АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск

02.02.2018Дело № А62-9030/2017

Резолютивная часть решения оглашена 16.01.2018

                                               Полный текст решения изготовлен 02.02.2018

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Бажановой Е.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Главного управления Смоленской области по регулированию контрактной системы (ОГРН 1086731007362; ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

третье лицо: Областное государственное бюджетное автотранспортное учреждение Администрации Смоленской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о признании незаконными решения и предписания № 01-17 от 03.10.2017,

при участии:

от заявителя: ФИО2, ФИО3 – представители по доверенности;

от ответчика: ФИО4 – представитель по доверенности;

от третьего лица: ФИО5, ФИО6- представители по доверенности;

У С Т А Н О В И Л:

Главное управления Смоленской области по регулированию контрактной системы (далее – заявитель, Главное управление) обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее – ответчик, Смоленское УФАС) о признании незаконными решения и предписания № 01-17 от 03.10.2017.

В силу статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Областное государственное бюджетное автотранспортное учреждение Администрации Смоленской области (далее – Автотранспортное учреждение).

Как следует из материалов дела, Постановлением Администрации Смоленской области от 21.04.2014 № 297 утвержден порядок разработки типовых контрактов, типовых условий контрактов для обеспечения нужд Смоленской области, а также случаи их применения (далее – Порядок № 297).

В соответствии с пунктами 2, 4, 8, 10 названного Порядка № 297, пунктом 1.1 Положения о Главном управлении Смоленской области по регулированию контрактной системы (утверждено постановлением Администрации Смоленской области от 10.04.2014 № 253) типовые контракты, типовые условия разрабатываются и утверждаются заявителем, после чего размещаются в информационной системе Смоленской области.

 Типовые контракты подлежат применению органами исполнительной власти Смоленской области, областными государственными казенными учреждениями, заключающими государственные контракты от имени Смоленской области, и областными государственными бюджетными учреждениями при осуществлении закупок товара, работ, услуг, являющихся предметом типового контракта, за исключением закупок товаров, работ, услуг технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера (пункт 10 Порядка № 297).

Типовые контракты должны соответствовать требованиям Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) (пункт 11 Порядка № 297).

Приказом Главного управления от 15.07.2016 № 44-Д утверждены Типовые контракты на поставку горюче-смазочных материалов в зависимости от способа осуществления закупок и наличия условия об авансовом платеже.

Отдельные условия данных типовых контрактов (1.2, 3.3.2, 3.3.3, 3.3.6, 3.3.9, 4.2, 4.3, 4.4) предусматривали при поставке горюче-смазочных материалов наличие у поставщиков (участников закупки) автозаправочных станций (далее – АЗС), расположенных на отдельных территориях Смоленской области или в целом по области и оснащенных специальным оборудованием для отпуска товара с использованием «электронных карт». 

Оценив вышеуказанные условия, как нарушающие положения части 3 статьи 33 Закона о контрактной системе, Смоленское УФАС выдало Главному управлению предупреждение от 06.03.2017 № 696/03 в целях исключения из типовых контрактов условий, предусматривающих наличие у поставщиков (участников закупки) АЗС, в том числе оснащенных специальным оборудованием для отпуска товара с использованием «электронных карт».

Письмом от 24.04.2017 (исх.№ 0478/01) Главное управление проинформировало Смоленское УФАС о внесении приказом начальника Главного управления от 19.04.2017 № 16-ОД соответствующих изменений в типовые контракты на поставку горюче-смазочных материалов (далее – ГСМ).

Проанализировав представленные изменения, Смоленское УФАС пришел к выводу, что Главным управлением были исключены из таких контрактов лишь условия, содержащие положения об оснащении АЗС специальным оборудованием для отпуска товара с использованием «электронных карт». 

По мнению Смоленского УФАС условия, предусматривающие наличие у поставщиков (участников закупки) автозаправочных станций, содержатся в пунктах 1.2, 3.3.2, 3.3.4, 4.2, 4.3, 4.6, 4.9, 5.3 типовых контрактов.

Указанные обстоятельства послужили основанием для возбуждения в отношении Главного управления дела о нарушении антимонопольного законодательства № 01-17.

Полагая, что исходя из предмета контрактов (пункты 1.1. типовых контрактов), следует, что такие контракты отвечают признакам договора поставки для государственных нужд, следовательно, к ним применяются положения параграфа 4 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ); ссылаясь на положения статей 506, 510, пункта 2 статьи 525 ГК РФ, пункта 2 статьи 42 Закона о контрактной системе, пунктов 2.1, 2.6, 2.7, 14.1 и 14.2 Правил технической эксплуатации автозаправочных станций (РД 153-39.2-080-01), утвержденных приказом Минэнерго России от 01.08.2001 № 229, Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2) Комиссией Смоленского УФАС

- принято решение от 03.10.2017 по делу № 01-17 о нарушении антимонопольного законодательства, которым признано включение Главным управлением в типовые контракты на поставку горюче-смазочных материалов условий, предусматривающих наличие у поставщиков (участников закупки) автозаправочных станций, недопустимым в соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»; 

- в адрес Главного управления вынесено предписание от 03.10.2017 № 01-17, которым на Главное управление возложена обязанность совершения действий, направленных на обеспечение конкуренции, а именно: внести изменения в типовые контракты на поставку горюче-смазочных материалов, утвержденные приказом от 15.07.2016 № 44-ОД (в редакции приказа от 19.04.2017 № 16-ОД), исключив из них условия, предусматривающие наличие у поставщиков автозаправочных станций (в пунктах 1.2, 3.3.2, 3.3.4, 4.2, 4.3, 4.6, 4.9, 5.3 контрактов); направить измененные типовые контракты на поставку горюче-смазочных материалов в Департамент Смоленской области по информационным технологиям для обеспечения их размещения в информационной системе Смоленской области в сфере закупок.   

Несогласие Главного управления с указанными решением и предписанием послужило основанием обращения в суд с настоящим заявлением.

Заявитель ссылается на то, что спорные пункты типовых контрактов не устанавливают требование к поставщику о наличии у него АЗС (на праве собственности либо на ином законном праве), а лишь предусматривают использование АЗС, как мест поставки, приемки и отпуска товара, сверки поставленного товара и отбора проб товара, мест обеспечения гарантированного запаса товара; при этом данное использование отвечает потребностям и необходимо заказчикам, поскольку выдача ГСМ должна производится непосредственно в баки транспортных средств, а иного способа такой заправки (кроме как на АЗС) действующее законодательство не только не предусматривает, но и прямо запрещает.

Ответчик заявленные требования не признал.

Третье лицо - Автотранспортное учреждение, один из основных заказчиком ГСМ, поддержал доводы заявителя, пояснив в судебном заседании (протокол от 16.01.2018) что ему необходимо обеспечение поставки ГСМ с возможностью заправки в топливные баки транспортных средств в целях осуществления автотранспортной деятельности на всей территории Смоленской области. 

Оценив в совокупности в порядке статьи 71 АПК РФ все представленные по делу доказательства, заслушав мнение представителей лиц, участвующих в деле, суд считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и их должностных лиц необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решений и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Органам государственной власти субъектов Российской Федерации запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в частности запрещается необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе путем установления не предусмотренных законодательством Российской Федерации требований к товарам или к хозяйствующим субъектам (пункт 2 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»).

В соответствии с положениями пунктов 7, 8 статьи 112 Закона о контрактной системе при отсутствии утвержденных и размещенных в Единой информационной системе типовых контрактов и типовых условий, разработанных федеральными органами исполни тельной власти, соответствующие органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации вправе разрабатывать и утверждать типовые контракты и типовые условия контрактов для обеспечения нужд соответствующего субъекта Российской Федерации, которые размещаются в региональной информационной системе закупок субъектов Российской Федерации; порядок их разработки, а также случаи и условия применения устанавливаются высшими исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации.

Следовательно, в соответствии с пунктами 2, 4, 8, 10 Порядка № 297, пунктом 1.1 Положения о Главном управлении Смоленской области по регулированию контрактной системы (утверждено постановлением Администрации Смоленской области от 10.04.2014 № 253) типовые контракты, типовые условия разрабатываются и утверждаются Главным управлением в пределах своей компетенции.

При осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки, в том числе о соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки (пункт 1 части 1 статьи 31 Закона о контрактной системе).

В силу пункта 1 части 1 статьи 64 данного Закона документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать следующую информацию: наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 Закона о контрактной системе.

На основании пункта 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). При этом данным пунктом Закона о контрактной системе предусмотрен закрытый перечень требований и указаний, которые не должны включаться в документацию. Это требования и указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места нахождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. 

Согласно части 2 статьи 33 Закона о контрактной системе документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться. 

Не допускается включение в документацию о закупке (в том числе в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара) требований к производителю товара, к участнику закупки (в том числе требования к квалификации участника закупки, включая наличие опыта работы), а также требования к деловой репутации участника закупки, требования к наличию у него производственных мощностей, технологического оборудования, трудовых, финансовых и других ресурсов, необходимых для производства товара, поставка которого является предметом контракта, для выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта, за исключением случаев, если возможность установления таких требований к участнику закупки предусмотрена настоящим Федеральным законом (часть 3 статьи 33 Закона о контрактной системе). 

Таким образом, в документации об аукционе должны установиться требования, в частности, к качеству, техническим характеристикам (потребительским свойствам), размерам, упаковке товара с учетом специфики его деятельности и в целях обеспечения эффективного использования бюджетных средств, при соблюдении установленных законодательством Российской Федерации положений, направленных на обеспечение при проведении торгов конкурентной среды. 

При этом, правомерно включение в аукционную документацию таких характеристик и требований к товару, которые отвечают потребностям заказчика и необходимы для выполнения его соответствующих функций, но с учетом недопустимости ограничения конкуренции.

Согласно правовой позиции, изложенной "Обзоре судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (утвержденной Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017), при описании объекта закупки требования к закупаемым товарам, работам, услугам должны определяться таким образом, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с теми характеристиками, которые необходимы заказчикам, соответствуют их потребностям, а с другой стороны, необоснованно не ограничить количество участников закупки.

 В силу статьи 6 Закона о контрактной системе к числу основных принципов контрактной системы относятся принцип ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд и принцип эффективности осуществления закупки (эффективного использования источников финансирования), который должен соблюдаться наряду с принципом обеспечения конкуренции.

Возможное сужение круга участников закупки с одновременным повышением эффективности использования финансирования (обеспечением его экономии), исходя из положений пункта 1 статьи 1 Закона о контрактной системе, не может само по себе рассматриваться в качестве нарушения требований Федерального закона от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции). 

В спорном случае рассматриваются типовые контракты на поставку ГСМ, поэтому участником закупки потенциально может выступать любое юридическое, физическое лицо, индивидуальный предприниматель, в том числе лицо, не являющееся владельцем АЗС, готовое поставить товар, удовлетворяющий потребности заказчиков, т.е. обеспечивающий возможность выдачи ГСМ (заправку) непосредственно в баки транспортных средств. 

 Положения спорных пунктов типовых  контрактов, определяющих способ отпуска бензина, не содержат требований к участникам закупки либо требований к наличию у них ресурсов, а определяют условия контракта, которые направлены на осуществление заказчиком возможности непосредственной заправки транспортных средств, контроля за получением и расходом топлива, а также допускают возможность привлечения поставщиком иных лиц для их исполнения.

Аналогичная правовая позиция отражена в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 29.11.2017 по делу № А08-2108/2017.

Из вышеизложенного следует, что в действиях Главного управления по включению в типовые контракты пунктов 1.2, 3.3.2, 3.3.4, 4.2, 4.3, 4.6, 4.9, 5.3 в спорной редакции отсутствует нарушение положений пункта 2 части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Доводы ответчика отклоняются судом, как заявленные без учета принципа эффективного использования источников финансирования.Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительными решение и предписание  № 01-17 от 03.10.2017 Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>).

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья                Е.Г. Бажанова