АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А27-17616/2017

город Кемерово

15 декабря 2017 года

Резолютивная часть решения оглашена 12 декабря 2017 года.

Полный текст решения изготовлен  15 декабря 2017 года.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе: судьи Изотовой И.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Центральная ТЭЦ», г. Новокузнецк, Кемеровская обл. (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Завод строительных изделий»,                               г. Новокузнецк, Кемеровская обл. (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  

о взыскании 75 372 331 руб. 63 коп.

при участии

от истца – ФИО2, представителя, по доверенности от 25.09.2017 № 2, паспорт;

от ответчика – ФИО3, представителя, по доверенности от 01.03.2017, паспорт;

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Центральная ТЭЦ» обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Завод строительных изделий» о взыскании 18 169 675 руб. 51 коп. долга по оплате за потребленную тепловую энергию за период с 01.08.2015 по 31.12.2015, а также 7 009 688 руб. 83 коп. неустойки, начисленной по состоянию на 10.06.2016 (с учетом уточнения размера исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением от 11.08.2017 исковое заявление принято к производству в порядке упрощенного производства, в соответствии с пунктом 2 части 5 статьи 227 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Определением от 05.10.2017 дело назначено к судебному разбирательству, которое в порядке статьи 158  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации откладывалось.

Исковые требования обоснованы положениями 309, 310, 539, 544  Гражданского кодекса Российской Федерации, уклонением ответчика от оплаты потреблённого энергоресурса. Истец также указал, что разногласия по договору теплоснабжения от 30.06.2015  №02-014/2015 (в паре) рассмотрены Арбитражным судом Кемеровской области. Вступившим в законную силу решением от 28.06.2017 приложение №2 к договору принято в редакции ООО «ЗСИ»: «Определить границу раздела эксплуатационной и балансовой принадлежности по внешней стене здания АБК ООО «ЗСИ», расположенного по адресу: 

<

...>». Из приложения №4 указания на приборы учета исключены.

Обстоятельства, установленные решением по делу №А27-21192/2015, имеют преюдициальное значение для настоящего дела. По мнению истца, указанным решением было подтверждено право истца на взыскание с ответчика задолженности по договору исходя из его условий, показания каких-либо приборов учета не являются доказательствами объема потребленной тепловой энергии ответчиком.

Согласно п. 4.10 договора при несоблюдении «Потребителем» условий п.п. 4.4., 4.6., 4.7.,  4.9., «ТСО» оставляет за собой право в соответствии с Федеральным законом ФЗ № 237 от 27.07.2010 года применять расчетный способ определения тепловой энергии и теплоносителя, стимулирующих «Потребителя» к установке приборов учета».

В соответствии с п. 74 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Министерства строительства и жилищно - коммунального хозяйства от 17.03.2014 года №99/пр., количество тепловой энергии, потребленной на технологические нужды, определяется по данным измерений приборами учета, а при их отсутствии по договорной нагрузке, по формуле

Qm=Qnm *Т, где

Qm - расчетный объем потребления тепловой энергии за отчетный период, Гкал. Qnm - величина тепловой нагрузки на технологические нужды в соответствии с договором. Гкал/ч;

Т - время отчетного периода, ч.

В нарушение п. 64 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя от 18.11.2013 № 1034 (далее -Правила №1034) проект узла учета с ТСО не согласован, приемка узла учета в эксплуатацию в соответствии с п. 66 Правил №1034 не производилась, акт ввода узла учета в эксплуатацию не составлялся.

Ответчик разработал проект узла учета тепловой энергии и установил прибор учета, однако не предпринимал никаких мер по вводу узла учета в эксплуатацию в соответствии с п.п.52-60 Правил №1034. Согласно п.58 Правил №1034 узел учета считается пригодным для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя с даты подписания акта ввода в эксплуатацию. Следовательно, показания прибора учета тепловычислитель ВКТ-5 (заводской номер 20195-07), преобразователь измерительный Эмикс Вихрь -200 (заводской номер 10443 300), датчик давления СДС-И (заводской номер 87904), термометр сопротивления ДТС 035 -50М. В3200 (заводской номер 06841140107019008) не могут приниматься к учету.

Кроме того, договор №2/15-ТО на техническое обслуживание узла учета тепловой энергии, заключенный с ООО «ТехноАрсенал», не содержит указания на прибор, который обслуживается ООО «ТехноАрсенал»;

Ответчик иск оспорил, представил контррасчет.

Ссылаясь на положения статей  539 – 547, 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункты 1 и 2 статьи 19 Закона о теплоснабжении, статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", ответчик указал на приоритет приборного способа определения объема потребленного ресурса. Расчётный способ определения количества энергии допустимо применять только при отсутствии у потребителя прибора учёта.

По мнению ответчика, расчет должен производиться на основании показаний прибора учёта, имевшегося у ООО «ЗСИ», установленного на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности по адресу: 

<

...>, определённой решением суда по делу № А27- 21192/2015. 

В соответствии с п. 12 Правил № 1034  стороны договора теплоснабжения обязаны установить прибор учёта для осуществления расчётов по договору.

 ООО «ЗСИ» руководствуясь принципами добросовестности и требованиями законодательства, выполнило все предусмотренные законом действия для организации учёта тепловой энергии, однако истец от приемки прибора учета уклонился.

Подпунктом Д пункта 17 Правил № 1034 предусмотрено, что порядок организации коммерческого учёта тепловой энергии, также включает в себя поверку, ремонт и замену приборов учета. Все элементы узла учёта (преобразователь расхода вихревой «ЭМИС-ВИХРЬ 200»; термометр сопротивления ДТС035-50М.В3.200; преобразователь давления измерительный СДВ-ВТ2-И- 1,60-4-20 MA-D3422-0605-3-K20) в спорный период имели поверку на соответствие действующим нормам и правилам. Основания подвергать сомнению корректность показателей вышеуказанного оборудования отсутствуют.

Кроме того, с целью исполнения обязанностей по техническому обслуживанию прибора учёта, 01.01.2015 между ООО «ЗСИ» (заказчик) и специализированной организацией ООО «ТехноАрсенал» (исполнитель) был заключен договор № 2/15-ТО на техническое обслуживание узла учета тепловой энергии. 

06.11.2015 ООО «ЗСИ» осуществило запуск работы собственной котельной на природном газе в режиме комплексного опробования, после чего, в течение ноября 2015 г. полностью прекратило потребление тепловой энергии, поставляемой ООО «Центральная ТЭЦ».

Со ссылками  на положения статей 1, 10 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О защите конкуренции", правовую позицию, изложенную в пункте 1 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 ответчик считает действия истца, выразившиеся в уклонении от выполнения возложенной на него законом обязанности по выдаче технических условий, согласованию проекта прибора учёта, направлению своих специалистов для принятия смонтированного ответчиком прибора учёта к коммерческому учёту, недобросовестными, направленными на возложение на  ООО «ЗСИ» обязанности по оплате тепловых потерь, возникающих на участке тепловой сети, ведущей от тепловырабатывающей установки до ответчика, ООО «Центральная ТЭЦ» было известно о наличии иных абонентов (около сорока предприятий) на участке паропровода от навязываемой договором точки поставки до теплопотребляющих установок ООО «ЗСИ». На момент заключения договора, ООО «Центральная ТЭЦ» уже были заключены самостоятельные договоры теплоснабжения с данными абонентами. Таким образом, действия ООО «Центральная ТЭЦ» были направлены на получение оплат за один и тот же поставленный пар сразу с двух абонентов. Указанное свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны истца, требования истца о взыскании стоимости энергии в объеме, сверх определенного прибором учета, удовлетворению не подлежат.

ООО «ЗСИ» не имело возможности заключить договор теплоснабжения с иной организацией, поскольку ООО «Центральная ТЭЦ» являлось единственным поставщиком теплоэнергии по месту нахождения ответчика.

Согласно cm. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О защите конкуренции" - запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него и не относящихся к предмету договора.

Условия на принятии которых настаивала ООО «Центральная ТЭЦ» в договоре теплоснабжения, нарушающие установленные ФЗ «О теплоснабжении» нормы и ставшие предметом судебного урегулирования по делу № А27-21192/2015, а именно - определение точки поставки на сетях, не принадлежащих ООО «ЗСИ»; указание в качестве расчётного прибора учёта установленного в 2,5 км от места фактического потребления тепловой энергии, являются существенным обстоятельством, позволяющим сделать вывод о недобросовестном поведении (злоупотреблении правом) со стороны ООО «Центральная ТЭЦ», поскольку ставят ООО «ЗСИ» в заведомо невыгодное положение, так как возлагают на него обязанность нести убытки в виде стоимости потерь тепловой энергии при ее транспортировке (разница между принятой и оплаченной тепловой энергией). ООО «Центральная ТЭЦ» воспользовавшись своим доминирующим положением на рынке диктовало ООО «ЗСИ» условия заключения договора.

В настоящем судебном заседании представитель истца заявила ходатайство об увеличении размера исковых требований, просит взыскать с ответчика                                             62 758 282 руб. 03 коп. долга по оплате за потребленную тепловую энергию за период с августа по декабрь 2015 г., 12 614 049 руб. 60 коп. неустойки, начисленной за период с 11.09.2015 по 12.12.2017 на основании п. 6.2 договора теплоснабжения № 02-014/2015. Ходатайство удовлетворено (часть 1 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Одновременно, возражая против доводов ответчика, представитель истца указала, что за выдачей технических условий для проектирования узла учета ответчик обратился к истцу 13.07.2015 (исх. №481 от 26.06.2015). Истец должен был выдать технические условия на установку прибора учета ответчику 03.08.2015. После данной даты ответчик вправе был самостоятельно разработать проект учета и осуществить установку прибора учета, о чем он обязан уведомить теплоснабжающую организацию (п.42 Правил). Ответчик впервые уведомил истца об установке прибора учета 04.09.2015, направив протокол разногласий к договору теплоснабжения (в паре)                      №02-014/2015, в Приложении №4 указаны сведения о приборе учета, установленном по адресу шоссе Ильинское, 25. Таким образом, показания прибора учета для расчета объемов потребления тепловой энергии и стоимости потребленной тепловой энергии можно применять начиная с 04.09.2015. До 04.09.2015 расчет объемов потребления тепловой энергии и стоимости потребленной тепловой энергии необходимо проводить расчетным способом по договорной нагрузке согласно п.4.4, 4.10 Договора в соответствии с п.7474 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Министерства строительства и жилищно - коммунального хозяйства от 17.03.2014 №99/пр. Однако, в связи с тем, что в ведомостях учета параметров потребления пара за период с августа по декабрь 2015 г., представленных истцом указан прибор учета ВТК-5 №014809, данный номер прибора учета не указан в протоколе разногласий к договору, в проекте узла учета, договоре №2/15-ТО на техническое обслуживание узла учета тепловой энергии и иных документах, представленных ответчиком в качестве доказательств, показания прибора

учета ВТК-5 №014809 не могут приниматься в качестве доказательств потребленного объема тепловой энергии (в паре).

Представители сторон доводы и возражения, изложенные в ходе судебного разбирательства, поддержали.

Ответчика представил контррасчет, указал, что требования подлежат удовлетворению частично согласно представленному контррасчету.

Изучив материалы дела, доводы и возражения сторон, заслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующее.

Между истцом (ТСО) и ответчиком (потребитель) заключен договор теплоснабжения (в паре) от 30.06.2015 № 02-014/2015 (с учетом урегулирования разногласий в судебном порядке - решение Арбитражного суда Кемеровской области по делу № А27- 21192/2015).

В соответствии с условиями договора ТСО обязуется подавать через присоединенную сеть тепловую энергию в паре (далее - тепловая энергия) на объекты: здание основного производства, здание АБК, здание приготовления бетона, склад заполнителей, здание узла извести, здание галереи, расположенные по адресу:                                 г. Новокузнецк, район Центральный, промузел «Центральный» (ш. Ильинское, 25), до точки передачи тепловой энергии, определённой актом (Приложение №2) и оказывать услуги по техническому осмотру, допуску в эксплуатацию (повторному допуску в эксплуатацию), опломбированию теплосчетчиков, а потребитель обязуется своевременно оплачивать принятую тепловую энергию и услуги в соответствии с порядком, предусмотренным в разделе 5 настоящего договора, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления тепловой энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящегося в его ведении энергооборудования (пункт 1.1).

В соответствии с пунктом 2.1 договора   ТСО обязуется отпустить потребителю тепловую энергию в паре на технологические нужды, ориентировочное количество отпускаемой тепловой энергии потребителю указано в Приложении № 1 настоящего договора.

Учет тепловой энергии производится согласно разделу 4 договора.

Окончательный расчет за фактическое количество потребленной тепловой энергии осуществляется в срок до 10 числа месяца, следующего за месяцем поставки (пункт 5.2).

Согласно пункту 7.4 договор вступает в силу с момента подписания и действует по 31.12.2015, а в части расчётов - до полного исполнения «сторонами» своих обязательств. Договор распространяет свое действие на отношения «Сторон», возникшие с            27.06.2015 г. (с даты начала осуществления истцом деятельности по теплоснабжению потребителей и установления тарифа на тепловую энергию для потребителей ООО «Центральная ТЭЦ» г. Новокузнецк постановлением РЭК Кемеровской области от 16.06.2015 № 212, т. 1 л.д. 97)

Во исполнение договора истцом в период с августа по декабрь 2015 г. поставлена тепловая энергия (в паре), которая надлежащим образом не оплачена. Претензия истца (т. 1 л.д. 9) оставлена ответчиком без удовлетворения, что явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Разногласия сторон возникли в связи с различными способами определения объемов потребленной энергии.

Согласно последнему уточнению размера исковых требований количество потребленной тепловой энергии в спорный период определено истцом в соответствии с пунктом 74 Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства от 17 марта 2014 г. № 99/пр с использованием базового показателя – договорной тепловой нагрузки (17,91 Гкал/ч).

Ответчик полагает, что применению подлежат показания прибора учета, установленного на границе балансовой и эксплуатационной ответственности, определенной судом, от принятия которого к коммерческой эксплуатации истец намеренно уклонился, указал, что действия ответчика свидетельствуют о злоупотреблении правом, исходя из положений статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации  требования истца не подлежат удовлетворению в заявленном размере.

В силу статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (статья 548 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Федеральным законом от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).

Согласно статье 19 Закона о теплоснабжении  количество тепловой энергии, теплоносителя, поставляемых по договору теплоснабжения, подлежит коммерческому учету, который осуществляется путем их измерения приборами учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности. В случае отсутствия в точках учета приборов учета допускается осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем. Обязанность по организации коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя с использованием приборов учета лежит на потребителях, не имеющих таких приборов.

Как следует из статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Таким образом, законодательство о теплоснабжении признает применение приборов учета в качестве приоритетного способа определения фактически принятого абонентом количества энергии. Расчетные способы определения объема энергоресурсов не позволяют достигать степени точности, доступной для способов, определенных по приборам учета. Соблюдение потребителем требований законодательства об установке прибора учета гарантирует ему наиболее точное определение объема обязательств перед теплоснабжающей организацией.

В соответствии с п. 12 Правил № 1034  стороны договора теплоснабжения обязаны установить прибор учёта для осуществления расчётов по договору.

Пунктом 17  Правил № 1034  предусмотрен порядок организации коммерческого учёта тепловой энергии (п. 17), включающий в себя:

а)         получение технических условий на проектирование узла учета;

б)         проектирование и установку приборов учета;

в)         ввод в эксплуатацию узла учета;

г)         эксплуатацию приборов учета, в том числе процедуру регулярного снятия показаний приборов учета и использование их для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя;

д)         поверку, ремонт и замену приборов учета.

Согласно пункту 3 Правил № 1034  под вводом в эксплуатацию узла учета понимается процедура проверки соответствия узла учета тепловой энергии требованиям нормативных правовых актов и проектной документации, включая составление акта ввода в эксплуатацию узла учета тепловой энергии.

Под неисправностью средств измерений узла учета понимается состояние средств измерений, при котором узел учета не соответствует требованиям нормативных правовых актов, нормативно-технической и (или) конструкторской (проектной) документации (в том числе в связи с истечением сроков поверки средств измерений, входящих в состав узла учета, нарушением установленных пломб, а также с работой в нештатных ситуациях).

Пунктом 39 Правил № 1034 предусмотрено, что проект узла учета разрабатывается на основании технических условий, выдаваемых теплоснабжающей организацией по запросу потребителя. Согласно пункту 41 теплоснабжающая организация обязана выдать технические условия на установку прибора учета в течение 15 рабочих дней со дня получения запроса потребителя.

Пункт 5 статьи 15 Закона о теплоснабжении предусматривает, что местом исполнения обязательств теплоснабжающей организации является точка поставки, которая располагается на границе балансовой принадлежности теплопотребляющей установки или тепловой сети потребителя и тепловой сети теплоснабжающей организации или теплосетевой организации либо в точке подключения (технологического присоединения) к бесхозяйной тепловой сети.

На основании пункта 21 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства российской Федерации                                 № 808 от 08.08.2012 (далее Правила № 808), к договору теплоснабжения прилагаются акт разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Граница балансовой принадлежности устанавливается по линии раздела тепловых сетей, источников тепловой энергии и теплопотребляющих установок между владельцами по признаку собственности или владения на ином предусмотренном федеральными законами основании (абзац 4 пункта 2 Правил № 808).

При этом граница эксплуатационной ответственности в силу абзаца 5 пункта 2 Правил № 808 устанавливается соглашением сторон договора теплоснабжения, а при отсутствии такого соглашения - определяется по границе балансовой принадлежности.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.06.2017 по делу № А27-21192/2015 приложение №2 договора  теплоснабжения (в паре) от 30.06.2015 № 02-014/2015 принят в редакции ООО «ЗСИ», суд определил границу раздела эксплуатационной и балансовой принадлежности по внешней стене здания АБК ООО «ЗСИ», расположенного по адресу: 

<

...>, исходя из границы балансовой принадлежности.

Из материалов дела следует, что 26.06.2015 ООО «ЗСИ»  направило истцу заявку на заключение договора (т. 1 л.д.136), уведомив при этом, что в настоящий момент у ООО «ЗСИ» имеется прибор учета  тепловой энергии, установленный на границе эксплуатационной ответственности, определенной в соответствии с нормами действующего законодательства, а именно по адресу: 

<

...>.   Направив копию проекта узла учёта, ООО «ЗСИ» также просило ООО «Центральная ТЭЦ» выдать технические условия для проектирования нового узла учёта в случае, если уже установленный  прибор учета не соответствует действующим нормам и требованиям.

В соответствии с пунктом 51 Правил № 1034 теплоснабжающая (теплосетевая) организация не вправе отказаться от согласования проекта узла учета в случае его соответствия пункту 44 настоящих правил. В случае непредоставления сведений о согласовании или замечаний к проекту узла учета в течение 15 рабочих дней со дня получения копии проекта узла учета проект считается согласованным.

Письмо-заявка с приложениями получено истцом 13.07.2015, в связи с чем доводы истца о том, что ответчик впервые уведомил истца об установке прибора учета 04.09.2015, направив протокол разногласий к договору теплоснабжения (в паре)  №02-014/2015, несостоятельны.

В установленный законом срок замечания относительно проекта узла учёта в адрес ООО «ЗСИ» не поступили. 21.08.2015 ООО «ЗСИ» уведомило ООО «Центральная ТЭЦ» об одностороннем согласовании проекта, с просьбой направить своих представителей для осуществления пломбировки прибора учёта (т. 2 л.д. 20, 21).

Письмом от 15.09.2015 (т. 2 л.д. 22) ООО «Центральная ТЭЦ» сообщило об отказе в выдаче технических условий на проект узла учёта в связи с отсутствием целесообразности, сославшись на наличие принятого в эксплуатацию предшествующей теплоснабжающей организацией - ООО «Центральная теплоэлектроцентраль» прибора учета (акт от 01.04.2015 т. 2 л.д. 23), расположенного не на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности (в 2,5 км от нее, как указано ответчиком и не оспаривается истцом). Показания указанного прибора учета использовались истцом для определения объемов потребления тепловой энергии в паре в спорный период, что отражалось в актах и счетах - фактурах. При этом, на наличие каких-либо недостатков, допущенных при разработке проекта узла учета, установленного ответчиком на границе балансовой принадлежности, и его установки, не указано.

Согласно пункту 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон от 26.08.2008 № 102-ФЗ) средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, подлежат в процессе эксплуатации периодической поверке. Применяющие такие средства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

В силу пункта 5.1.2 Правил учета тепловой энергии каждый прибор учета должен проходить поверку с периодичностью, предусмотренной для него Госстандартом. Приборы учета, у которых истек срок действия поверки и (или) сертификации, а также исключенные из Реестра средств измерений, к эксплуатации не допускаются.

Все средства измерения, входящие в установленный ответчиком узел учета, включающий тепловычислитель марки ВКТ-5 заводской номер 20195-07, датчик давления марки СДВ-И «Коммуналец» заводской номер 87904, преобразователь измерительный марки ЭМИС-ВИХРЬ 200 заводской номер 10443 300, термометр сопротивления марки ДТС035-50М. В3200 заводской номер 06841140107019008, в спорный период имели поверку на соответствие действующим требованиям и правилам, что подтверждено документально (т. 2 л.д. 1-19).

В целях исполнения обязанностей по техническому обслуживанию прибора учёта, 01.01.2015 между ООО «ЗСИ» (заказчик) и специализированной организацией ООО «ТехноАрсенал» (исполнитель) был заключен договор № 2/15-ТО на техническое обслуживание узла учета тепловой энергии (т. 2 л.д. 23-28). По условиям договора, исполнитель осуществлял ежемесячное снятие показаний с приборов учёта, составление отчетов и передачу их в энергоснабжающую организацию с предоставлением второго экземпляра заказчику.

Согласно пункту 1 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 положения Гражданского кодекса Российской Федерации, законов и иных актов, содержащих нормы гражданского права (статья 3 ГК РФ), подлежат истолкованию в системной взаимосвязи с основными началами гражданского законодательства, закрепленными в статье 1 ГК РФ. Согласно пункту 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Пункт 2 статьи 10 ГК РФ предусматривает, что в случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 статьи 10 ГК РФ, суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.

Основной задачей арбитражного судопроизводства является защита нарушенных или оспариваемых прав участников гражданского оборота; принятие законных, обоснованных и справедливых судебных актов (ст. 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Фактически между сторонами существует спор о соответствии либо несоответствии установленных ответчиком приборов учета требованиям действующего законодательства.

Оценив представленные в дело доказательства с учетом обстоятельств дела, принимая во внимание монопольный характер деятельности ООО «Центральная ТЭЦ», являющейся профессиональным участником в сфере теплоснабжения и единственным для ответчика поставщиком тепловой энергии в спорный период, суд пришел к выводу, что ООО «ЗСИ» в соответствии с требованиями законодательства, предприняло все, предусмотренные законом меры для организации учёта тепловой энергии на границе балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности и принятия прибора учета к коммерческой эксплуатации в кратчайшие сроки, учитывая установление правоотношений сторон по поставке тепловой энергии через присоединенную сеть только с 27.06.2015. Действия истца свидетельствуют о намеренном уклонении от выполнения возложенной на него законом обязанности по выдаче технических условий, согласованию проекта узла учёта, направлению своих специалистов для принятия смонтированного ответчиком узла к коммерческому учёту, нежелании осуществлять приемку прибора учета ответчика, исходя из собственной целесообразности, заключающейся отнесении на ответчика потерь, образующихся на большом участке паропровода, не принадлежащего ООО  «ЗСИ», и используемого энергоснабжающей организацией для осуществления своей деятельности, перенесении по существу точки поставки тепловой энергии вопреки требованиям законодательства за границы балансовой и эксплуатационной ответственности в ущерб интересам потребителя.

Исходя из требований статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, Закона о теплоснабжении, Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", предусматривающих применение приборов учета в качестве приоритетного способа определения фактически потребленной энергии, действуя добросовестно и разумно, истец обязан был принять все зависящие от него меры для проверки представленной проектной документации и прибора учета, а не создавать ситуацию, обеспечивающую для него возможность неприменения показаний прибора учета, установленного ответчиком на границе балансовой и эксплуатационной ответственности.

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что действия ресурсоснабжающей организации являются злоупотреблением правом с ее стороны (статья 10 ГК РФ).

В пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 25 указано, что, если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны ши третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ), например, признает условие, которому недобросовестно воспрепятствовала или содействовала эта сторона соответственно наступившим или ненаступившим (пункт 3 статьи 157 ГК РФ).

Учитывая, что проект узла учета тепловой энергии ООО «ЗСИ», ш. Ильинское, 25, разработан специализированной организацией – ООО «ТехноАрсенал» (свидетельство № ПНЦ 100105/09 выдано 26.09.2011 без ограничения срока и территории его действия, т. 1 л.д. 141), замечания по проекту истцом не представлены; все средства измерений, входящие в узел учета тепловой энергии надлежащим образом поверены; ответчиком обеспечено надлежащее обслуживание узла учета специализированной организацией; доказательства того, что прибор учета ответчика не соответствует требованиям нормативных правовых актов, нормативно-технической и (или) конструкторской (проектной) документации и отражает недостоверные сведения, истцом в материалы дела также не представлены, при этом истец, злоупотребляя правом, уклонился от проверки узла учета и оформления его ввода в эксплуатацию; суд  считает, что определение количества потребленной тепловой энергии следует производить на основании фактических показаний прибора учета тепловой энергии ответчика, установленного по адресу: 

<

...>.

Доводы истца о преюдициальном значении для рассмотрения настоящего спора факта исключения из приложения № 4 к договору указания на прибор учета ответчика решением суда по делу № А27-21192/2015, судом отклонены.

Данным решением указания на приборы учета, как включенного в договор ООО «Центральная ТЭЦ», так и предложенного ООО «ЗСИ», из приложения к договору № 4 исключены. Судом не рассматривался вопрос о возможности или невозможности применения показаний приборов учета за конкретный период с учетом фактических обстоятельств настоящего дела. Суд указал: «Исходя из текста приложения, в нем должны быть отражены приборы учета принятые в качестве расчетных. Приборы учета, предложенные сторонами, не приняты в качестве расчетных». 

Согласно контррасчету ответчика, составленному на основании показаний прибора учета (т. 2 л.д. 42, 44, 46, 46, 49, 50, 52, 54), проверенному судом, за период с августа по декабрь 2015 г. ООО «ЗСИ» потреблено тепловой энергии в объёме                                 3 627,74 Гкал на сумму 3 545 208 руб. 91 коп. В связи с вводом в эксплуатацию собственной газовой котельной (т. 2 л.д. 56, 57) потребление тепловой энергии в декабре 2015 г. отсутствовало, что подтверждается нулевыми показаниями прибора учета (т. 2 л.д. 54). Номер прибора учета, указанный в ведомостях учета параметров потребления пара – ВКТ-5 № 014809, соответствует номеру, указанному в паспорте прибора (т. 2 л.д. 77-78), содержащем отметку о его поверке, и отражен в акте освидетельствования скрытых работ на монтажные и пусконаладочные работы по устройству узла учета тепла от 18.14.2014 (т. 2 л.д. 79), что опровергает доводы истца в этой части.

С учётом частичной оплаты в сумме 1 559 344 руб. 89 коп. (т. 2 л.д. 59-62) на день судебного разбирательства сумма долга составляет 1 985 864 руб. 01 коп. за октябрь, ноябрь 2015 г., доказательства уплаты долга ответчиком не представлены.

Требование о взыскании долга подлежит удовлетворению частично в указанной сумме, во взыскании долга в остальной части суд отказывает.

В связи с допущенной ответчиком просрочкой оплаты за потребленную энергию истцом начислена неустойка в соответствии с п. 6.2 договора, размер которой определяется существующими в месте нахождения ТСО, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц, что составило согласно расчету истца 12 614 049 руб. 60 коп. за период с 11.09.2015 по 12.12.2017.

Согласно расчету суда, размер неустойки, начисленной на основании  положений статей 309, 310, 229-330, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации в соответствии с п. 6.2 договора теплоснабжения на суммы просроченной задолженности, определенной с учетом показаний прибора учета и платежей ответчика, составил 369 845 руб. 92 коп.  за период с 11.09.2015 по 12.12.2017. Неустойка взыскивается в указанном размере.

При таких обстоятельствах иск подлежит удовлетворению частично в сумме 2 355 709 руб. 94 коп. на основании статей 1, 10, 309, 310, 329, 330, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации, в остальной части основания для удовлетворения иска отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы относятся на стороны пропорционально удовлетворенным исковым требованиям. Расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб. взыскиваются с ответчика в пользу истца, в остальной части государственная пошлина подлежит взысканию с истца и ответчика в доход федерального бюджета в связи с  увеличением истцом размера исковых требований в ходе судебного разбирательства.

Руководствуясь статьями 110, 167–171, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

иск удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Завод строительных изделий»,     г. Новокузнецк, Кемеровская обл. в пользу общества с ограниченной ответственностью «Центральная ТЭЦ», г. Новокузнецк, Кемеровская обл. 1 985 864 руб. 02 коп. долга по оплате за потребленную тепловую энергию за октябрь, ноябрь 2017 г., 369 845 руб. 92 коп. неустойки, начисленной по состоянию на 12.12.2017, всего – 2 355 709 руб. 94 коп., а также 2 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины, в доход федерального бюджета – 4 250 руб. 86 коп. государственной пошлины.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Центральная ТЭЦ»,                                   г. Новокузнецк, Кемеровская обл. в доход федерального бюджета 193 749 руб.14 коп. государственной пошлины.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия.

 

Судья                                                                                                И.А. Изотова