АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

Тел. (384-2) 58-17-59, факс (384-2) 58-37-05

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

http://www.kemerovo.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

город Кемерово                                                                                      Дело № А27-15405/2017

«22» сентября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена «18» сентября 2017 года

Полный текст  решения изготовлен «22» сентября 2017 года

 

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Конкиной И.В.,                    при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Акционерного общества «Дипстройсервис»,                       г. Жуковский Московская область (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Сибирскому управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор), г. Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании недействительным предписания от 31.03.2017 №С-25-17-15

при участии: 

от заявителя  – представитель ФИО2 (доверенность от 30.11.2016 г., паспорт); после перерыва – не явка,

от Ростехнадзора  - представитель ФИО3 (доверенность № 406 от 27.02.2017 г., сл. удостоверение); представитель ФИО4 (доверенность № 5 от 30.12.2016 г., сл. удостоверение); после перерыва - представитель ФИО4 (доверенность № 5 от 30.12.2016 г., сл. удостоверение);

у с т а н о в и л:

акционерное общество «Дипстройсервис» (далее по тексту – заявитель, АО «Дипстройсервис», общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предписания от 31.03.2017 №С-25-17-15 Сибирского Управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (далее по тексту - административный орган, СУ Ростехнадзора).

В обоснование своих требований заявитель указывает, что проверка проведена с превышением полномочий государственного органа, а предсписание является незаконным и нарушающим права и законные интересы заявителя.

СУ Ростехнадзора в отзыве на заявление предъявленные требования не признает, полагает, что оспариваемое предписание является законным и обоснованным.

Как следует из материалов дела, в период 06.03.2017 г. по 31.03.2017г. на основании распоряжения № 03-25-06/247 от 28.02.2017г. в отношении АО «Дипстройсервис» была проведена выездная проверка на предмет соответствия выполненных работ требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации, при строительстве объекта капитального строительства - «Томское ЛПУ МГ ООО «Томсктрансгаз» Объект №6» (Технический заказчик/застройщик - ООО «ГазпромтрансгазТомск», лицо, осуществляющее строительство - АО «Дипстройсервис»).

По результатам проверки Сибирским управлением Ростехнадзора были выявлены следующие нарушения: при визуальном осмотре выполненных работ по монтажу оконных блоков по оси А/13 в отметках от+2,600 до 6,800 установлено, что работы выполнены с применением систем из алюминиевых профилей, проектной документацией предусмотрено  устройство оконных блоков из профилей ПВХ с двухкамерным стеклопакетом, что не соответствует требованиям л.10261.П.0.001-КР2.1.АР.Г.06 (флажок 8) Утвержденной проектной документаций. Из представленной исполнительной документации следует, что работы выполнялись по рабочей документации комплекта 5873.Р.0.001-АР; на строительной площадке находятся лица без защитных касок.

Согласно ст. 16 Федерального закона № 294-ФЗ по окончании проверки должностным лицом СУ Ростехнадзора составлен Акт проверки № С-15-17 г., в котором зафиксированы нарушения АО «Дипстройсервис».

Обществу выдано Предписание № С-25-17-15 от 31.03.2017 об устранении выявленных нарушений.

Не согласившись с вынесенным Сибирским Управлением Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору предписанием С-25-17-15 от 31.03.2017, АО «Дипстройсервис» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав письменные доказательства по делу, заслушав объяснения представителя заинтересованного лица, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Согласно ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 указанного Кодекса при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу своей правовой природы предписание является ненормативным правовым актом, содержащим обязательные для выполнения адресатом требования об устранении установленных нарушений законодательства со сроком их исполнения и негативные последствия в случае игнорирования таких требований.

Предписание как ненормативный правовой акт должно соответствовать действующему законодательству, то есть быть законным и исполнимым, то есть время для исполнения предписания должно быть достаточным, чтобы лицо, обязанное его исполнить, имело реальную возможность выполнить требования контролирующего органа.

В соответствии со статьей 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) объектом капитального строительства является здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек. Кроме того, под строительством понимается создание зданий, строений, сооружений (в том числе на месте сносимых объектов капитального строительства), а в качестве застройщика рассматривается физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного правообладателя (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в объекты капитального строительства государственной (муниципальной) собственности органы государственной власти (государственные органы), Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом", органы управления государственными внебюджетными фондами или органы местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои полномочия государственного (муниципального) заказчика) строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального ремонта.

В силу части 1 статьи 52 ГрК РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц (часть 3 статьи 52 ГрК РФ).

Согласно части 6 статьи 52 ГрК РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" (далее - Федеральный закон N 384-ФЗ) безопасность зданий и сооружений, а также связанных со зданиями и сооружениями процессов проектирования (включая изыскания), строительства, монтажа, наладки, эксплуатации и утилизации (сноса) обеспечивается посредством установления соответствующих требованиям безопасности проектных значений параметров зданий и сооружений и качественных характеристик в течение всего жизненного цикла здания или сооружения, реализации указанных значений и характеристик в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта и поддержания состояния таких параметров и характеристик на требуемом уровне в процессе эксплуатации, консервации и сноса. Безопасность зданий и сооружений, а также связанных со зданиями и с сооружениями процессов проектирования (включая изыскания), строительства, монтажа, наладки, эксплуатации и утилизации (сноса) обеспечивается посредством соблюдения требований настоящего Федерального закона и требований стандартов и сводов правил, включенных в указанные в частях 1 и 7 статьи 6 настоящего Федерального закона перечни, или требований специальных технических условий.

Согласно статье 34 Федерального закона N 384-ФЗ строительство здания или сооружения должно осуществляться с применением строительных материалов и изделий, обеспечивающих соответствие здания или сооружения требованиям настоящего Федерального закона и проектной документации. Строительные материалы и изделия должны соответствовать требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Лицо, осуществляющее строительство здания или сооружения, в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности должно осуществлять контроль за соответствием применяемых строительных материалов и изделий, в том числе строительных материалов, производимых на территории, на которой осуществляется строительство, требованиям проектной документации в течение всего процесса строительства.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 39 Федерального закона N 384-ФЗ обязательная оценка соответствия зданий и сооружений, а также связанных со зданиями и с сооружениями процессов проектирования (включая изыскания), строительства, монтажа, наладки и утилизации (сноса) осуществляется в форме строительного контроля.

На основании части 4 статьи 38 Федерального закона N 384-ФЗ оценкой соответствия здания или сооружения в процессе строительства и при его окончании должно определяться соответствие выполняемых работ в процессе строительства, результатов их выполнения и применяемых строительных материалов и изделий требованиям настоящего Федерального закона и проектной документации.

Таким образом, при осуществлении строительства объекта капитального строительства за отклонение от проектной документации ответственность так же возлагается на лицо, осуществляющее такое строительство.

Наличие у лица, осуществляющего строительство объекта капитального строительства, проектной документации является обязательным условием для выполнения требований, установленных ч. 3, ч. 5, ч. 7 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ.

Так, в соответствии с актом передачи №175 от 31.08.2016 Заказчиком (ООО «ГазпромтрансгазТомск») проектная документация была передана лицу осуществляющему строительство - АО «Дипстройсервис».

Довод Заявителя о том, что работы выполнялись по рабочей документации согласованной с заказчиком, не могут быть приняты во внимание, поскольку на основании вышеизложенного работы должны вестись исключительно в соответствии с проектной документацией.

Кроме того, проведение ненадлежащего строительного контроля со стороны заказчика не освобождает лицо, осуществляющее строительство от ответственности за допущенные нарушения.

В соответствии с пунктом 14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации (далее -Положение), утв. Постановлением Правительства РФ от 01.02.2006 N 54 при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику или подрядчику (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения) предписания об устранении таких нарушений.

В соответствии с пунктом 11 Положения проверки проводятся должностным лицом (должностными лицами) органа государственного строительного надзора, уполномоченным на основании соответствующего распоряжения (приказа) органа государственного строительного надзора и от его имени осуществлять такой надзор (далее - должностное лицо органа государственного строительного надзора) в соответствии с программой проверок.

В связи с тем, что проверка была проведена на основании распоряжения 03-25-06/247 от 28.02.2017г. с соблюдением всех норм установленных Федеральным законом от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" суд считает доводы АО «Дипстройсервис» несостоятельными.

Кроме того, пунктом 7 Порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов, проектной документации (РД-11-04-2006) утв. Приказом Ростехнадзора от 26 декабря 2006 г. N 1129 установлена обязанность вручения второго экземпляра программы проведения проверок только застройщику или техническому заказчику, который в свою очередь обязан довести до сведения лица, осуществляющего строительство, сведения о проверках, предусмотренных программой проведения проверок.

При этом, законодательством не предусмотрено ознакомление административным органом с программой проведения проверок иных лиц, за исключением застройщика или технического заказчика.

В соответствии с вышеизложенным, административным органом был вручен экземпляр программы проведения проверок представителю технического заказчика/застройщика, о чем имеется соответствующая отметка в программе проведения проверок.

Учитывая, что Заявитель не является застройщиком, либо техническим заказчиком, обязанность по ознакомлению АО «Дипстройсервис» с программой проведения проверок лежит на застройщике/техническом заказчике, а не на административном органе.

В соответствии с п. 7 распоряжения №03-25-06/247 от 28.02.2017 о проведении выездной проверки в отношении АО «Дипстройсервис» в предмет проверки входит проверка соответствия выполнения работ и примененных материалов в процессе реконструкции   объекта   капитального   строительства   «Томское   ЛПУ   МГ   ООО «Томсктрансгаз». Объект №6», a так же результатов таких работ требованиям технических регламентов, проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов.

Так, в ходе проведения проверки, должностными лицами Сибирского управления Ростехнадзора было установлено, что строительные работы ведутся в несоответствии с утвержденной проектной документацией. Данные нарушения зафиксированы в акте проверки №С-15-17 от 31.03.2017. Таким образом, выявленные нарушения соответствуют предмету проверки.

По нарушениям, указанным в акте проверки, но не указанным в запросе о предоставлении объяснений от 20.03.2017 №2003-25, в рамках проведения проверочных мероприятий были собраны достаточные данные, указывающие на событие административного правонарушения, в связи с этим информация по ним не запрашивалась.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах суд не усматривает правовых оснований для удовлетворения заявленного требования  АО «Дипстройсервис».

Расходы по уплате государственный пошлины в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Заявленное требование оставить без удовлетворения.

 Решение может быть обжаловано в установленном законом порядке в  месячный срок с даты принятия решения в Седьмой арбитражный  апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                             И.В. Конкина