Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А04-9151/2022

г. Благовещенск

06 февраля 2023 года

В соответствии с частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение изготовлено 06.02.2023. Резолютивная часть решения объявлена 02.02.2023.

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи Наринской Светланы Алексеевны,

при ведении протоколирования секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Теплоснабжающая компания «Амур-1» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Администрации Зеленоборского сельсовета (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о расторжении концессионного соглашения

третьи лица: Министерство жилищно-коммунального хозяйства Амурской области, Прокуратуру Амурской области

при участии в заседании до и после перерыва:

от истца: ФИО2 по доверенности от 03.12.2022, удостоверение адвоката; от ответчика: ФИО3 по доверенности от 08.12.2022, удостоверение адвоката; от Прокуратуры Амурской области: ФИО4 по доверенности от 15.03.2022, служебное удостоверение;

от Министерства ЖКХ Амурской области: не явились, извещены;

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Теплоснабжающая компания «Амур-1» (далее – истец, ООО «ТСК «Амур-1») с исковым заявлением к Администрации Зеленоборского сельсовета (далее – ответчик, администрация) о расторжении концессионного соглашения от 25.10.2018.

В обоснование заявленных требований истец указал на существенные нарушения условий концессионного соглашения со стороны ответчика.

На основании ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство жилищно-коммунального хозяйства Амурской области, Прокуратура Амурской области.

 

Истец в судебном заседании на заявленных требованиях настаивал, пояснил, что основанием для расторжения соглашения является неисполнение администрацией обязательств в части  передачи земельных участков, расположенных под объектами концессионного соглашения, а также не утверждение  инвестиционной программы. Заявил ходатайство о перерыве в судебном заседании с целью урегулировании спора.

Ответчик возражал относительно удовлетворения иска, указав, что фактически земельные участки находятся в пользовании истца, отсутствие договора аренды в письменном виде не является существенным нарушением условий соглашения. Заявил ходатайство об оставлении искового заявления без рассмотрения в связи с несоблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора.

Прокуратура Амурской области полагает, что исковые требования удовлетворению не подлежат ввиду отсутствия доказательств существенного нарушения условий соглашения со стороны ответчика.

Рассматривая заявленное ответчиком ходатайство об оставлении искового заявления без рассмотрения, суд полагает необходимым указать следующее.

Согласно части 5 статьи 4 АПК РФ гражданско-правовые споры о взыскании денежных средств по требованиям, возникшим из договоров, других сделок, вследствие неосновательного обогащения, могут быть переданы на разрешение арбитражного суда после принятия сторонами мер по досудебному урегулированию по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), если иные срок и (или) порядок не установлены законом или договором.

Иные споры, возникающие из гражданских правоотношений, передаются на разрешение арбитражного суда после соблюдения досудебного порядка урегулирования спора только в том случае, если такой порядок установлен федеральным законом или договором.

В соответствии с частью 2 статьи 452 ГК РФ требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

В качестве одного из оснований для оставления искового заявления без рассмотрения является несоблюдение претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком (пункт 2 части 1 статьи 148 АПК РФ).

Как указано в пункте 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 № 18 «О некоторых вопросах досудебного урегулирования споров, рассматриваемых в порядке гражданского и арбитражного судопроизводства» (далее – Пленум № 18), суд первой инстанции или суд апелляционной инстанции, рассматривающий дело по правилам суда первой инстанции, удовлетворяет ходатайство ответчика об оставлении иска без рассмотрения в связи с несоблюдением истцом досудебного порядка урегулирования спора, если оно подано не позднее дня представления ответчиком первого заявления по существу спора и ответчик выразил намерение его урегулировать, а также если на момент подачи данного ходатайства не истек установленный законом или договором срок досудебного урегулирования и отсутствует ответ на обращение либо иной документ, подтверждающий соблюдение такого урегулирования (часть 5 статьи 3, пункт 5 части 1 статьи 148, часть 5 статьи 159 АПК РФ, часть 4 статьи 1, статья 222 ГПК РФ).

Если ответчик своевременно не заявил указанное ходатайство, то его довод о несоблюдении истцом досудебного порядка урегулирования спора не может являться основанием для отмены судебных актов в суде апелляционной или кассационной инстанции, поскольку иное противоречило бы целям досудебного урегулирования споров (статьи 327.1, 328, 330, 379.6 и 379.7 ГПК РФ, статьи 268 - 270, 286 - 288 АПК РФ).

Судом установлено, что первый документ от ответчика поступил в материалы дела 16.12.2022 (вх. № 27006), при этом администрация не заявила процессуальное ходатайство об оставлении искового заявления без рассмотрения, а сослалась на отсутствие в требовании истца обоснования совершенного концедентом нарушения.

Таким образом, при наличии в материалах дела отзыва на исковое заявление и претензионного письма общества с просьбой расторгнуть концессионное соглашение, требование об оставлении искового заявления без рассмотрения удовлетворению не подлежит.

Министерство ЖКХ Амурской области явку представителя в судебное заседание не обеспечило, каких-либо документов не направило.

Суд, удовлетворив ходатайство истца, на основании ст. 163 АПК РФ объявил о перерыве в судебном заседании до 02.02.2023 до 11 час. 30 мин., о чем вынесено протокольное определение. Информация о перерыве в судебном заседании размещалась на официальном Интернет-сайте Арбитражного суда Амурской области 26.01.2023.

Истец после перерыва на заявленных требованиях настаивал.

Ответчик возражал по снованиям изложенным ранее. Полагает, что инвестиционная программа концессионером на утверждение (согласование) концеденту не передавалась, самостоятельное формирование условий программы концедентом соглашением не предусмотрено, договор аренды земельного участка может быть заключен сторонами.

Представитель Прокуратуры Амурской области поддержал доводы ответчика, пояснив, что материалы дела не содержат доказательств обращения истцом за утверждением инвестиционной программы, следовательно, отсутствуют доказательства существенных нарушений условий концессионного соглашения со стороны ответчика. Кроме того, расторжение соглашения противоречит общественным интересам, поскольку объектом концессионного соглашения является имущество, необходимое для организации водоснабжения на территории сельсовета, то есть социально значимые объекты.

Министерство ЖКХ Амурской области явку представителя в судебное заседание не обеспечило, каких-либо документов не направил.

Дело рассматривалось в порядке ст. 156 АПК РФ по имеющимся в деле доказательствам. Производилось протоколирование с использованием средств  аудиозаписи.

Исследовав представленные доказательства, выслушав представителей сторон, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

14.12.2018 между муниципальным образованием сельским поселением «Зеленоборский сельсовет» Амурской области (концедент) и ООО «ТСК «Амур-1» (концессионер) с участием Амурской области в лице Министерства жилищно-коммунального хозяйства Амурской области (субъект) заключено концессионное соглашение в отношении объектов водоснабжения, являющихся муниципальной собственностью муниципального образования Зеленоборского сельсовета (далее – концессионное соглашение), по условиям которого концессионер обязался за свой счет реконструировать имущество, состав и описание которого приведены в разделе II настоящего соглашения (далее - объект соглашения), право собственности на которое принадлежит концеденту, и осуществлять холодное водоснабжение потребителям с использованием объекта соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности (пункт 1 концессионного соглашения).

Согласно разделу 2 концессионного соглашения с учетом Приложения № 1 к соглашению его объектами являются:

- здание (кирпичное) водонапорной башни, водонапорной башни «Рожнова» (ёмкость = 25 куб.м, Н = 24 м, насос ЭЦВ 6-10-110, 7,5 кВТ), площадь – 11,9 кв.м; 0,8 кв.м, кадастровый номер – 28:18:020703:501, балансовая стоимость – 217 956,62 руб., расположенное по адресу: Амурская область, Михайловский р-н, с. Зеленый бор, ул. Парковая, д. 10Б;

- сооружение – скважина, глубина – 237 м., кадастровый номер – 28:18:000000:335, балансовая стоимость – 1 782 067  руб., расположенное по адресу: Амурская область, Михайловский р-н, с. Зеленый бор, ул. Парковая, д. 10Б;

- сети водоснабжения общей протяженностью 1 303,67 п.м, кадастровый номер – 28:18:000000:343, расположенные по адресу: Амурская область, Михайловский р-н, с. Зеленый бор, ул. Парковая, д. 10Б;

В силу пункта 6 концессионного соглашения концедент обязуется передать концессионеру, а концессионер обязуется принять объект соглашения, указанный в Приложении № 1 к настоящему соглашению, а также права владения и пользования указанным объектом соглашения в срок, установленный в разделе IX настоящего соглашения. Передача концедентом концессионеру объекта соглашения, указанного в приложении № 1 к настоящему соглашению, осуществляется по акту приема-передачи, подписываемому сторонами. Обязанность концедента по передаче объекта соглашения считается исполненной после принятия объекта концессионером и подписания сторонами акта приема - передачи.

Согласно пункту 7 концессионного соглашения концедент обязан предоставить концессионеру во временное владение и пользование имущество, которое образует единое целое с объектами соглашения и предназначено для использования по общему назначению с объектом соглашения в целях осуществления концессионером деятельности, указанной в пункте 1 настоящего соглашения (далее – иное имущество).

Предельный размер расходов на реконструкцию объектов соглашения, осуществляемых в течение всего срока действия соглашения концессионером, равен            1 770 000 руб. (пункт 19 концессионного соглашения).

Соглашение вступает в силу со дня его подписания и действует в течение 10 лет (пункт 60 соглашения).

На основании акта приема-передачи (Приложение № 2 к соглашению) объекты концессионного соглашения переданы во владение истца.

В ходе исполнения концессионного соглашения ООО «ТСК «Амур-1» уведомило администрацию о нарушении последней условий о согласовании и утверждении инвестиционной программы, повлекшее для концессионера необоснованные финансовые потери, невозможность получения ожидаемого результата и включение затрат на проведение работ в тариф по водоснабжению.

Поскольку стороны в досудебном порядке не урегулировали вопрос о расторжении концессионного соглашения, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ изложенные обстоятельства и имеющиеся в материалах дела доказательства, суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Правоотношения между сторонами по настоящему делу, учитывая цели и характер заключенного между ними концессионного соглашения, регулируются как общими положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, так и специальными положениями Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях), который принят с целью расширения правовых форм государственно-частного партнерства.

Целями Закона о концессионных соглашениях является привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений, повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Согласно части 1 статьи 3 Закона о концессионных соглашениях по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения.

Объектами концессионного соглашения являются (статья 4 Закона о концессионных соглашениях), в частности, объекты по производству, передаче и распределению электрической и тепловой энергии; системы коммунальной инфраструктуры и иные объекты коммунального хозяйства, в том числе объекты тепло-, газо- и энергоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, объекты, на которых осуществляются обработка, утилизация, обезвреживание, размещение твердых коммунальных отходов, объекты, предназначенные для освещения территорий городских и сельских поселений, объекты, предназначенные для благоустройства территорий, а также объекты социального обслуживания населения.

Исходя из того, что концессионное соглашение включает в себя элементы различных договоров и к отношениям сторон применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, на отношения по заключению, исполнению и прекращению концессионных соглашений распространяется также действие глав 27-29 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пунктов 1, 2, 3 части 2 статьи 8 Закона о концессионных соглашениях при исполнении концессионного соглашения концессионер обязан осуществить в установленные концессионным соглашением сроки создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения и приступить к его использованию (эксплуатации); использовать (эксплуатировать) объект концессионного соглашения в целях и в порядке, которые установлены концессионным соглашением; осуществлять деятельность, предусмотренную концессионным соглашением, и не прекращать (не приостанавливать) эту деятельность без согласия концедента, за исключением случая, указанного в части 3.7 статьи 13 данного Федерального закона.

Согласно части 1 статьи 10 Закона о концессионных соглашениях к существенным условиям концессионного соглашения относятся, в частности: обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции; описание, в том числе техникоэкономические показатели, объекта концессионного соглашения; срок передачи концессионеру объекта концессионного соглашения; цели и срок использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения; объем инвестиций, который концессионер обязуется обеспечить в целях создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения в течение всего срока действия соглашения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Положения статьи 15 Закона о концессионных соглашениях устанавливают основания досрочного расторжения концессионного соглашения судом, а также определяют мероприятия, которые стороны концессионного соглашения обязаны выполнить до обращения в суд с требованием о расторжении концессионного соглашения.

В соответствии со статьей 15 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть расторгнуто на основании решения суда по требованию стороны концессионного соглашения в случае существенного нарушения условий концессионного соглашения другой стороной концессионного соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны концессионного соглашения исходили при его заключении, а также по иным предусмотренным Законом о концессионных соглашениях, другими федеральными законами или концессионным соглашением основаниям.

Кроме того, часть 1.1 статьи 15 Закона о концессионных соглашениях закрепляет обязательность досудебного урегулирования разногласий сторон концессионного соглашения, возникающих в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения стороной концессионного соглашения своего обязательства по концессионному соглашению другая сторона концессионного соглашения направляет ей предупреждение в письменной форме о необходимости исполнения такого обязательства в разумный срок.

Требование об изменении или о досрочном расторжении концессионного соглашения может быть заявлено в суд другой стороной концессионного соглашения только в случае, если в указанный срок такое обязательство не было исполнено надлежащим образом.

Предупреждение должно содержать информацию о том, какое конкретно обязательство по концессионному соглашению не исполнено стороной или исполнено ненадлежащим образом (со ссылками на положения концессионного соглашения, содержащие данные обязательства), а также то, в каких конкретно действиях (бездействии) выражается неисполнение или ненадлежащее исполнение стороной концессионного соглашения обязательств по концессионному соглашению. Кроме того, предупреждение должно содержать срок, в течение которого стороне, нарушившей свои обязательства по концессионному соглашению, предлагается устранить допущенные нарушения.

Существенными нарушениями условий концессионного соглашения концессионером являются:

1) нарушение сроков создания и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения по вине концессионера;

2) использование (эксплуатация) объекта концессионного соглашения в целях, не установленных концессионным соглашением, нарушение порядка использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;

3) приводящее к причинению значительного ущерба концеденту неисполнение концессионером обязательств по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;

4) прекращение или приостановление концессионером деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, без согласия концедента, за исключением случаев, предусмотренных частью 3.7 статьи 13 настоящего Федерального закона, а также положениями иных нормативных правовых актов;

5) неисполнение или ненадлежащее исполнение концессионером установленных концессионным соглашением обязательств по предоставлению гражданам и другим потребителям товаров, работ, услуг, в том числе услуг по водо-, тепло-, газо- и энергоснабжению, услуг по водоотведению, услуг транспорта общего пользования.

Концессионным соглашением помимо указанных в частях 2 и 2.1 статьи 15 Закона о концессионных соглашениях существенных нарушений его условий могут быть определены действия (бездействие) концедента или концессионера, являющиеся существенными нарушениями условий концессионного соглашения.

Таким образом, статья 15 Закона о концессионных соглашениях по сравнению с Гражданским кодексом Российской Федерации ограничивает и конкретизирует перечень нарушений концессионером условий концессионного соглашения, которые являются существенными для сторон концессионного соглашения.

Согласно пункту 89 концессионного соглашения оно может быть расторгнуто досрочно на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения другой стороной условий настоящего соглашения, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, а также по иным основаниям, предусмотренным федеральными законами и настоящим соглашением.

Вина должника в нарушении обязательства предполагается, пока не доказано обратное. Отсутствие вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства доказывается должником (пункт 2 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункт 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Из положений статьи 431 ГК РФ следует, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Заявляя о расторжении концессионного соглашения, общество в качестве основания существенного нарушения администрацией концессионного соглашения указывает на отсутствие согласованной и утвержденной инвестиционной программы.

Между тем, согласно пункту 2 постановления Правительства РФ от 29.07.2013 № 641 «Об инвестиционных и производственных программах организаций, осуществляющих деятельность в сфере водоснабжения и водоотведения» (вместе с «Правилами разработки, согласования, утверждения и корректировки инвестиционных программ организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение», «Правилами разработки, утверждения и корректировки производственных программ организаций, осуществляющих горячее водоснабжение, холодное водоснабжение и (или) водоотведение») (далее – Постановление № 641) проект инвестиционной программы разрабатывается регулируемой организацией, инвестиционная программа утверждается уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления поселения (городского округа), в случае если законом субъекта Российской Федерации ему переданы полномочия по утверждению инвестиционной программы (далее - уполномоченный орган местного самоуправления поселения (городского округа), по согласованию с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов (в случае утверждения инвестиционных программ органами местного самоуправления или органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, в полномочия которых не входит установление регулируемых цен (тарифов).

Из материалов дела не следует, что общество обращалось за утверждением инвестиционной программы.

Так же в качестве основания расторжения соглашения истец устно указал на отсутствие заключенного сторонами договора аренды земельных участков, находящихся под объектами соглашения.

Судом данный довод оценен и признан несостоятельным, поскольку на основании подпункта 2 пункта 2.1 статьи 15 Закона о концессионных соглашениях существенным нарушением условий концессионного соглашения концедентом может являться передача концессионеру объекта концессионного соглашения, не соответствующего условиям концессионного соглашения (в том числе описанию, технико-экономическим показателям, назначению объекта концессионного соглашения), в случае, если такое несоответствие выявлено в течение одного года с момента подписания сторонами концессионного соглашения, следовательно, замечания к составу объекта могли быть заявлены обществом не позднее 14.12.2019, в то время как с настоящим иском общество обратилось в суд 14.11.2022.

Кроме того, отсутствие заключенного в письменном виде договора аренды земельного участка не препятствует истцу исполнять обязанности по соглашению, в том числе оказывать населению услуги водоснабжения.

Кроме того, суд учитывает, что, заключая соглашение, истец согласился с его условиями, следовательно, в соответствии со своим волеизъявлением принял на себя все права и обязанности, определенные этим соглашением.

Судом также принимается во внимание, что расторжение соглашения будет противоречить общественным интересам, поскольку объектом концессионного соглашения является имущество, необходимое для организации водоснабжения на территории Зеленоборского  сельсовета Михайловского района, то есть социально значимом объекте.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд приходит к выводу, что истец не доказал существенное нарушение условий концессионного соглашения со стороны концедента, постольку исковые требования о расторжении концессионного соглашения от 14.12.2018 удовлетворению не подлежат.

Расходы по уплате государственной пошлины согласно статье 110 АПК РФ подлежат отнесению на истца.

Руководствуясь статьями  110, 167-170, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд решил:

в удовлетворении исковых требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

 

Судья                                                                                                                        С.А. Наринская