АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-11854/2020

г. Владивосток

21 декабря 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 14 декабря 2020 года . 

Полный текст решения изготовлен 21 декабря 2020 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи   Куприяновой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению : 

Общества с ограниченной ответственностью «Ренессанс актив»  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной  регистрации 15.04.2016, адрес 690080, 

<

...>)

к  Инспекции регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной  регистрации 29.12.2012, адрес 690110, 

<

...>)

о признании незаконным   предписания   от 04.02.2020 № 05-10/20,

При участии в судебном заседании: стороны  извещены , не явились.

у с т а н о в и л  :

Общество с ограниченной ответственностью « Ренессанс актив»  (далее Заявитель, ООО « Ренессанс актив»  , Общество) обратилось  в арбитражный суд с заявлением к  Инспекции регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края (далее Административный орган, Инспекция , Инспекция РСН и КДС Приморского края)  о признании незаконным   предписания   от 04.02.2020 № 05-10/20.

Представители  сторон  в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом.

Суд на основании п.1, п. 3 ст. 156 АПК РФ приступает к судебному разбирательству  по имеющимся в деле материалам в отсутствие   указанных лиц.

В обоснование предъявленных  требований Общество  сослалось на то, что оспариваемое предписание не соответствует требованиям закона и нормативных правовых актов и нарушает права и законные интересы Заявителя , поскольку Обществом разрешение на строительство объекта получено 05.02 2018  , договоры на участие в долевом строительстве, и привлечение по ним денежных средств началось в сентябре 2018 года, в связи с чем на момент привлечения денежных средств необходимо руководствоваться положениями ст. 18 Федерального закона № 214-Ф3 в редакции от 29.07.2017 года.

В пункте  3 ст. 25 Федерального закона от 29.07.2017  №218-ФЗ указано на не  применение ст. 18 ФЗ-214 к застройщикам , получившим разрешение на строительство до 01.07.2018.

Кроме того, Заявитель полагает , что отнесение расходов на рекламу к нецелевому использованию денежных средств участников долевого строительства носит формальный характер , с учетом сложившихся отношений Застройщика и участников долевого строительства в рамках реализации Федерального закона №214-ФЗ , так как на строительство объекта затрачены собственные дейежные средства Застройщика , средства участников долевого строительства и кредитные средства.  Отсутствие дифференциации указанных сумм в договоре участия в долевом строительстве само по себе, не свидетельствует о нецелевом расходовании денежных средств. Также   Общество указало на неисполнимость  оспариваемого предписания,  поскольку  фактически  должно будет нарушать нормы действующего законодательства, которыми в настоящий момент четко предусмотрена возможность общего финансирования строительства группы многоквартирных домов в пределах одного разрешения на строительство.

Инспекция РСН и КДС Приморского края в письменном отзыве и в пояснениях, данных в судебном заседании , указала на законность и обоснованность  выданного предписания .  Считает доводы Общества основанными на неверном понимании обстоятельств дела и неверном толковании законодательства о долевом строительстве.

Указал , что направление расходования денежных средств участников долевого строительства регламентируется редакцией статьи 18 Федерального закона № 214-ФЗ в зависимости от даты выдачи  застройщику разрешений на строительство, при этом,  для застройщиков, получивших разрешение на строительство до 1 июля 2018 года , действующий правовой режим не допускает  расходование денежных средств на затраты поименованные в действующей редакции статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ и отсутствующие в перечне целей, установленных статьей 18 Федерального закона №214-ФЗ в редакции  от 1 июля 2017 г. То есть ,  для Общества расходы на рекламу за счет средств участников долевого строительства не допускаются.

Из материалов  дела судом  установлено следующее: 

На основании распоряжения руководителя Инспекции РСН и КДС Приморского края  от 23.01.2020 № 43п была проведена внеплановая документарная проверка соблюдения ООО «Ренессанс Актив»  обязательных требований Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ « Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»   (далее Закон № 214-ФЗ) за 4 квартал 2018, 1-3 квартал 2019 при осуществлении строительства ООО « Ренессанс Актив»  объекта капитального строительства « Многоквартирный жилой дом с нежилыми помещениями многофункционального назначения и многоярусной парковкой по ул. Третьей г. Владивостока» , в ходе которой были  установлены  следующие нарушения :

Согласно представленным ООО «Ренессанс Актив»  в Инспекцию документам денежные средства, уплаченные участниками долевого строительства по договорам долевого участия на объект « Многоквартирный жилой дом с нежилыми помещениями многофункционального назначения и многоярусной парковкой по ул. Третьей г. Владивостока»  были использованы обществом  :  во  2 квартале 2019 года в сумме 862 510 рублей -  на оплату рекламы и др. расходы.

в 3 квартале 2019 года в 102 190 рублей - на оплату рекламы и др. расходы. То , есть денежные средства участников долевого строительства, уплаченные по договорам долевого участия для строительства объекта « Многоквартирный жилой дом с нежилыми помещениями многофункционального назначения и многоярусной парковкой по ул. Третьей г. Владивостока» , в сумме 964 700 рублей использованы Обществом на цели, не предусмотренные cт. 18 Федерального закона №214 в редакции от 01.07.2017, т.е. по нецелевому назначению при строительстве указанного объекта, чем нарушены требования ч. 1 cт. 18 в редакции от 01.07.2017 Федерального закона №214-ФЗ.

Также, ООО « Ренессанс Актив»  представлена отчетность за 4 квартал 2018 года , 1,2,3 кварталы 2019 года содержащая недостоверные сведения, а также в неполном объеме, чем  нарушены требования  Приказа Минстроя России от 12.10.2018 № 656/пр .

Указанные  нарушения были  отражены  в акте  проверки органом государственного контроля (надзора) №05-43п  от 04 февраля 2020 года.

По результатам  проверки   было выдано Предписание № 05-10/20   от 04.02.2020 , согласно которому ООО «Ренессанс Актив»  было  предложено:

-   устранить указанные  нарушения , представить в инспекцию РСН и КДС Приморского края  отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств  участников долевого строительства  за 4 квартал 2018 года ; 1-3  квартал 2019 года  ; 

- устранить указанные  нарушения путем внесения денежных средств, использованных застройщиком по нецелевому назначению, в сумме 964 700 рублей на расчетный счет ООО «Ренессанс Актив» , отразить данную операцию в бухгалтерском учете застройщика и представить в инспекцию РСН и КДС Приморского края документы, подтверждающие поступление денежных средств на счет ООО « Ренессанс актив» . Денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договорам долевого участия, заключенным ООО «Ренессанс Актив» , использовать только для строительства (создания) объектов, в соответствии с требованиями Федерального закона от 30.12.2004 №214-ФЗ;

О выполнение  предписания  уведомить инспекцию РСН и КДС Приморского края в срок  до 01 сентября 2020 года.

 Полагая , что указанное Предписание является незаконным и нарушающим права и законные интересы Общества  в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, Заявитель  обратился  в арбитражный суд с настоящим  заявлением.

Исследовав материалы дела, выслушав  пояснения   и возражения сторон , суд  приходит к следующим  выводам :

 В соответствии с  частью  1 статьи 198, частью 4 статьи 200 АПК РФ, пункта 6 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 « О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»  для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Федеральный закон № 214-ФЗ регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости.

В соответствии со статьей 2 Закона № 214-ФЗ в редакции, действовавшей в период возникновения спорных правоотношений, застройщиком признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды, на праве субаренды либо в предусмотренных Федеральным законом от 24 июля 2008 года № 161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства»  (далее - Закон № 161-ФЗ), подпунктом 15 пункта 2 статьи 39.10 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) случаях на праве безвозмездного пользования земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Объектом долевого строительства признается жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, подлежащие передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости и входящие в состав указанного многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, строящихся (создаваемых) также с привлечением денежных средств участника долевого строительства.

Застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с настоящим Федеральным законом и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, либо договора аренды, договора субаренды такого земельного участка или в случаях, предусмотренных Федеральным законом « О содействии развитию жилищного строительства»  либо подпунктом 15 пункта 2 статьи 39.10 ЗК РФ, договора безвозмездного пользования таким земельным участком (статья 3 Закона № 214-ФЗ).

Использование застройщиком денежных средств, уплачиваемых участниками долевого строительства по договору, регламентировано статьей 18 Закона № 214-ФЗ.

Частью 1 статьи 18 Закона № 214-ФЗ закреплены цели, в которых подлежат использованию застройщиком денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору. Редакция указанной статьи без учета изменений, внесенных Федеральным законом от 29.07.2017 № 218-ФЗ «О публично-правовой компании по защите прав граждан - участников долевого строительства при несостоятельности (банкротстве) застройщиков и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»  (далее - Закон № 218-ФЗ) не предусматривала возможности использования денежных средств, уплаченных дольщиками, на рекламу.

В соответствии с пунктом 20 части 1 статьи 18 Закона № 214-ФЗ в редакции Закона № 218-ФЗ денежные средства с расчетного счета застройщика могут использоваться в целях оплаты иных расходов , в том числе расходов на рекламу, коммунальных услуг, услуг связи, затрат, связанных с арендой нежилого помещения в целях обеспечения деятельности застройщика, включая размещение органов управления и работников застройщика, а также их рабочих мест и оргтехники.

При этом у застройщика не возникает права по своему усмотрению распоряжаться носящими инвестиционный характер денежными средствами.

Использование застройщиком денежных средств на цели, не предусмотренные пунктом 1 статьи 18 Федерального закона №214-ФЗ, а также не соответствующие заключенному в соответствии с названным Федеральным законом договору участия в долевом строительстве , считается нецелевым использованием денежных средств участников долевого строительства, следовательно, не могут быть расценены как инвестиционные вложения.

По результатам проведенных контрольных мероприятий  Административным органом установлено нецелевое использование денежных средств, полученных Обществом от дольщиков при строительстве объекта капитального строительства «Многоквартирный жилой дом с нежилыми помещениями многофункционального назначения и многоярусной парковкой по ул. Третьей г. Владивостока» ,  что подтверждается материалами дела , в том числе предписанием  от 04.02.2020 ; актом  проверки  от 04.02.2020 №05-43п.

Частью 2 статьи 23 ФЗ от 30.12.2014 № 214-ФЗ предусмотрено, что государственный контроль (надзор) в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется в соответствии с настоящим Федеральным законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство (далее - контролирующий орган).

Контролирующий орган направляет лицам, привлекающим денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, предписания об устранении нарушений требований настоящего Федерального закона и устанавливает сроки устранения этих нарушений (пункт 9 части 6 статьи 23 № 214-ФЗ).  

Следовательно ,  принятие и направление ООО « Ренессанс Актив»   оспариваемого Предписание  Административным органам  произведено правомерно  и на законных  основаниях.

Вместе с тем,  суд полагает  необходимым отметить следующее: 

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 КоАП РФ). 

Исполнимость предписания следует понимать какналичие реальной возможности у лица, привлекаемого к ответственности, устранить  в указанный срок выявленное нарушение.  Следовательно, предписание должностного лица, содержащее законные требования, должно быть реально исполнимо и содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю, и которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного нарушения.

Содержащиеся в предписаниях формулировки должны исключать возможность двоякого толкования. Предписание должно быть выражено в категоричности, неминуемости совершения для лица, кому адресовано предписание, четко определенных действий, ввиду наступления неблагоприятных последствий ,  с указанием конкретных норм права, которые были нарушены, указание сроков их устранения и (или) о проведении конкретных мероприятий по предотвращению выявленных нарушений, то есть требования предписания должны быть определенными, исполнимыми и конкретным. Оно не должно носить признаки формального выполнения требований. 

Суд исходит из того, что при сложившихся обстоятельствах требования Инспекции регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края , изложенные в оспариваемом предписании , являются неисполнимыми, поскольку  на момент рассмотрения дела действует редакция пункта 1 части 1 статьи 18 Закона,   предусматривающая следующее :  по расчетному счету застройщика могут осуществиться операции по зачислению и списанию денежных средств в соответствии с настоящим Федеральным законом, денежные средства с расчетного счета застройщика могут использоваться, в том числе в следующих целях - строительство (создание) одного или нескольких многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых входят объекты долевого строительства, в соответствии с проектной документацией при условии, что строительство (создание) указанных многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляется в пределах одного разрешения на строительство либо нескольких разрешений на строительство.

Как  следует  из  материалов  дела, Многоквартирные жилые  дома с нежилыми помещениями многофункционального назначения и многоярусной парковкой по ул. Третьей г. Владивостока   по разрешению на строительство  от 05.02.2018 RU25304000-24/2018 , введены  в  эксплуатацию по Разрешению  от 04 сентября 2020 года. 

Таким образом, при исполнении оспариваемого предписания Общество фактически будет нарушать нормы действующего законодательства, которыми в настоящий момент четко предусмотрена возможность общего финансирования строительства группымногоквартирных домов в пределах одного разрешения на строительство.

Предписание следует считать законным, если оно вынесено с соблюдением установленного порядка и по своему содержанию позволяет юридическому лицу однозначно установить наличие допущенного конкретного нарушения и совершить действия по его устранению. В противном случае, предписание возлагает на лицо, которому адресовано, обязанности, не согласующиеся с требованиями закона и создающие для него необоснованные препятствия в осуществлении своей деятельности.

Неопределенность и неисполнимость оспариваемого предписания является самостоятельным основанием для признания его незаконным.

Исходя  из вышеизложенного, суд полагает  возможным удовлетворить  предъявленные  требования ООО «Ренессанс Актив».

Согласно ст. 110 АПК РФ судебные расходы по настоящему делу относятся на  Инспекцию регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края.

Руководствуясь статьями 110, 112, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса  РФ , суд  

р  е  ш  и  л  :

Признать незаконным   предписание  Инспекции регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края от 04.02.2020 года  № 05-10/20  .

Взыскать с Инспекции регионального строительного надзора и контроля в области долевого строительства Приморского края  в пользу « Ренессанс актив»  судебные расходы  на уплату государственной пошлины в сумме 3 000 (три  тысячи) рублей.  

Обеспечительные меры принятые судом по  определению от 27.08.2020  года  действуют до вступления судебного акта в законную силу.

Исполнительный лист   выдать после вступления решения в законную силу.

Решение  подлежит немедленному исполнению  и  может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Приморского края в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

 

Судья                                                      Н.Н. Куприянова