ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

                                              

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 № 09АП-46133/2017 

город  Москва 

13.10.2017

дело № А40-92189/17

резолютивная часть постановления оглашена 05.10.2017

постановление изготовлено в полном объеме  13.10.2017

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Румянцев П.В., Лепихин Д.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «Гарус»  

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2017

по делу № А40-92189/17, принятое судьей Дранко Л.А.  

по заявлению ЗАО «Гарус» (109172, Москва, переулок 4-й Котельнический, дом 3, ОГРН 

<

***>)

к Комитету г. Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (125009, Москва, улица Воздвиженка, дом 8/1, стр. 1, ОГРН 

<

***>)

о признании незаконным постановления по делу об административном правонарушении;

при участии:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 10.01.2017; 

от заинтересованного лица – ФИО3 по доверенности от 05.09.2017;

установил:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2017 в удовлетворении заявления ЗАО «Гарус» о признании незаконным постановления Комитета г. Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства от 26.04.2017 по делу об административном правонарушении № 05-07-17-58, отказано.

Общество не согласилось с выводами суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе, представитель в судебном заседании поддержал доводы жалобы.

Представитель административного органа в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, даны пояснения по фактическим обстоятельствам дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что оспариваемым постановлением ЗАО «Гарус» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, с назначением наказания в виде взыскания административного штрафа в размере 200.000 руб.

Заявитель, не согласившись с выводами административного органа, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях общества состава вмененного административного правонарушения, не установлено нарушений процедуры привлечения общества к ответственности, гарантий защиты его прав, как лица, привлекаемого к административной ответственности, которые могли бы служить основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления, Комитетом г. Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства вынесено постановление в пределах предоставленных ему полномочий и сроков давности привлечения к административной ответственности.

Рассмотрев повторно материалы дела, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, регулируются Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Согласно ч. 2 ст. 1 Закона о долевом строительстве привлечение денежных средств граждан, связанное с возникающим у граждан правом собственности на жилые помещения в многоквартирных домах, которые на момент привлечения таких денежных средств граждан не введены в эксплуатацию в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, допускается, в том числе, жилищно-строительными и жилищными накопительными кооперативами в соответствии с федеральными законами, регулирующими деятельность таких кооперативов.

В силу п. 1 ст. 2 Закона о долевом строительстве застройщиком признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

В соответствии с ч. 2 ст. 23 Закона об участии в долевом строительстве контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с настоящим Законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

На основании п. 2.2 ч. 5 ст. 23 Закона об участии в долевом строительстве контролирующий орган вправе получать от лиц, осуществляющих привлечение денежных средств граждан для строительства, в установленный разумный срок сведения и (или) документы, которые необходимы для осуществления контроля и надзора в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости и перечень которых устанавливается органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Функциональным органом исполнительной власти г. Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в г. Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в силу п. п. 1, 4.2.1, 4.2.2, 4.3. Положения о Комитете        г. Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, утвержденного постановлением Правительства г. Москвы от 26.04.2011 № 157-ПП, является Комитет г. Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (Москомстройинвест), к полномочиям которого также отнесено принятие решений о рассмотрении в установленном порядке дел об административных правонарушениях, привлечении к административной ответственности должностных лиц и юридических лиц в пределах своей компетенции.

В соответствии с постановлением Правительства г. Москвы от 16.08.2011 № 366-ПП «О мерах по осуществлению контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в г. Москве» определен перечень сведений и документов, предоставляемых лицами, осуществляющими привлечение денежных средств граждан для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в уполномоченный орган Правительства                 г. Москвы.

В соответствии с п. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица, предусмотренного Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Из материалов дела следует, что Москомстройинвестом с 28.02.2017 по 28.03.2017 на основании приказа от 22.02.2017 № 01-06-38/7 проведена внеплановая документарная проверка ЗАО «Гарус» (ИНН 

<

***>; КПП 770501001; ОГРН 

<

***>, адрес места нахождения: 109172, 4-й Котельнический переулок, вл. 3, дата государственной регистрации юридического лица 28.12.1992) на предмет соблюдения требований Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» при строительстве многофункционального комплекса жилого и общественного назначения по адресу:  Москва, 4-й Котельнический переулок, вл. 3, квартал № 343 (ЦАО).

Согласно информации, содержащейся в информационно-аналитической системе управления градостроительной деятельностью (Положение о системе утверждено постановлением Правительства г. Москвы от 10.06.2014 № 322-ПП «Об информационно-аналитической системе управления градостроительной деятельностью») (ИАС УГД) относительно сведений о строительстве многофункционального комплекса жилого и общественного назначения по адресу: Москва, 4-й Котельнический переулок, вл. 3, квартал № 343 (ЦАО) (объект), установлено, что в целях строительства объекта ЗАО «Гарус» заключены договоры аренды земельного участка от 31.01.2007 № М-01-032521 (срок действия до 27.04.2031), от 31.01.2007 № М-01-032523 (срок действия до 27:04.2031); получены разрешения на строительство объекта от 28.12.2010 № RU77202000-005786 (действовало до 20.03.2012), от 18.01.2013 № RU77202000-007647 (действовало до 18.01.2016), от 30.01.2017 N 77-202000-013933-2017 (срок действия до 30.06.2017).

ЗАО «Гарус» является застройщиком многофункционального комплекса жилого и общественного назначения по адресу: Москва, 4-й Котельнический переулок, вл. 3, квартал № 343 (ЦАО) и осуществляет привлечение денежных средств граждан и юридических лиц для строительства объекта.

Строительство объекта не завершено.

По информации Управления Росреестра по г. Москве (письмо от 17.02.2015 № 77-21-1/5-1), представленной в Москомстройинвест, первый договор участия в долевом строительстве на строительство объекта заключен ЗАО «Гарус» 01.12.2014.

В рамках проверки с 28.02.2017 по 28.03.2017 на основании приказа от 22.02.2017 № 01-06-38/7 установлено, что ЗАО «Гарус» нарушены положения п. 4 ч. 6 ст. 23 Федерального закона 30.12.2004 № 214-ФЗ, то есть не представлены сведения и документы в Москомстройинвест по уведомлению от 22.02.2017 № 77-21-190/7 (акт проверки от 28.03.2017 № 39/17).

В соответствии с постановлением Правительства г. Москвы от 16.08.2011 № 366-ПП «О мерах по осуществлению контроля (надзора) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в г. Москве» определен перечень сведений и документов, предоставляемых лицами, осуществляющими привлечение денежных средств граждан для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в уполномоченный орган Правительства                  г. Москвы.

Москомстройинвестом в адрес государственной регистрации ЗАО «Гарус» 27.02.2017 почтовым отправлением с уведомлением о вручении (идентификатор 12500908051401), направлены копия приказа о проведении проверки и уведомление от 22.02.2017 N 77-21-190/7 о необходимости представить в Москомстройинвест в течение 10 рабочих дней с момента получения запроса учредительные документы ЗАО «Гарус», свидетельства о государственной регистрации и постановке на учет в налоговом органе, сведения об учредителях (участниках), с указанием процента голосов, которым обладает каждый такой учредитель (участник) в органе управления; разрешение на строительство, сведения о продлении разрешения на строительство объекта, разрешение на ввод Объекта в эксплуатацию (при наличии); проектную декларацию (со всеми внесенными изменениями) по объекту, а также заключение экспертизы по проектной документации объекта; договоры генерального подряда на строительство объекта со всеми дополнительными соглашениями; бухгалтерскую (финансовую) отчетность за период 2016 поквартально; заверенную копию договора аренды (субаренды) земельного участка и подтверждения его оплаты; реестр, содержащий информацию о количестве заключенных договоров по привлечению денежных средств граждан и юридических лиц на строительство объекта по форме, согласно приложению № 1; договоры участия в долевом строительстве и иные договоры по привлечению денежных средств участников строительства объекта, а также документы подтверждающие оплату (платежные поручения, приходно-кассовые ордера, векселя, карточки счетов по данным финансово-хозяйственным операциям), заключенные с начала строительства; оборотно-сальдовые ведомости по счетам № № 08, 50, 51, 52, 58, 60, 62, 76, 86 (поквартально), карточки по счетам № № 08, 50, 51, 52, 58, 60, 62, 76, 86, за период с 01.01.2016 и по дату получения запроса (поквартально), регистры бухгалтерского учета, подтверждающие дебетовое и кредитовое сальдо по расчетам с контрагентами, связанными со строительством Объекта на конец отчетного периода (согласованные акты сверок); предложения об изменении договоров участия в долевом строительстве в соответствии с ч. 3 ст. 6 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ, документы, подтверждающие их отправку и получение участниками долевого строительства (при наличии); справку об открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях за период с 01.01.2016 по дату получения запроса, заверенную налоговым органом; выписки по операциям на открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях, заверенные кредитной организацией за период с 01.01.2016 по дату получения запроса; кредитные договоры, договоры займа на строительство объекта (с приложением оборотно-сальдовых ведомостей, карточек субконто по данным финансово-хозяйственным операциям (регистры бухгалтерского учета); сведения о выбранном способе обеспечения обязательств перед участниками долевого строительства и о выполнении застройщиками обязательств по страхованию договоров участия в долевом строительстве: копии поручительств банка и/или договоров страхования с документами, подтверждающие их исполнение (оплату) согласно приложений № 2, № 3 (также на электронном носителе); справку о расходовании привлеченных денежных средств участников долевого строительства за весь период с начала строительства и по дату получения настоящего запроса с подтверждающими регистрами бухгалтерского учета в разрезе контрагентов (с указанием наименования контрагента, ИНН, КПП, даты, номер договора, предмета договора, итоговой суммы, суммы прочих расходов), а также остатка привлеченных денежных средств участников долевого строительства; справку, содержащую информацию о количестве жилых и нежилых помещений, в том числе машиномест, входящих в состав Объекта, в отношении которых привлечены денежные средства физических, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, с указанием общей площади таких помещений, и о сумме привлеченных в отношении таких помещений денежных средств; Положение об учетной политике с рабочим планом счетов на 2016; аудиторское заключение по итогам 2015 (при наличии).

Уведомление Москомстройинвеста от 22.02.2017 № 77-21-190/7 получено обществом 10.03.2017, что подтверждается уведомлением о вручении ФГУП «Почта России».

Срок для представления сведений и документов, связанных с привлечением денежных средств участников долевого строительства по данной проверке в Москомстройинвест начинается с 13.03.2017, последний день - 24.03.2017.

По информации ЗАО «Гарус» (письмо вх. от 28.03.2017 № 77-21-190/7-1) запрашиваемые документы предоставлены в Москомстройинвест в рамках плановой выездной проверки, проведенной в отношении общества в период с 07.11.2016 по 02.12.2016 на основании приказа Москомстройинвеста от 19.10.2016 № 01-06-158/6.

Однако в рамках указанной плановой выездной проверки в период с 07.11.2016 по 02.12.2016 обществом представлены документы по состоянию на 07.11.2016.

В рамках внеплановой документарной проверки, проводимой в период с 28.02.2017 по 28.03.2017 на основании приказа от 22.02.2017 № 01-06-38/7, осуществить анализ документов за период с 07.11.2016 по 10.03.2017 по состоянию на дату проверки невозможно.

Не предоставив сведения и документы согласно уведомлению от 22.02.2017 № 77-21-190/7 обществом нарушены положения п. 4 ч. 6 ст. 23 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ, что влечет за собой ответственность. предусмотренной ч. 4        ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Факт совершения правонарушения подтверждается актом проверки от 28.03.2017 № 39/17, протоколом об административном правонарушении № 05-07-17-58-01 от 14.04.2017 и материалами дела об административном правонарушении № 05-07-17-58.

В соответствии с ч. 4 ст. 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, непредставление лицом, деятельность которого связана с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в установленный срок в орган, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, сведений и (или) документов, которые необходимы для осуществления указанных контроля и надзора и перечень которых устанавливается органами государственной власти субъектов Российской Федерации, а равно представление таких сведений и (или) документов не в полном объеме или недостоверных сведений, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от 50.000 до 200.000 руб.

Объектом вменяемого обществу правонарушения являются отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства.

Субъектом правонарушения является лицо, обязанное в установленный срок представлять органу, осуществляющему контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, отчетность в соответствии с требованиями законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Объективная сторона совершенного правонарушения выражена в непредставлении ЗАО «Гарус» запрошенных контролирующим органом сведений и документов в установленный срок.

Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, а также обстоятельств, при которых допущенное обществом нарушение могло быть признано малозначительным, судом не установлено.

ЗАО «Гарус» выдано предписание от 04.04.2017 № 77-21-360/7 об устранении нарушений требований Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента получения настоящего предписания, с обязанием представления в Москомстройинвест сведений и документов по уведомлению от 22.02.2017 № 77-21-190/7.

Согласно информации ФГУП Почта России указанное предписание получено обществом 07.04.2017.

По состоянию на 26.04.2017 предписание от 04.04.2017 № 77-21-360/7 обществом не исполнено.

Доводы, изложенные апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции и признаются апелляционным судом несостоятельными. 

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

  Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2017 по делу № А40-92189/17  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судьяТ.Т. Маркова 

СудьиП.В. Румянцев

Д.Е. Лепихин