АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ

656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 29-88-01

http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: a03.info@arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

г. Барнаул                                                                                                Дело № А03-2778/2024

Резолютивная часть решения объявлена 21 июня 2024 г.

В полном объеме решение изготовлено 27 июня 2024 г.

 

Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Музюкина Д.В. при ведении протокола секретарем судебного заседания Арефьевой А.С., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Алтайскому краю о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ,

с участием в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Уполномоченного по защите прав предпринимателей в Алтайском крае,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО2 по доверенности № 04-01-23/03530 от 19.03.2024, служебное удостоверение; ФИО3 по доверенности № 04-01-23/07610 от 18.06.2024, диплом АТСО № 01-04-0027-19-04 от 29.04.2019, служебное удостоверение,

от лица, привлекаемого к административной ответственности – не явились, извещены надлежаще,

от третьего лица – не явились, извещены надлежаще, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 4 по Алтайскому краю (далее – Инспекция) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (далее – ИП ФИО1, Предприниматель) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

В обоснование требований заявителем указано, что Предприниматель осуществляет  прием  лотерейных  ставок от участников  лотереи  без заключения  договора в соответствии с законодательством  о лотереях. 

Предприниматель,  в отзыве  на  заявление  в удовлетворении  требований просила отказать, указывая на то, что прием лотерейных ставок она не осуществляет, лотереи не проводит, её действия, квалифицируемые заявителем как правонарушение, являются способом реализации товара, а не проведением лотерей.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Алтайском крае, который в отзыве на заявление указал, что заявителем нарушен порядок возбуждения дела об административном правонарушении. В силу части 3.1 статьи 28.1 КоАП РФ, а также положений постановления Правительства РФ or 10.03.2022 № 336 возбуждение дела об административном правонарушении и проведение административного расследования по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ возможно исключительно только после проведения контрольного (надзорного) мероприятия.

В определении № 2 о возбуждении дела об административном правонарушении и назначении поредения административного расследования от 15.01.2024 отсутствует информация о разъяснении индивидуальному предпринимателю ФИО1 специального права, предусмотренного статьей 25.5.1. КоАП РФ, о возможности допуска к участию в деле в качестве защитника Уполномоченного по защите прав предпринимателей в субъекте Российской Федерации.

В нарушение статьи 25.6 КоАП РФ должностным лицом Инспекции свидетелю разъяснена ответственность за дачу заведомо ложных показаний согласно статье 128 Налогового кодекса Российской Федерации, а не ответственность, предусмотренная статьей 17.9. КоАП РФ. Кроме того, разъяснены права и обязанности, предусмотренные статьей 90 Налогового кодекса Российской Федерации, при этом налоговый контроль в отношении ИП ФИО1 не проводился.

В судебном заседании представители налогового органа  настаивали на заявленных   требованиях.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей заявителя, суд установил следующие имеющие значение для рассмотрения дела обстоятельства.

11 декабря 2023 года в 10 часов 08 минут, в 10 часов 33 минуты внесены взносы на банковскую карту ФИО1 в размере 200 руб. 00 копеек с целью участия в розыгрыше призов, организованном в мессенджере WhatsApp в группе «Дом мебели "ПаВа". В данной группе разыгрывается товар, реализующийся в магазине, находящемся по адресу 659450, 

<

...> А. Деятельность в данном магазине осуществляет ИП ФИО1

По условиям розыгрыша в группе "Дом мебели "ПаВа" для участия в розыгрыше необходимо внести плату за один или несколько номеров участника (лотерейную комбинацию). Выдача призов проводится в магазине ИП ФИО1 "Дом мебели "ПаВа".

11.12.2023           после поступления оплаты за все номера (лотерейные комбинации) организатор розыгрыша в группе "Дом мебели "ПаВа" подтвердил прием платежей за лотерейные комбинации, затем в группе "Дом мебели "ПаВа" были определены победители розыгрыша при помощи программы "Генератор случайных чисел".

Оплата взноса за участие в розыгрыше (лотерейной ставки) осуществлялась денежными средствами (200 рублей за 1 лотерейную комбинацию), без встречного предоставления товаров и услуг, в том числе, в равном эквиваленте. 

По данным фактам в отношении Предпринимателя 14.02.2024 составлен протокол № 16-05/015 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Протокол и материалы по делу об административном правонарушении Инспекцией направлены в арбитражный суд вместе с заявлением о привлечении Предпринимателя  к административной ответственности.

Суд полагает, что требования Инспекции не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.. 

В силу части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности. 

Частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за проведение лотереи без решения Правительства Российской Федерации о ее проведении, либо без заключения контракта с организатором лотереи на проведение лотереи, либо после истечения установленного срока проведения лотереи, либо распространение (реализация, выдача) лотерейных билетов, лотерейных квитанций или электронных лотерейных билетов или прием лотерейных ставок среди участников лотереи без заключения договора в соответствии с законодательством о лотереях.

Объективная сторона данного правонарушения выражается в проведении лотереи без решения Правительства Российской Федерации о ее проведении и приеме лотерейных ставок среди участников лотереи без заключения договора в соответствии с законодательством о лотереях.

Объектом данного административного правонарушения являются общественные отношения в сфере законодательства о лотереях. 

Субъектом данного правонарушения являются граждане, индивидуальные предприниматели, юридические лица, являющиеся организаторами или операторами лотереи, которые нарушили требования законодательства о лотереях.

Субъективная сторона правонарушения характеризуется умыслом или неосторожностью (для физических лиц).

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ "О лотереях" (далее по тексту – Закон о лотереях, Закон № 138-ФЗ) осуществляемое Российской Федерацией государственное регулирование отношений, возникающих в области организации лотерей и проведения лотерей, включает в себя: принятие Правительством Российской Федерации решений о проведении лотерей; издание в установленном порядке нормативных правовых актов, регулирующих организацию лотерей и проведение лотерей; ведение единого реестра лотерейных терминалов; осуществление федерального государственного надзора за проведением лотерей; установление форм и сроков представления отчетности о лотереях; установление обязательных нормативов лотереи.

Согласно части 1 статьи 13 Закона о лотереях организаторами лотерей на основании решения Правительства Российской Федерации являются:

 1) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере физической культуры и спорта; 

2) федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке государственной политики и нормативному правовому регулированию в сфере бюджетной деятельности. 

Порядок представления федеральными органами исполнительной власти, указанными в части 1 настоящей статьи, документов, на основании которых принимается решение о проведении лотереи, определяется Правительством Российской Федерации (часть 1.1 статьи 13 Закона о лотереях).

В соответствии со статьей 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации лотереи отнесены к основанным на риске играм.

Согласно пункту 1 статьи  2 Закона о лотереях лотереей признается игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (оператор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между оператором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции либо электронным лотерейным билетом. На лотерейном билете, лотерейной квитанции, электронном лотерейном билете обязательно присутствие лотерейной комбинации, нанесенной (внесенной) на стадии изготовления (создания) соответствующего документа и (или) участником лотереи;

В соответствии с пунктом 8 статьи 2 Закона о  лотереях под  проведением лотереи понимается оказание услуг по осуществлению мероприятий, включающих в себя распространение (реализацию, учет) лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, учет лотерейных квитанций, заключение договоров с изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, лотерейных терминалов, распространителями и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, заключение договоров с участниками лотереи, в том числе прием и учет лотерейных ставок, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи;

К лотерейному оборудованию относится устройство (генератор случайных чисел, механическое, электрическое, электронное или иное техническое устройство), используемое для определения выигравшей лотерейной комбинации (выигравших лотерейных комбинаций) тиражной лотереи.

Согласно  пункту 15 статьи 2 Закона о лотереях лотерейная ставка - цена одной оплаченной лотерейной комбинации. Прием лотерейной ставки (лотерейных ставок) подтверждается выдачей участнику лотереи лотерейного билета, лотерейной квитанции, направлением участнику лотереи информационного сообщения о приеме лотерейной ставки (лотерейных ставок) и регистрации электронного лотерейного билета.

Материалами дела подтверждается, что распространение лотерейных комбинаций  осуществлялось за деньги (200 рублей за билет), без встречного предоставления товаров и услуг, в том числе, в равном эквиваленте. 

Таким образом, для лиц, приобретающих  номера (лотерейные комбинации), участие в розыгрыше являлось игрой, носящей рисковый характер, поскольку возврат денежных средств или предоставление их эквивалента не гарантирован.

При этом рекламная цель данной рассылки материалами дела не подтверждается. В нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательств обратного Предпринимателем в материалы дела не представлено. 

Напротив, из информации, содержащейся в мессенджере WhatsApp,  четко следует, что основная цель проведения розыгрыша связана с получением доходов от реализации проданных номеров  (лотерейные комбинации).

Таким образом, Предприниматель фактически осуществляет прием лотерейных ставок среди участников лотереи без заключения договора в соответствии с законодательством о лотереях, направляет участникам лотереи информационные сообщения о приеме лотерейной ставки (лотерейных ставок) в группе "Дом мебели "ПаВа" в мессенджере WhatsApp, проводит розыгрыш призового фонда лотереи при помощи программы "Генератор случайных чисел", осуществляет выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о том, что указанные действия Предпринимателя образуют объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое этим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Вина Предпринимателя  в совершении вмененного правонарушения заключается в том, что она предвидела возможность наступления вредных последствий своих действий, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывала на предотвращение таких последствий либо не предвидела возможности наступления таких последствий, хотя должна была и могла их предвидеть. Доказательств обратного не представлено.

При таких обстоятельствах наличие в действиях предпринимателя состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является доказанным. 

Срок давности привлечения к административной ответственности не истек. 

Между тем, судом установлено, что Инспекцией допущены грубые процессуальные нарушения в ходе привлечения Предпринимателя к административной ответственности.

Так, в соответствии с частью 3.1 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении, выражающемся в несоблюдении обязательных требований, оценка соблюдения которых является предметом государственного контроля (надзора), муниципального контроля, при наличии одного из предусмотренных пунктами 1 - 3 части 1 данной статьи поводов к возбуждению дела может быть возбуждено только после проведения контрольного (надзорного) мероприятия во взаимодействии с контролируемым лицом, проверки, совершения контрольного (надзорного) действия в рамках постоянного государственного контроля (надзора), постоянного рейда и оформления их результатов, за исключением случаев, предусмотренных частями 3.2 - 3.5 данной статьи и статьей 28.6 названного Кодекса.

В соответствии с примечанием к данной статье положения частей 3.1 и 3.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  распространяются на случаи возбуждения дел об административных правонарушениях, выражающихся в несоблюдении обязательных требований, оценка соблюдения которых является предметом государственного контроля (надзора), муниципального контроля, порядок организации и осуществления которых регулируется Федеральным законом от 31.07.2020 № 248-ФЗ "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации" (далее - Закон № 248-ФЗ) или Федеральным законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

Связывая возможность возбуждения дела об административном правонарушении с наличием достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях исключает возможность начала производства по делу об административном правонарушении, в частности, в случае отсутствия события административного правонарушения и отсутствия состава административного правонарушения (часть 1 статьи 24.5). Соответственно, принятие решения о возбуждении дела об административном правонарушении или об отказе в его возбуждении, которое согласно части 5 статьи 28.1 КоАП Российской Федерации должно быть мотивированным, требует, в частности, проверки указанных в заявлении об административном правонарушении сведений и не предполагает, что такое решение принимается по факту поступления заявления (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 29 сентября 2015 года № 2315-0).

Особенности организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и возбуждения дел об административных правонарушениях в 2024 году установлены постановлением Правительства РФ от 10.03.2022 № 336 (ред. от 29.02.2024) (далее - Постановление № 336).

Пунктом 3 Постановления № 336 установлено, что в 2024 году в рамках видов государственного контроля (надзора), муниципального контроля, порядок организации и осуществления которых регулируются Федеральным законом "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации" и Федеральным законом "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля", а также при осуществлении государственного контроля (надзора) за деятельностью органов государственной власти субъектов Российской Федерации и должностных лиц органов государственной власти субъектов Российской Федерации и за деятельностью органов местного самоуправления и должностных лиц органов местного самоуправления (включая контроль за эффективностью и качеством осуществления органами государственной власти субъектов Российской Федерации переданных полномочий, а также контроль за осуществлением органами местного самоуправления отдельных государственных полномочий) внеплановые контрольные (надзорные) мероприятия, внеплановые проверки проводятся исключительно по обозначенным основаниям, в том числе при условии согласования с органами прокуратуры при непосредственной угрозе причинения вреда жизни и тяжкого вреда здоровью граждан, по фактам причинения вреда жизни и тяжкого вреда здоровью граждан (подпункт а).

Согласно пункту 9 Постановления № 336 должностное лицо контрольного (надзорного) органа, уполномоченного на возбуждение дела об административном правонарушении, в случаях, установленных законодательством, вправе возбудить дело об административном правонарушении, если состав административною правонарушения включает в себя нарушение обязательных требований, опенка соблюдения которых является предметом государственного конiроля (надзора), муниципального контроля (за исключением государственною контроля (надзора) за деятельностью органов государственной власти и органов местного самоуправления, исключительно в случае, предусмотренном пунктом 3 части 2 статьи 90 Федерального закона "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации" (за исключением случаев необходимости применения меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении в виде временного запрета деятельности).

Таким образом, в силу части 3.1 статьи 28.1 КоАП Российской Федерации, а также положений Постановления № 336 установлено ограничение на возбуждение дел об административных правонарушениях, состав которых включает в себя нарушение обязательных требований, оценка соблюдения которых отнесена к предмету видов контроля (надзора), к организации и осуществлению которых применяются положения Закона № 248-ФЗ.

Виды государственного контроля (надзора), виды муниципального контроля устанавливаются в соответствии с частью 8 статьи 1 Закона № 248-ФЗ.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 25 июня 2021 № 1012 утверждено Положение о федеральном государственном контроле (надзоре) за проведением лотерей. Данное Положение устанавливает порядок организации и осуществления федерального государственного контроля (надзора) за проведением лотерей (далее - федеральный государственный контроль (надзор). К отношениям, связанным с осуществлением федерального государственного контроля (надзора), применяются положения Федерального закона "О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации".

Таким образом, из приведенных положений можно заключить, что соблюдение порядка организации и проведения лотерей входит в предмет государственного контроля (надзора).

Следовательно, в рассматриваемом случае дело об административном правонарушении могло быть возбуждено только после проведения контрольного (надзорного) мероприятия во взаимодействии с контролируемым лицом, проверки, совершения контрольного (надзорного) действия в рамках постоянного государственного контроля (надзора), постоянного рейда и оформления их результатов. 

Вместе с тем, из материалов дела следует, что контрольное мероприятие Инспекцией не проводилось, определением № 2 от 15.01.2024 было возбуждено дело об административном правонарушении, после чего было проведено административное расследование, что противоречит положениям статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что  нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Суд полагает, что нарушение процедуры возбуждения дела об административном правонарушении, выразившееся в непроведении контрольного (надзорного) мероприятия во взаимодействии с контролируемым лицом до возбуждения дела об административном правонарушении является существенным нарушением процессуальных требований, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях и не позволяет суду всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Данные нарушения не могут быть устранены в ходе рассмотрения дела в суде, в связи с чем арбитражный суд отказывает налоговому органу в привлечении Предпринимателя к административной ответственности.

В свою очередь, суд отмечает, что нарушения, выразившиеся в неразъяснении Предпринимателю специального права, предусмотренного статьей 25.5.1. КоАП РФ, о возможности допуска к участию в деле в качестве защитника Уполномоченного по защите прав предпринимателей в субъекте Российской Федерации, а также предупреждение свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложных показаний по статье 128 Налогового кодекса Российской Федерации, не являются существенными нарушениями процедуры привлечения к административной ответственности.

Руководствуясь статьями 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Алтайскому краю о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (адрес: 

<

...>; ОГРНИП 

<

***>) к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях полностью отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Алтайского края в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения.

 

Судья                                                                                                Д.В. Музюкин