03.12.2022 (дата проставлена уполномоченным представителем ПАО «ППГХО» на товарной накладной).

ТМЦ в адрес ПАО «ППГХО» поставлены с просрочкой - 33 календарных дня (01.11.2022 - 03.12.2022).

В соответствии с пунктом 6.2. договора, у ПАО «ППГХО» возникло обязательство по оплате поставленного товара по 13.12.2022 включительно.

- по товарной накладной (ТОРГ-12) № 23 от 20.12.2022 в количестве 10 000,00 кг. на сумму 11 028 000,00 руб., в т.ч. НДС 20%. 

Дата приемки товара ПАО «ППГХО» 20.12.2022 (дата проставлена уполномоченным представителем ПАО «ППГХО» на товарной накладной).

ТМЦ в адрес ПАО «ППГХО» поставлено с просрочкой - 50 календарных дней (01.11.2022 - 20.12.2022).

В соответствии с пунктом 6.2. договора, у ПАО «ППГХО» возникло обязательство по оплате поставленного товара по 29.12.2022 включительно.

Покупателем в ходе исполнения настоящего договора, произведена следующая оплата за поставленные ТМЦ:

- 30.12.2022 по счету-фактуре № 24 от 02.12.2022 (ТОРГ-12 № 22 от 02.12.2022) в размере 10 271 605,52 рублей, согласно платежному поручению № 24702 от 30.12.2022.

09.01.2023 денежные средства ЗАО «Эс Энд Эй» возвращены ПАО «ППГХО» в размере 10 271 605,52 руб., с указанием платежа «Возврат ошибочно перечисленных денежных средств, в том числе НДС 20% 1 711 934,25 руб.», согласно платежному поручению № 4 от 09.01.2023, при этом письменных пояснений по факту отказа от оплаты за поставленные ТМЦ ЗАО «Эс Энд Эй», не направило.

11.01.2023 ПАО «ППГХО» повторно произвело оплату за принятые ТМЦ в размере 10 271 605,52 руб., согласно платежному поручению № 377 от 11.01.2023. Осуществленный покупателем платеж поставщиком принят.

Итого ПАО «ППГХО» оплатило ЗАО «Эс Энд Эй» за частичную поставку первой партии товара - 10 271 605,52 руб. (приложения поступили в электронном виде к возражению на исковое заявление от 10.05.2023).

Как указывает ответчик в связи с допущенными нарушениями условий договора поставщиком, покупатель предъявил претензионные требования.

16.11.2022 ПАО «ППГХО» в адрес ЗАО «Эс Энд Эй» направило претензию № 100-25-04/юр949-1583 от 16.11.2022 на общую сумму 5 116 992,00 руб., в которой требовало оплатить неустойку (пени, штраф начисленные по п. 7.3. - 4 411 200,00 руб.; п. 7.5. - 705 792,00 руб.) в течение 10 календарных дней со дня получения претензии, кроме того уведомило Поставщика о наличии права на расторжение Договора в одностороннем порядке на основании п. 15.2.1 Договора, в случае не поставки 1 партии товара в срок до 20.11.2022 (Приложение № 6).

Претензия доставлена ЗАО «Эс Энд Эй» на электронный адрес, в соответствии с п. 1.6 Договора 16.11.2022, о чем свидетельствует отчет электронного сервера о доставке (Приложение №7).

10-тидневный срок на исполнение обязательства Поставщика по оплате неустойки пришелся на 26.11.2022, выходной день, следовательно, согласно статье 193 ГК РФ, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день, т.е. требование ПАО «ППГХО» ЗАО «Эс Энд Эй» обязано было исполнить 28.11.2022.

Требования ПАО «ППГХО» по претензии № 100-25-04/юр949-1583 от 16.11.2022 ЗАО «Эс Энд Эй» в добровольном порядке не исполнило, товар по состоянию на 20.11.2022 не поставило, возражений на предъявленные претензионные требования в адрес ПАО «ППГХО», не направило.

21.12.2022 ПАО «ППГХО» ввиду не поставки ЗАО «Эс Энд Эй» части 1 партии товара и второй партии товара в полном объеме уведомило ЗАО «Эс Энд Эй» об отказе от исполнения Договора в части приемки и оплаты не поставленного в установленный Договором срок количества ТМЦ (не поставленного на дату расторжения Договора части первой партии и второй партии полностью) в общем объеме 59 966,00 кг, общей стоимостью 66 130 504,80 рублей, в том числе НДС 20% и расторгло Договор поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 в одностороннем внесудебном порядке с момента получения ЗАО «Эс Энд Эй» настоящего уведомления, в том числе на электронный адрес, в соответствии с п. 1.6 настоящего Договора.

ПАО «ППГХО» в соответствии с пунктом 15.2.1 договора, предъявило Поставщику неустойку (пеня, штраф), связанную с просрочкой поставки ТМЦ, а именно:

- штраф, в соответствии с п. 7.3. договора за не поставку 1 партии в срок, установленный Договором (Спецификацией), который составил 4 411 200,00 рублей;

- штраф, в соответствии с п. 7.3. договора за не поставку 2 партии в срок, установленный Договором (Спецификацией), который составил 4 407 450,48 рублей;

- пеню, в соответствии с п. 7.5. договора за просрочку поставки 1 партии ТМЦ, которая составила 2 249 712,00 рублей;

- пеню, в соответствии с п. 7.5. договора за просрочку поставки 2 партии ТМЦ, которая составила 925 564,60 рублей.

Общий размер неустойки (пени, штрафа) за нарушение Поставщиком обязательств по Договору поставки ТМЦ№100-10-05/41916 от 11.10.2022 составил 11 993 927,08 руб.

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения Договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 (претензия) получено ЗАО «Эс Энд Эй» на электронный адрес, в соответствии с п. 1.6 настоящего договора 21.12.2022, о чем свидетельствует отчет эл. сервера. 

Таким образом, договор расторгнут 21.12.2022.

10-тидневный срок на исполнение обязательства Поставщика по оплате неустойки пришелся на 31.12.2022, выходной день, следовательно, согласно статье 193 ГК РФ, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день, т.е. требование ПАО «ППГХО» ЗАО «Эс Энд Эй» обязано было исполнить 09.01.2023.

ЗАО «Эс Энд Эй» претензионные требования ПАО «ППГХО» в добровольном порядке не исполнило.

28.12.2022 ПАО «ППГХО» в своем письме № 100-25-02/юр949-2598 от 28.12.2022 скорректировало претензионные требования по начислению неустойки, окончательный размер которой составил 11 784 394,48 руб. 

Письмо ПАО «ППГХО» № 100-25-02/юр949-2598 от 28.12.2022 получено ЗАО «Эс Энд Эй» на электронный адрес 28.12.2022.

Требования ПАО «ППГХО» ЗАО «Эс Энд Эй» в добровольном порядке не исполнило.

В последующем, ПАО «ППГХО» в адрес ЗАО «Эс Энд Эй» направило заявление о зачете встречных однородных требований № 100-25-02/юр949-2616 от 17.01.2023. 

Размер задолженности ПАО «ППГХО» перед ЗАО «Эс Энд Эй» составил 22 056 000,00 руб.

Кредиторская задолженность ПАО «ППГХО» перед ЗАО «Эс Энд Эй» сформирована по договору поставки ТМЦ№ 100-10-05/41916 от 11.10.2022 и составила:

- 11 028 000,00 руб., в т.ч. НДС 20%. (стоимость поставленных ТМЦ по ТОРГ-12 № 22 от 02.12.2022, подписанной уполномоченным представителем ПАО «ППГХО» 03.12.2022), возникла 14.12.2022

- 11 028 000,00 руб., в т.ч. НДС 20%. (стоимость поставленных ТМЦ по ТОРГ-12) № 23 от 20.12.2022, подписанной уполномоченным представителем ПАО «ППГХО» 20.12.2022), возникла 30.12.2022.

Размер задолженности ЗАО «Эс Энд Эй» перед ПАО «ППГХО составил 11 784 394,48 руб.

Дебиторская задолженность ЗАО «Эс Энд Эй» перед ПАО «ППГХО» сформирована по договору поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022, составила 11 784 394,48 руб. (начисленная неустойка за нарушение условий договора: претензия № 100-25-04/юр949-1583 от 16.11.2022, уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 (претензия), письмо ПАО «ППГХО» № 100-25-02/юр949-2598 от 28.12.2022), возникла 10.01.2023.

Указанным заявлением встречные однородные требования сторон 10.01.2023 на сумму 11 784 394,48 руб., прекращены.

Как, указано выше стороны договора согласовали право покупателя в одностороннем порядке без обращения в суд удерживать из суммы причитающейся поставщику за поставленные по настоящему договору ТМЦ, суммы неустойки (пени, штрафы), предусмотренные настоящим договором.

Согласно статье 410 ГК РФ для зачета необходимо и достаточно заявления одной стороны. Для прекращения обязательств заявление о зачете должно быть доставлено соответствующей стороне или считаться доставленным по правилам статьи 165.1 ГК РФ.

ПАО «ППГХО» 19.01.2023 на электронный адрес ЗАО «Эс Энд Эй» направило заявление о зачете встречных однородных требований № 100-25-02/юр949-2616 от 17.01.2023, согласно уведомлению о доставке заявление доставлено на электронный адрес ЗАО «Эс Энд Эй» 19.01.2023.

Указанное заявление о зачете встречных однородных требований направлено на юридический и почтовый адрес ЗАО «Эс Энд Эй» и получено 31.01.2023, о чем свидетельствует почтовое уведомление о вручении.

Если у инициатора зачета, проводимого в соответствии с законом, есть подтверждение, что контрагент получил извещение о зачете, он вправе считать свое обязательство прекращенным. Одновременно признается прекращенным встречное обязательство контрагента.

Таким образом, взаимные встречные обязательства сторон на сумму 11 784 394,48 рублей следует признать прекращенными.

В свою очередь, ЗАО «Эс Энд Эй» не ставит под сомнение законность и правомерность проведенного ПАО «ППГХО» зачета встречных однородных требований, возражений по факту его проведения, не заявил, в судебном порядке не оспорил.

Зачет в силу статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации представляет собой способ прекращения встречных однородных требований. Зачет встречного однородного требования, как и надлежащее исполнение, представляет собой основание для прекращения обязательства, то есть влечет те же последствия, что и исполнение (пункт 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований").

В силу информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований": нельзя восстановить обязательства, правомерно прекращенные зачетом.

Договор, участвующий в зачете однородных требований, заключен сторонами по результатам конкурентной процедуры закупки, при этом информация о закупке и проект договора (являются типовыми по условиями) был размещен на официальном сайте, следовательно, Поставщик имел возможность с ним ознакомиться, в том числе с условиями предлагаемого к заключению договора поставки в части ответственности сторон, оснований для иного понимания положений договора не усматривается, доказательства предпринятых Поставщиком мер по оспариванию спорного условия о неустойке на этапе размещения заказа отсутствуют.

Относительно доводов ЗАО «Эс Энд Эй» о допущенных нарушениях сроков и объемов поставки ТМЦ в связи с переносом подведения итогов закупки практически на 1 месяц, суд считает указать следующее.

Договор поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 от 11.10.2022 между ПАО «ППГХО» и ЗАО «Ее Энд Эй» заключен на основании результатов процедуры закупки, проведенной по правилам и в соответствии с Единым отраслевым стандартом закупок Госкорпорации «Росатом», утвержденным решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 07.02.2012 № 37 (в редакции с изменениями, утвержденными решением наблюдательного совета Госкорпорации «Росатом» от 04 августа 2022 года №165), в дальнейшем именуемым «ЕОСЗ». Номер процедуры на официальном сайте Госкорпорации «Росатом» - 220729/1065/385.

При размещении запроса котировок, Поставщик имел возможность в полном объеме ознакомиться с закупочной документацией, проектом договора и неотъемлемых приложений к нему.

Согласно извещению о проведении закупки № 304-02-02/3888 от 29.07.2022 установлен срок подведения итогов закупки смолы ионообменной для нужд ПАО «ППГХО» - 26.08.2022.

В ходе процедуры закупки, с учетом поданных жалоб ЗАО «Эс Энд Эй» в Центральный арбитражный комитет Госкорпорации «Росатом» (далее по тексту - ЦАК):

- № 543 от 02.08.2022, заключением ЦАК №166/ЦАК от 12.08.2022 в удовлетворении жалобы отказано.

- № 631 от 30.08.2022, 06.09.2022 заключением ЦАК в удовлетворении жалобы отказано.

- № 684 от 19.09.2022, которая обращением в ЦАК № 698 от 26.09.2022 заявителем отозвана, а также направлением запросов участникам закупки, проведения процедуры переторжки сроки подведения итогов закупки перенесены на 21.09.2022 (протоколы заседания закупочной комиссии).

В соответствии с пунктом 7.12 Порядка проведения одноэтапного запроса котировок в электронной форме, сроки проведения отборочной стадии и подведения итогов закупки могут быть продлены только по решению закупочной комиссии (с оформлением соответствующего протокола) или ее председателем (с оформлением документа о его единоличном решении), но в любом случае до истечения срока действия заявок на участие в закупке. ПАО «ППГХО» такой срок не нарушен.

О продлении сроков рассмотрения заявок и подведения итогов закупки участники проинформированы. Данная информация отображена в протоколах заседания закупочной комиссии по рассмотрению заявок на отборочной стадии по закупке на право заключения договора на поставку смолы ионообменной для нужд ПАО «ППГХО».

Как указывает ответчик, и не опровергает истец, ЗАО «Эс Энд Эй» было осведомлено об изменении сроков подведения итогов, приняло участие в последней процедуре - переторжке 20.09.2022, предлагая минимальную цену и, соответственно,  понимало всю ответственность за сроки поставки товара.

В соответствии с пунктом 3 статьи 9.2. ЕОСЗ, если подписание договора затягивается (по сравнению с плановой датой заключения договора), вследствие рассмотрения жалобы в ЦАК, АК или антимонопольном органе, сроки исполнения обязательств по договору могут продлеваться на количество дней задержки сверх нормативного срока заключения договора. Вместе с тем, данным пунктом не возложена прямая обязанность продления сроков исполнения обязательств по договору, а лишь допускается такая возможность, при этом ввиду отсутствия запаса сорбента на складе покупателя и риска срыва выполнения производственной программы перенос срока поставок был не возможен.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

ПАО «ППГХО» неоднократно уведомляло ЗАО «Эс Энд Эй» о надлежащем и своевременном исполнении согласованных условий договора и невозможности переноса сроков поставки товара, поскольку данные обстоятельства не соответствуют производственным интересам ПАО «ППГХО», кроме того несвоевременная поставка товара влечет за собой возникновение аварийной ситуации и как следствие остановку производственного процесса, с причинением значительного ущерба производству, о чем свидетельствую направленные в адрес Поставщика письма № 100-37-11-84/2255ф от 12.10.2022, № 100-37-02-08/2478ф от 14.11.2022.

В связи с не поставкой товара ЗАО «Эс Энд Эй» в срок, на Гидрометаллургическом заводе (далее - ГМЗ) ПАО «ППГХО» сложилась критическая обстановка, граничащая с остановкой завода и рисками вообще не запустить производство, о чем директор ГМЗ в Служебных записках уведомил генерального директора ПАО «ППГХО» (№ 100-29-01-03/1217 от 10.11.2022, № 100-29-01-03/1305 от 29.11.2022, распоряжении № 115 «а» от 23.11.2022). 

В целях избежания негативных последствий для производства и явных сомнений в поставке ЗАО «Эс Энд Эй» товара, ПАО «ППГХО» в целях сбора информации, не влекущей за собой возникновения обязательств, направило в адрес второго участника закупки ООО ГП «Смолы» запрос технико-коммерческого предложения № 100-37-10-77/2560ф от 23.11.2022 (Приложение № 36), на что ООО ГП «Смолы» направило в адрес ПАО «ППГХО» коммерческой предложение № 11-22/533 от 24.11.2022, в котором выразило о своей готовности произвести поставку товара.

30.11.2022 ЗАО «Эс Энд Эй» уведомило ПАО «ППГХО» письмом № 883 от 30.11.2022 о новых возникших проблемах у Поставщика, которые препятствуют поставке 1 партии товара. Как указывает ответчик, истцом самостоятельно были определены сроки - ноябрь 2022.

03.12.2022 ЗАО «Эс Энд Эй» поставило в адрес ПАО «ППГХО» товар, однако с нарушением объемов поставки, а именно поставило 10 000,00 кг. из заявленных 40 000,00 кг. 

Согласно пояснениям ответчика, поставленная смола в количестве 10 000,00 кг направлена ПАО «ППГХО» на входной контроль (испытания ионообменной смолы) на соответствие требований к техническим характеристикам, товар принят на ответственное хранение до получения результатов входного контроля.

09.12.2022 исследования были завершены с положительными результатами. 

В ходе проведения испытаний возникали вопросы о незначительных расхождениях по влажности сорбента, однако в дальнейшем вопросы были разрешены, товар принят 03.12.2022, о чем свидетельствуют проставленные подписи Покупателя в ТОРГ-12.

Поскольку товар поставлен в адрес ПАО «ППГХО» в незначительном количестве, с существенными нарушениями сроков поставки, в том числе уже и с нарушением в одностороннем порядке обозначенных сроках и объемах поставки товара Поставщиком, ПАО «ППГХО» 15.12.2022 направило в адрес ООО ГП «Смолы» запрос о рассмотрении возможности заключения договора, как с участником, занявшим второе место, на условиях первоначальной закупки и по цене, не превышающей цену в первоначальном договоре. 

15.12.2022 ООО ГП «Смолы» направило в адрес ПАО «ППГХО» уведомление № 12-22/528 от 15.12.2022 о готовности заключения договора на поставку смолы ионообменной в количестве 60т, по цене, не превышающей минимальную цену по конкурентной процедуре от 29.07.2022 № 220729/1065/385.

20.12.2022 в адрес ПАО «ППГХО» от ЗАО «Эс Энд Эй» поступила часть 1 партии смолы, также в количестве 10 000,00 кг, что также не восполнило объем согласованной поставки 1 партии в количестве 40 000,00 кг одномоментно.

Поставленная смола в количестве 10 000,00 кг направлена ПАО «ППГХО» на входной контроль (испытания ионообменной смолы) на соответствие требований к техническим характеристикам, 23.12.2022 исследования были завершены с положительными результатами. (Приложение № 41), товар принят 20.12.2022, о чем свидетельствуют проставленные подписи Покупателя в ТОРГ-12.

В связи с допущенными существенными нарушениями по срокам и объёму поставки 1 и 2 партии товара, ПАО «ППГХО» принято решение о расторжении договора в части приемки и оплаты не поставленного в установленный договором срок количества ТМЦ (не поставленной на дату расторжения договора в части первой партии и второй партии полностью) в общем объеме 59 966,00 кг, общей стоимостью 66 130 504,80 руб., в том числе НДС 20%, о чем уведомило ЗАО «Эс Энд Эй» по электронной почте 21.12.2022.

В судебном заседании стороны пояснили, что 21.12.2022 в 17:57 после направления в адрес ЗАО «Эс Энд Эй» уведомления о расторжения договора в части, на электронный адрес ПАО «ППГХО» поступило письмо ЗАО «Эс Энд Эй» № 879 от 20.12.2022 с таблицей осуществления поставок оставшегося товара (ориентировочных дат, объемов). Исходя из существа таблицы, в которой ЗАО «Эс Энд Эй» самостоятельно без согласования определило объемы и сроки поставки крайне необходимого для ПАО «ППГХО» товара, окончательный срок поставки проставлен ориентировочно 10.01.2023. 

В данном случае, Поставщик на свой взгляд определил потребность Покупателя в закупаемом товаре.

22.12.2022 ЗАО «Эс Энд Эй» письмом № 987 от 22.12.2022 уведомило ПАО «ППГХО» о направлении на склад Покупателя новой части 1 партии товара, с просьбой согласования приемки данной партии товара, указанное письмо было оставлено ПАО «ППГХО» без ответа, ввиду расторжения договора в данной части и утрате интереса к товару и дальнейшему сотрудничеству с ЗАО «Эс Энд Эй».

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 457 Гражданского кодекса Российской Федерации договор купли-продажи признается заключенным с условием его исполнения к строго определенному сроку, если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору. Поставщик вправе исполнять свое обязательство по поставке товара по истечении срока действия договора только с согласия покупателя, однако этот срок должен быть разумным, кроме того достигнутое соглашение должно быть подтверждено документом, подписанным Сторонами. Подобное соглашение Сторонами не заключено.

В дальнейшем, ЗАО «Эс Энд Эй» направило в адрес ПАО «ППГХО» письмо № 998 от 23.12.2022, в котором просило с 25.12.2022 товарную накладную № 22 от 02.12.2022, счет-фактуру № 24 от 02.12.2022, товарную накладную № 23 от 20.12.2022, счет-фактуру № 25 от 20.12.2022 на товар считать недействительными/аннулированными/отозванными, с просьбой организации отгрузки (возврате) товара. 

Далее, ЗАО «Эс Энд Эй» направило в адрес ПАО «ППГХО» письмо № 1006 от 26.12.2022 в котором выразило свое несогласие с расторжением договора, с размером предъявленной неустойки, требованиями пересмотра размера ответственности, возврате товара, отзыве уведомления о расторжении договора с подтверждением намерения покупателя продолжать исполнять договор и отказе от права одностороннего расторжения договора. 

28.12.2022 ПАО «ППГХО» ПАО «ППГХО» направило ответ № 100-25-02/юр949-2598 от на письма ЗАО «Эс Энд Эй» № 983 от 21.12.2022, № 998 от 23.12.2022, № 1006 от 26.12.2022.

ЗАО «Эс Эн Эй» направило в адрес ПАО «ППГХО» письмо № 1015 от 29.12.2022 (ответ на исх. 100-25-02/юр949-2598 от 28.12.2022), с указанием аналогичных доводов, отраженных в предшествующей переписке.

11.01.2022  ПАО «ППГХО» заключило со вторым участником закупки ООО ГП «Смолы» договор поставки ТМЦ № 100-10-05/42542. 

11.01.2023  ПАО «ППГХО» направило в адрес ЗАО «Эс Энд Эй» ответ №100-25-02/юр949-2603 от 11.01.2023 на исх. №1015 от 29.12.2022 в котором разъяснило, что ТМЦ, поставленное ЗАО «Эс Энд Эй» по товарной накладной по форме ТОРГ-12 № 22 от 02.12.2022 и № 23 от 20.12.2022 принято ПАО «ППГХО», 03.12.2022 и 20.12.2022 соответственно, подписи сторон проставлены. ТОРГ-2 не оформлялся. Претензии ПАО «ППГХО» относительно количества поставленного ТМЦ были заявлены в рамках раздела 5 договора «Гарантийные обязательства», которые в последующем были сняты, ТМЦ принято без замечаний акт рекламации не составлялся.

Требование поставщика о возврате ТМЦ, принятого покупателем не правомерно, поскольку стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон (часть 4 статьи 453 ГК РФ), кроме того исполнение его невозможно, ввиду использования, принятого ТМЦ в производственных целях.

Кроме того, обратило внимание поставщика на неправомерность действий в части возврата произведенной оплаты (платежное поручение № 24702 от 30.12.2022) за принятый товар, с указанием в назначении платежа «Возврат ошибочно перечисленных денежных средств» и уведомив о повторном перечислении денежных средств за принятый товар и исполнении обязательств Покупателя в части оплаты.

ПАО «ППГХО» повторно перечислило денежные средства ЗАО «Эс Энд Эй» за принятый товар, за исключением суммы начисленной неустойки (платежное поручение № 377 от 11.01.2023). Перечисленная оплата за принятый ПАО «ППГХО» товар ЗАО «Эс Энд Эй» принята без возражений.

ПАО «ППГХО» направило в адрес ЗАО «Эс Энд Эй» сопроводительное письмо № 100-37-02-08/349 от 01.02.2023 с оригиналами подписанных покупателем товаросопроводительных накладны на принятый товар. При этом, сторонами договора обязательства по возврату товаросопроводительных документов поставщику и сроки их возврата не оговорены, условиями договора не закреплены.

16.01.2023 в адрес ПАО «ППГХО» вновь поступило письмо ЗАО «Эс Энд Эй» № 19 от 13.01.2022 в котором поставщик указал, что покупатель, осуществляя приемку частично поставленного товара по ТОРГ-12 №22 и №23 дал основания полагать поставщику на неприменение отказа от договора. 

Данный факт считаем надуманным и не соответствующим действительности, поскольку покупатель неоднократно подтвердил расторжение договора в части приемки и оплаты оставшегося товара по договору, об обратном поставщику не сообщал.

19.01.2023 ПАО «ППГХО» направило в адрес ЗАО «Эс Энд Эй» ответ № 100-25-02/юр949-2616 от 17.01.2023 на исх. № 19 от 13.01.2023 и в виду отсутствия предложений об урегулировании спора в части начисленной неустойки, произвело зачетвстречных однородных требований.

16.02.2023 в адрес ПАО «ППГХО» поступила претензия ЗАО «Эс Энд Эй», которая оставлена ПАО «ППГХО» без удовлетворения и ответа, ввиду изложения своей позиции в ранее неоднократно направленной переписке в адрес ЗАО «Эс Энд Эй».

На основании вышеуказанного, суд считает, что договор поставки ТМЦ № 100-10-05/41916 21.12.2022 на основании статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также пунктов 15.2, 15.2.1 договора в части поставки и оплаты части первой партии и второй партии ТМЦ полностью, ответчик расторгнут правомерно, поскольку поставщик в процессе исполнения условий договора допустил существенные нарушения его условий в части сроков и объемов поставки 2-х партий ТМЦ, что не соответствовало производственным целям и интересам ПАО «ППГХО».

Доводы истца о допущенных недобросовестных действиях покупателем, которые способствовали увеличению ответственности поставщика за допущенные нарушения, отклоняется, поскольку в претензии №100-25-04/юр949-1583 от 16.11.2022 поставщик был заблаговременно уведомлен о возможном расторжении договора в случае недобросовестного исполнения условий договора и не поставки 1 партии ТМЦ в срок до 20.11.2022. 

Кроме того, обязанность по поставке ТМЦ лежала непосредственно на поставщике.  

Вместе с тем, покупатель ожидал осуществления поставки товара в полном объеме до 21.12.2022. Однако, поставщик требования покупателя не исполнил.

Доводы ЗАО «Эс Энд Эй» о наличии форс-мажорных обстоятельств подлежат отклонению в полном объеме, поскольку в соответствии с пунктом 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В соответствии с пунктом 9.3 договора сторона, исполнению обязательств которой препятствует обстоятельство непреодолимой силы, обязана в течение 5 (пяти) рабочих дней письменно информировать другую сторону о случившемся и его причинах. Возникновение, длительность и (или) прекращение действия обстоятельства непреодолимой силы должно подтверждаться сертификатом (свидетельством), выданным компетентным органом государственной власти или Торгово-промышленной палатой Российской Федерации или субъекта Российской Федерации. Сторона, не уведомившая вторую сторону о возникновении обстоятельства непреодолимой силы в установленный срок, лишается права ссылаться на такое обстоятельство в дальнейшем.

Доказательства наличия обстоятельств непреодолимой силы в материалы дела не представлены.

Относительно требований ЗАО «Эс Энд Эй» об изменении условий договора, в частности переноса сроков поставки ТМЦ, исключения п. 7.3. договора, изложения в новой редакции пункта 7.5. договора, изменения столбцов 9 и 10 Приложения № 1 к договору, суд считает, что данные требования подлежат отклонению, поскольку никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения. Договор подписан ЗАО «Эс Энд Эй» добровольно, на изложенных в нем условиях, в частности согласованных сторонами сроках и объемах поставки товара, а также применения мер ответственности. 

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия которого определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. 

ПАО «ППГХО» не понуждало ЗАО «Эс Энд Эй» заключить договор, данное решение и действия были предприняты последним самостоятельно.

Кроме того, договор заключен в письменной форме на основании результатов процедуры закупки, проведенной по правилам и в соответствии с Единым отраслевым стандарте закупок (ЕОСЗ). 

Условия договора истцу были известны, поскольку, самостоятельно подавая заявку на участие в запросе котировок, поставщик ознакомился с документацией о закупке, включающей в себя проект договора и согласился со всеми его условиями, в том числе о сроках поставки ТМЦ и ответственности за нарушение обязательств по договору (которую мог избежать, исполнив надлежащим образом и в срок обязательства перед покупателем), в том числе, несмотря на осведомленность об изменении сроков подведения итогов закупки, принял участие в последней процедуре - переторжке 20.09.2022, предлагая минимальную цену и понимая всю ответственность за сроки поставки.

Пунктом 14.2 договора стороны установили, согласовав и заключив настоящий договор, тем самым выразили свое полное и безусловное согласие с его смыслом, содержанием, описанным объемом прав и обязанностей каждой стороны, причинно-следственными связями между ними и прочими условиями настоящего договора. Каждая из сторон, исходя из смысла настоящего договора, полностью осознает его последствия, принимает на себя соответствующие риски, а также ответственность за их неисполнение или ненадлежащее исполнение. Стороны подтверждают, что при заключении настоящего договора Стороны выступают равноправно, одинаково заинтересованы его заключении, исходят из того, что описываемый объём прав и обязанностей по настоящему договору, отражает реальный баланс интересов Сторон и не ставит ни одну из Сторон в худшее положение, чем другую Сторону.

Поскольку договор подписан сторонами, его условия не противоречат нормам ГК РФ. Заключая договор на согласованных в них условиях, в том числе с предусмотренным размером неустойки и условиями расторжения договора, ЗАО «Эс Энд Эй» должно было предполагать возможность возникновения для него в случае нарушения условий договора неблагоприятных правовых последствий в виде уплаты неустойки и расторжения договора.

В соответствии с пунктом 14.1.4. договора стороны приняли обязательства: на момент заключения договора каждая Сторона обладает достаточными ресурсами, временем, документами и информацией, в том числе всеми компетенциями, квалифицированными специалистами, технологиями, оборудованием, товаром, лицензиями, допусками и разрешениями, знаниями применимого права и иными ресурсами необходимыми для надлежащего исполнения договора и гарантийных обязательств. Стороны теряют право ссылаться в дальнейшем на их недостаточность, несоответствие и на невозможность исполнения договора по данным обстоятельствам.

Кроме того, согласно статье 431 ГК РФ, при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства и последующее поведение сторон.

Анализ условий договора, с учетом буквального значения содержащихся в них слов и выражений по правилам статьи 431 ГК РФ и существа законодательного регулирования отношений, возникших из договора поставки (параграфы 1 и 3 главы 30 ГК РФ), показывает согласованную волю сторон, свободно выраженную при заключении договора, направленную на определение порядка и сроков совершения сторонами действий по передаче товара поставщиком покупателю и его оплаты последним. 

При заключении договора стороны определили объем и сроки поставки товара: 

1 партия - октябрь 2022 года в количестве 40 000,00 кг, 

2 партия - ноябрь 2022 года в количестве 39 966,00 кг, с правом досрочной отгрузки по согласованию сторон, а в случае нарушения сроков и объемов поставки товара, размер применяемой неустойки (п. 7.3. п. 7.5.) к Поставщику за нарушение обязательства, кроме того основания для расторжения договора, в случае нарушения условий договора.

Суд считает, что ответчик действовал в рамках условий заключённого договора, добросовестно и без злоупотребления своим правом.

В обоснование своих исковых требований в части уменьшения неустойки, начисленной по пунктам 7.3. и 7.5. договора, истец ссылается на статьи 404 и 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

На основании статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами.

Статьёй 329 ГК РФ предусмотрены способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание вещи должника, поручительство, независимая гарантия, задаток, обеспечительный платеж и другие способы, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

По смыслу данной нормы неустойка выступает мерой ответственности (санкцией) за нарушение гражданско-правового обязательства. При этом размер неустойки может быть установлен в твердой сумме (штраф) или в виде периодически начисляемого платежа (пени), на что указано в абзаце первом пункта 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N 7).

Поскольку иное не установлено законом, комбинация штрафа и пени может являться допустимым способом определения размера неустойки за одно нарушение: начисление пени производится в целях устранения потерь кредитора, связанных с неправомерным неисполнением денежного обязательства перед ним за соответствующий период, а применение штрафа является санкцией за нарушение обязательства как такового, призванной исключить стимулы неправомерного поведения контрагента.

Сочетание двух способов определения общего размера неустойки не свидетельствует о применении двух различных видов ответственности за одно нарушение и не противоречит закону.

Тем более, применение мер ответственности в виде пени и штрафа за разные нарушения условия договора законно и обоснованно.

В силу пункта 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

В соответствии с условиями статьи 421 ГК РФ стороны свободны в заключении договора и установлении его условий.

При подписании договора сторонами согласованы все его существенные условия, в том числе условия о договорной неустойке (пеня, штраф).

Так, пунктом 7.3. договора предусмотрено, что в случае не поставки предусмотренного в соответствующем периоде поставки количества соответствующей партии ТМЦ в срок, указанный в графике поставки Спецификации (Приложение № 1 к настоящему Договору), Поставщик выплачивает Покупателю штраф в размере 10 (Десяти) % от стоимости не поставленного Покупателю количества (партии ТМЦ), в соответствующем периоде поставки, при этом Поставщик, по письменному требованию Покупателя, обязан восполнить недопоставленное количество товара (ТМЦ) в последующих периодах поставки, указываемых Покупателем.

В случае не поставки всего количества ТМЦ в срок, установленный в Договоре (Спецификации) как дата поставки всего количества ТМЦ, Поставщик выплачивает Покупателю штраф в размере 10 (десяти) % от стоимости не поставленного Покупателю количества ТМЦ.

Указанные виды ответственности Поставщика понимаются Сторонами Договора как самостоятельные и отдельные виды ответственности за не поставку партии ТМЦ и/или всего количества ТМЦ в установленные Договором (приложениями к нему) сроки.

В силу пункта 7.5. договора предусмотрено, что в случае несвоевременного исполнения Поставщиком обязательства по поставке, либо при недопоставке ТМЦ, согласно условиям настоящего Договора (приложений к нему), Поставщик выплачивает Покупателю пеню в размере 0,1 (Ноль целых одна десятая) % от стоимости несвоевременно поставленных, либо недопоставленных ТМЦ, за каждый день просрочки, начисляемую с даты, следующей за указанной в Спецификации датой поставки соответствующей партии ТМЦ и/или всего количества ТМЦ, до момента фактического исполнения обязательства. Указанная ответственность Поставщика понимается Сторонами договора как самостоятельная и отдельная ответственность за нарушение обязательства Поставщика относительно объемов и сроков поставки ТМЦ.

Указанная ответственность Поставщика понимается Сторонами договора как самостоятельная и отдельная ответственность за нарушение обязательства Поставщика относительно объемов и сроков поставки ТМЦ

Согласно пункту 16 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации, N 1 (2023) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2023), установление в договоре неустойки за одно нарушение в виде сочетания штрафа и пени не противоречит действующему законодательству.

Тем более, применение мер ответственности в виде пени и штрафа за разные нарушения условия договора законно и обоснованно.

Поставщиком допущено нарушение срока поставки ТМЦ до расторжения договора, который составил от 33 до 50 дней, кроме того не поставил товар в согласованном сторонами объеме.

Учитывая изложенное, ответчик правомерно принял решение об одностороннем отказе от исполнения спорного договора, так как истцом нарушен срок поставки товара ввиду его несоответствия условиям договора, а также в части принятия и оплаты оставшейся первой партии и второй партии, основанной на статье 523 ГК РФ, пунктах 15.2 и 15.2.1 договора в общем объеме 59 966,00 кг, общей стоимостью 66 130 504,80 руб., в том числе НДС 20% и начисленной неустойки в размере на сумму 11 784 394,48 руб., обязательства по которой прекращены проведенным зачетом встречных однородных требований, законность проведения которого ЗАО «Эс Энд Эй» по факту не оспаривает.

Таким образом, суд считает требования истца необоснованными и подлежащим отклонению в полном объеме. 

В соответствии с частью 2 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при принятии решения арбитражный суд, в том числе, распределяет судебные расходы. 

При подаче иска истцом уплачена государственная пошлина по платежному поручению №51 от 01.03.2023 в размере 6 000 руб., №56 от 14.03.2023 в размере 6000 руб., №196 от 09.08.2023 в размере 81922 руб.

Исходя из правил, установленных статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку в иске отказано, то расходы истца по оплате госпошлины ему не возмещаются.

Руководствуясь статьями 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Четвёртый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца со дня принятия.

Судья                                                                                               Л.В. Бочкарникова