ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

10АП-6539/2021, 10АП-6540/2021

Дело № А41-3910/19

17 мая 2021 года

г. Москва

Резолютивная часть постановления объявлена  11 мая 2021 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 мая 2021 года 

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи   Терешина А.В.,

судей   Епифанцевой С.Ю., Шальневой Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

при участии в заседании: 

от Банка «ТРАСТ» (ПАО): ФИО2 – представитель по доверенности                             № 32/КД/2020 от 11.06.2020г.;

от ООО «Партнер Авто»: ФИО3 – представитель по доверенности                                  от 25.02.2021г.;

от ЗАО «Гема-инвест»: ФИО4 – представитель по доверенности от 28.09.2020г.;

от временного управляющего ЗАО «Гема-инвест» ФИО5: ФИО5 – лично, предъявлен паспорт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Банка «ТРАСТ» (ПАО) и Межрайонной ИФНС России № 22 по Московской области на определение Арбитражного суда Московской области от 23.12.2020 по делу  № А41-3910/19,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Московской области обратилась Межрайонная ИФНС России N 22 по Московской области с заявлением о признании ЗАО "Гема-инвест" (далее - Должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Московской области от 18.03.2019 года заявление Межрайонной ИФНС России N 22 по Московской области принято к производству.

Определением Арбитражного суда Московской области от 29.08.2019 г. заявление Межрайонной ИФНС России N 22 по Московской области признано обоснованным, включено в реестр требований кредиторов, в отношении ЗАО "Гема-инвест" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) введена процедура банкротстве - наблюдение, временным управляющим утвержден ФИО5.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры банкротства опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 167 (6647) от 14.09.2019 г.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Гема-инвест" на стадии наблюдения в арбитражный суд обратилось ООО «Партнер Авто» с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в сумме            117 040 431,23 рублей.

Определением от 23.12.2020 Арбитражный суд Московской области включил требования Общества с ограниченной ответственностью «Партнер Авто» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в общей сумме 117 040 431,23 рублей основного долга в третью очередь реестра требований кредиторов ЗАО «ГЕМА-ИНВЕСТ».

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО "БАНК ТРАСТ" и Межрайонная ИФНС России N 22 по Московской области обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просят определение суда первой инстанции отменить, ссылаясь на неправильное применение судом норм материального права.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268 АПК РФ.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционных жалоб, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Установление размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в порядке, установленном в статьях 71 и 100 Закона о банкротстве.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором с другой стороны.

Как следует из материалов дела, ООО «Партнер Авто» обратилось  в суд первой инстанции с заявлением о включении в реестр требований кредиторов Должника задолженности в размере 117 040 431,23 рублей, на основании трех договоров инвестирования, а именно:

1. по Договору инвестирования № 05-03022014-МПГ от 09.01.2014 года  - задолженность в размере 53 897 174,45 рублей;

2. по Договору инвестирования № 02-230913-МО от 23.09.2013 года – задолженность в размере 51 170 911,30 рублей; 

3. по Договору инвестирования № 07-15092014-ГС2 от 15.09.2014 года - задолженность в размере 11 972 345,48 рублей.

Судом апелляционной инстанции установлено, что 01.09.01.2014 года ЗАО «Гема-инвест» и ООО «Партнер Авто» заключили Договор инвестирования № 05-03022014-МПГ (далее по тексту - «Договор инвестирования от 09.01.2014 г.»), по условиям которого (п. 1.1.) Инвестор осуществляет целевое финансирование Инвестиционного проекта путем передачи инвестиций, а Заказчик реализует их в целях создания и передачи Инвестору Объекта инвестирования.

Объект инвестирования – это объект недвижимости, создаваемый в результате монтажных работ «Торговый автомобильный центр с надземным гаражом-стоянкой открытого типа – Блок Г» по адресу: Московская область, Одинцовский район, р/

<

...> (строительный), строение 166 (действительный адрес), на земельном участке, принадлежащем Инвестору на праве собственности.

Согласно п. 1.2 Договора инвестирования от 09.01.2014 года, Заказчик в процессе строительства и ввода в эксплуатацию Объекта инвестирования, обязуется выполнять комплекс юридических и иных действий по реализации Инвестиционного проекта на всех этапах строительства и отвечает за рациональное направление денежных средств на строительство Объекта инвестирования.

За выполнение Заказчиком функций, предусмотренных п. 1.2. Договора инвестирования, Инвестор оплачивает Заказчику вознаграждение в размере, порядке и в сроки определяемые сторонами в Дополнительных соглашениях к настоящему Договору.

Инвестиционную стоимость Объекта инвестирования стороны определили в размере 180 000 000 рублей (п. 1.4.).

Инвестор, осуществляет целевое финансирование строительства и ввода Объекта инвестирования, с правом получения в качестве результата инвестиционной деятельности в свою собственность Объекта инвестирования (п. 1.3.).

Согласно п. 3.1.1 Договора инвестирования от 09.01.2014 года, Заказчик обязуется осуществлять подбор кандидатур технического заказчика и генподрядчика и заключать с ними договоры на соответствующие работы. 

При этом Заказчик самостоятельно несет имущественную ответственность по всем договорам, заключенным с третьими лицами, направленными на реализацию Инвестиционного проекта.

Как следует из п. 4.1. Инвестиционного договора (в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 30.01.2014), работы по настоящему договору считаются выполненными Заказчиком после утверждения уполномоченным органом Разрешения на ввод Объекта инвестирования в эксплуатацию.

Во исполнение условий Инвестиционного договора:

02.06.2017 года подписан Акта о соответствии параметров построенного объекта, проектной документации и Акт о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, норм и правил (Формы № 15,16);

08.06.2017 года подписан Акт приемки объекта капитального строительства (Форма № 14);

02.10.2018 года Министерством строительного комплекса Московской области Инвестору выдано Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию № RU50-20-11835-2018;

08.10.2018 года Постановлением Администрации Одинцовского муниципального района Московской области № 4691, Объекту инвестирования присвоен адрес: РФ, МО, Одинцовский район, г.п. Новоивановское, 

<

...> строение 166.

03.10.2018 года Объект инвестирования зарегистрирован в собственность Инвестора, что подтверждается Выпиской из ЕГРН от 04.12.2018 года.

Таким образом, Заказчик ООО «Партнер Авто» выполнил свои обязательства по Договору инвестирования.

В соответствии с п. 2.5. Договора инвестирования от 09.01.2014 года, Заказчик ежеквартально до 5 числа месяца, следующего за отчетным кварталом, предоставляет Инвестору акт приемки-передачи выполненных Заказчиком работ, по форме утвержденной сторонами и счет фактуру на стоимость вознаграждения Заказчика за отчетный квартам. 

Как следует из п. 3.2.2. Договора инвестирования от 09.01.2014 года, Инвестор обязуется за счет собственных и/или привлеченных средств финансировать строительство Объекта финансирования, и оплачивать услуги Заказчика (п. 3.2.3.)

Однако Инвестор не полностью оплатил принятые от Заказчика работы по Актам приема-передачи инвестиционных затрат, а именно:

1. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 14-18/И от 31.12.2018 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 12 636 157 рублей 07 копеек.

2. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 09-18/И от 30.09.2018 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 13 267 138 рублей 13 копеек

3. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 08-18/И от 02.07.2018 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 9 292 354 рублей 60 копеек.

4. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 04-19/И от 30.06.2019 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 2 754 686 рублей 00 копеек.

5. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 02-19/И от 31.03.2019 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 2 083 274 рублей 50 копеек.

В связи с чем образовалась задолженность в размере  40 033 446 рублей 75 копеек. 

Указанная задолженность подтверждена Актами сверки взаимных расчетов за 2017, 2018 и за первое полугодие 2019 года, из которых погашено 1 300 000  руб. по платежным поручениям № 717 от 02.07.2019 года (500 000 руб.), № 860 от 25.07.2019 года (800 000 руб.). 

Итого остаток задолженности по Договору инвестирования от 09.01.2014 составляет 38 733 446 руб. 75 коп.

13 марта 2017 года стороны подписали Дополнительное соглашение № 4 к Договору инвестирования от 09.01.2014 года, в соответствии с п. 1.1. которого Инвестор поручает, а Заказчик принимает на себя обязанность по организации и проведению комплекса ремонтно-восстановительных работ на объекте Инвестора, на «4-х этажном паркинге с эксплуатируемой кровлей (1-я очередь строительства – БЛОК А) по адресу: Московская область, Одинцовский район, р/

<

...> строение 170, общей площадью 17 054,9 кв.м. Объект принадлежит Инвестору на основании Свидетельства о собственности от 06 марта 2013 года.

Стоимость ремонтно-восстановительных работ по настоящему Дополнительному соглашению №4 стороны согласовали в размере 30 000 000 рублей. 

Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 11-17/И от 30 июня 2017 года Инвестор принял и оплатил работы на сумму 21 362 563 рублей 80 копеек.

Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 23-17/И от 31 декабря 2017 года Инвестор принял и оплатил работы на сумму 5 309 660 рублей 00 копеек.

Таким образом, работы, выполненные Заказчиком по Дополнительному соглашению № 4 к Договору инвестирования от 09.01.2014 года, приняты и оплачены Инвестором полностью, задолженность отсутствует. 

25 апреля 2018 года стороны подписали Дополнительное соглашение № 5 к Договору инвестирования от 09.01.2014 года, в соответствии с п.1.1. которого Инвестор поручает, а Заказчик принимает на себя обязанность по организации и проведению комплекса ремонтно-восстановительных работ на объекте Инвестора в «Нежилом здании паркинга открытого типа (3-я очередь строительства – БЛОК В) по адресу: Московская область, Одинцовский район, р/

<

...> вл.165-168, общей площадью 17 207,6 кв.м., кадастровый номер 50:20:0020109:2403. Объект принадлежит Инвестору на праве собственности согласно Свидетельству о собственности от 15августа 2013 года.

Стоимость ремонтно-восстановительных работ по настоящему Дополнительному соглашению №5 стороны согласовали в размере 35 000 000 рублей. Состав и сроки выполнения работ стороны согласовали в Техническом задании (Приложение №1 к Дополнительному соглашению №5).

Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 12-18/И от 01 октября 2018 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 10 093 837 рублей 70 копеек.

Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 16-18/И от 31 декабря 2018 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 4 634 890 рублей 00 копеек.

Таким образом, Инвестор не оплатил принятые без замечаний работы на общую сумму 14 728 727 рублей 70 копеек, что подтверждается Актом сверки взаимных расчетов за период с 25.04.2018 по 31.03.2019 г.

В соответствии с п.2.6 Договора инвестирования 09.01.2014 года, за выполнение Заказчиком функций, предусмотренных п. 1.2. Договора, Инвестор оплачивает Заказчику вознаграждение в размере, порядке и сроки, определяемые сторонами в дополнительных соглашениях к настоящему Договору.

Дополнительным соглашением № 2 к Договору инвестирования 09.01.2014 года, стороны согласовали размер вознаграждения Заказчика.

Согласно Акту сверки взаимных расчетов от 30.06.2019 за период с января 2018 года по июнь 2019 года ЗАО «Гема-инвест» подтвердил задолженность перед ООО «Партнер Авто» по выплате вознаграждения в размере 435 000 рублей 00 копеек.

Таким образом, сумма задолженности по Договору инвестирования № 05-03022014-МПГ от 09.01.2014 года, с учетом Дополнительного соглашения № 5 от 25 апреля 2018 года, составляет 53 897 174,45 руб.

23.09.2013 года ЗАО «Гема-инвест» (Инвестор) и ООО «Партнер Авто» (Заказчик) заключили Договор инвестирования № 02-230913-МО (далее по тексту - «Договор инвестирования от 23.09.2013 г.»), по условиям которого (п. 1.1.) Инвестор осуществляет целевое финансирование Инвестиционного проекта путем передачи инвестиций, а Заказчик реализует их в целях создания и передачи Инвестору Объекта инвестирования.

Объект инвестирования – означает объект недвижимости, создаваемый в результате проведения комплекса строительно-монтажных работ (внутренние и внешние отделочные работы) в Административно-офисном здании, расположенном по адресу: Московская область, Одинцовский район, р/

<

...>, принадлежащего Инвестору на праве собственности.

Согласно п. 1.2 Договора инвестирования от 23.09.2013 года (в редакции Дополнительного соглашения № 3 от 30.09.2015 года), Заказчик в процессе строительства Объекта инвестирования, обязуется выполнять комплекс юридических и иных действий по реализации Инвестиционного проекта на всех этапах инвестиционного процесса и отвечает за рациональное направление денежных средств на строительство Объекта инвестирования.

 В соответствии с п. 2.6 за выполнение Заказчиком функций, предусмотренных п. 1.2. Договора инвестирования, Инвестор оплачивает Заказчику вознаграждение в размере, порядке и в сроки определяемые сторонами в Дополнительных соглашениях к настоящему Договору.

Инвестиционную стоимость Объекта инвестирования стороны определили в размере 260 000 000 рублей (п. 1.4.)

Инвестор, осуществляет целевое финансирование строительства Объекта инвестирования, с правом получения в качестве результата инвестиционной деятельности в свою собственность Объекта инвестирования (п. 1.3.).

Согласно п. 3.1.1 Договора инвестирования от 23.09.2013 года, Заказчик обязуется осуществлять подбор кандидатур технического заказчика и генподрядчика и заключать с ними договоры на соответствующие работы, по предварительному согласованию их кандидатур с Инвестором.

При этом Заказчик самостоятельно несет имущественную ответственность по всем договорам, заключенным с третьими лицами, направленными на реализацию Инвестиционного проекта.

В соответствии с п. 2.5.  Договора инвестирования от 23.09.2013 года, Заказчик ежеквартально до 5 числа месяца, следующего за отчетным кварталом, предоставляет Инвестору акт приемки-передачи выполненных Заказчиком работ, по форме утвержденной сторонами и счет фактуру на стоимость вознаграждения Заказчика за отчетный квартам. 

Как следует из п. 3.2.2. Договора инвестирования от 23.09.2013 года, Инвестор обязуется за счет собственных и/или привлеченных средств финансировать строительство Объекта финансирования, и оплачивать услуги Заказчика (п.3.2.3.)

1. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 13-18/И от 31.12.2018 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 10 342 561 рублей 98 копеек.

2. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 01-19/И от 31.03.2019 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 3 733 009 рублей 40 копеек.

3. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 05-19/И от 30.06.2019 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 5 323 979 рублей 54 копеек.

Таким образом, задолженность ЗАО «Гема-инвест» перед ООО «Партнер Авто» подтвержденная Актом сверки взаимных расчетов от 30.06.2019 года, составляет 18 280 945,70 руб., из которых погашено 1 130 000 руб. по платежным поручениям № 1716 от 07.08.2019 года (40 000 рублей), № 1800 от 14.08.2019 года (540 000 рублей), № 1902 от 29.08.2019 года (550 000 рублей). 

Итого, задолженность по Договору инвестирования от 23.09.2013 года составляет 17 150 945,70 руб.

04 июня 2018 года стороны подписали Дополнительное соглашение № 5 к Договору инвестирования от 23.09.2013 года, в соответствии с п. 1.1. которого Инвестор поручает, а Заказчик принимает на себя обязанность по организации и проведению комплекса ремонтно-восстановительных работ на объекте  Инвестора «Пристройка кирпичная площадью 2 810 кв.м. к Зданию склада  общей площадью 7 002,2 кв.м., кад. номер 50:20:0020109:1149, по адресу: МО, 

<

...> стр. 166Б). Объект принадлежит Инвестору согласно Свидетельства о собственности от 07 апреля 2014 года.

Стоимость ремонтно-восстановительных работ по Дополнительному соглашению №5 стороны согласовали в размере 35 000 000 рублей. 

Комплекс ремонтно-восстановительных работ определен сторонами в Техническом задании (Приложение №1 к Дополнительному соглашению №5).

1. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 11-18/И от 30.09.2018 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 5 481 532 рублей 00 копеек.

2. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 15-18/И от 31.12.2018 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 15 288 481 рублей 50 копеек.

3. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 03-19/И от 31.03.2019 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 4 730 111 рублей 60 копеек.

4. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 06-19/И от 30.06.2019 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 5 641 412 рублей 50 копеек.

5. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 06.1-19/И от 05.07.2019 года Инвестор принял и не оплатил работы на сумму 2 100 428 рублей 00 копеек.

Таким образом, Инвестор не оплатил принятые без замечаний работы по Дополнительному соглашению № 5 к Договору инвестирования от 23.09.2013 года, на общую сумму 33 241 965 рублей 60 копеек, что подтверждается Актом сверки взаимных расчетов за период с 04.06.2018 по 05.07.2019 г.

В соответствии с п. 2.6 Договор инвестирования от 23.09.2013 года, за выполнение Заказчиком функций, предусмотренных п. 1.2. Договора, Инвестор оплачивает Заказчику вознаграждение в размере, порядке и сроки, определяемые сторонами в дополнительных соглашениях к настоящему Договору. 

Согласно Акту сверки взаимных расчетов за период с января 2018 года по июнь 2019 года ЗАО «Гема-инвест» подтверждает задолженность перед ООО «Партнер Авто» по выплате вознаграждения в размере 778 000  рублей 00 копеек.

Таким образом, сумма задолженности по Договору инвестирования № 02-230913-МО от 23.09.2013 года, с учетом Дополнительного соглашения № 5 от 04 июня 2018 года, составляет 51 170 911,30 руб.

15.09.2014 года ЗАО «Гема-инвест» (Инвестор) и ООО «Партнер Авто» (Заказчик) заключили Договор инвестирования № 07-15092014-ГС2 (далее по тексту - «Договор инвестирования от 15.09.2014 г.»), по условиям которого (п. 1.1.) Инвестор осуществляет целевое финансирование Инвестиционного проекта путем передачи инвестиций, а Заказчик реализует их в целях создания и передачи Инвестору Объекта инвестирования.

Объект инвестирования – означает объект недвижимости, создаваемый в результате реконструкции объекта капитального строительства: «Здание 2-я очередь строительства Торгового складского комплекса  площадью 18 193,5 кв.м. (кад. номер 50:20:000000:64255), третья очередь строительства с пристройкой  склада № 5568, расположенного по адресу: 

<

...> километр Минского шоссе, на земельном участке площадью 26 994 кв.м. (кад. номер 50:20:0070512:1723, принадлежащего Инвестору на праве собственности (Св-во от 08.11.2013).

Согласно п. 1.2 Договора инвестирования от 15.09.2014 года, Заказчик в процессе строительства и ввода в эксплуатацию Объекта инвестирования, обязуется выполнять комплекс юридических и иных действий по реализации Инвестиционного проекта на всех этапах инвестиционного процесса и отвечает за рациональное направление денежных средств на строительство Объекта инвестирования.

 В соответствии с п. 2.6 за выполнение Заказчиком функций, предусмотренных п. 1.2. Договора инвестирования, Инвестор оплачивает Заказчику вознаграждение в размере, порядке и в сроки определяемые сторонами в Дополнительных соглашениях к настоящему Договору.

Инвестиционную стоимость Объекта инвестирования стороны определили в размере 124 000 000 рублей (п. 1.4.)

Инвестор, осуществляет целевое финансирование строительства и ввода в эксплуатацию Объекта инвестирования, с правом получения в качестве результата инвестиционной деятельности в свою собственность Объекта инвестирования (п. 1.3.).

Согласно п. 3.1.1 Договора инвестирования от 15.09.2014 года, Заказчик обязуется осуществлять подбор кандидатур технического заказчика и генподрядчика и заключать с ними договоры на соответствующие работы, по предварительному согласованию их кандидатур с Инвестором.

При этом Заказчик самостоятельно несет имущественную ответственность по всем договорам, заключенным с третьими лицами, направленными на реализацию Инвестиционного проекта.

В соответствии с п. 2.5.  Договора инвестирования от 15.09.2014 года, Заказчик ежеквартально до 5 числа месяца, следующего за отчетным кварталом, предоставляет Инвестору акт приемки-передачи выполненных Заказчиком работ, по форме утвержденной сторонами и счет фактуру на стоимость вознаграждения Заказчика за отчетный квартам. 

Как следует из п. 3.2.2. Договора инвестирования от 15.09.2014 года, Инвестор обязуется за счет собственных и/или привлеченных средств финансировать строительство Объекта финансирования, и оплачивать услуги Заказчика (п. 3.2.3.)

1. Согласно Акту сверки взаимных расчетов от 31.12.2017 года, за Инвестором числиться задолженность в пользу Заказчика в размере 4 483 108 рублей 70 копеек.

2. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 10-18/И от 30.09.2018 года Инвестор принял работы на сумму 2 953 410 рублей 80 копеек.

3. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 07-18/И от 30.06.2018 года Инвестор принял работы на сумму 14 438 477 рублей 60 копеек.

4. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 04-18/И от 02.04.2018 года Инвестор принял работы на сумму 7 885 348 рублей 38 копеек.

5. В период с 11.01.2018 по 26.12.2018 года Инвестор погасил задолженность в размере 10 731 000 рублей 00 копеек.

6. В период с 06.02.2019 по 04.06.2019 Инвестор погасил задолженность в размере 6 316 000 рублей 00 копеек.

7. Платежным поручением № 773 от 08.07.2019 года Инвестор погасил задолженность в размере 860 000 рублей 00 копеек.

8. Платежным поручением № 777 от 09.07.2019 года Инвестор погасил задолженность в размере 20 000 рублей.

Таким образом, согласно Акту сверки взаимных расчетов от 31.12.2017 года, Акту сверки взаимных расчетов от 31.12.2018 года, Акту сверки взаимных расчетов от 30.06.2019 года, у ЗАО «Гема-инвест»  имеется задолженность перед ООО «Партнер Авто» в размере 12 716 345рублей 48 копеек, из которых погашено 880 000 рублей 00 копеек по платежным поручениям № 773 от 08.07.2019 года (860 000 рублей), № 777 от 09.07.2019 года (20 000 рублей). 

Итого, остаток задолженности по Договору инвестирования от 15.09.2014 года составляет 11 836 345,48 руб.

В соответствии с п.2.6 Договора инвестирования от 15.09.2014 года, за выполнение Заказчиком функций, предусмотренных п. 1.2. Договора, Инвестор оплачивает Заказчику вознаграждение в размере, порядке и сроки, определяемые сторонами в дополнительных соглашениях к настоящему Договору. 

Согласно Акту сверки взаимных расчетов за период с января 2018 года по июнь 2019 года ЗАО «Гема-инвест» подтверждает задолженность перед ООО «Партнер Авто» по выплате вознаграждения в размере 136 000 руб.

Таким образом, сумма задолженности по Договору инвестирования № 07-15092014-ГС2 от 15.09.2014 года, составляет 11 972 345,48 руб.

Таким образом, общая задолженность ЗАО «Гема-инвест» перед ООО «Партнер Авто» в отношении должника по всем трем договорам инвестирования составляет  117 040 431,23 руб.

Отношения в сфере инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, на территории РФ регулируются  Федеральным законом от 25.02.1999 N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (далее - Закон N 39-ФЗ).

Под инвестиционной деятельностью понимаются вложения инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. 

В числе субъектов инвестиционной деятельности закон называет, в частности, инвесторов, осуществляющих капитальные вложения на территории РФ с использованием собственных и (или) привлеченных средств в соответствии с законодательством РФ, а также заказчиков, которыми являются уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов (п.п. 2, 3 ст. 4 Закона N 39-ФЗ). 

Пунктом 1 ст. 8 Закона N 39-ФЗ определено, что отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ.

Согласно статье 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. 

Из положений статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации следует обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. 

В пункте 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» разъяснено, что основанием для возникновения обязательства по оплате выполненных работ является сдача результатов работ заказчику

Выполнение ООО «Партнер Авто» и приемка ЗАО «Гема-инвест» работ по упомянутым инвестиционным договорам подтверждены представленными в материалы дела актами приема-передачи инвестиционных затрат, сводными счетам фактуры, актами сдачи-приемки выполненных работ формы КС-2, справками о стоимости выполненных работ формы КС-3, подписанными сторонами без замечаний по объему и стоимости работ. 

Факт выполнения работ по договорам Должником/Инвестором не оспаривается. Платежными поручениями, представленными в материалы дела, подтверждается частичная оплата Должником/Инвестором выполненных работ. Оплата производилась в безналичном порядке, путем перечисления денежных средств на расчетный счет ООО «Партнер Авто».

Вопреки доводам заявителей, фактические затраты ООО «Партнер Авто»  по Договору инвестирования № 05-03022014-МПГ от 09.01.2014 года, подтверждены представленными в материалы дела: Актом о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов, норм и правил (Формы № 15); Актом о соответствии параметров построенного объекта, проектной документации (Форма №16); Актом приемки объекта капитального строительства (Форма № 14); Разрешением на ввод объекта в эксплуатацию № RU50-20-11835-2018; Постановлением Администрации Одинцовского муниципального района Московской области № 4691, о присвоении адреса; Выпиской из ЕГРН от 04.12.2018 года. Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 02-19/И от 31.03.2019 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 04-19/И от 30.06.2019 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 14-18/И от 31.12.2018 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 09-18/И от 30.09.2018 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 08-18/И от 02.07.2018 года; Актом сверки взаимных расчетов на 30.06.2019 года; Платежным поручением № 717 от 02.07.2019 года (500 000 рублей); Платежным поручением № 860 от 25.07.2019 года (800 000 рублей).

Фактические затраты ООО «Партнер Авто»  по Дополнительному соглашению №5 к Договору инвестирования от 09.01.2014 года, подтверждены представленными в материалы дела: Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 12-18/И от 01 октября 2018; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 16-18/И от 31 декабря 2018; Актом сверки взаимных расчетов от 31.03.2019 года, Актом сверки взаимных расчетов от 30.06.2019 за период с января 2018 года по июнь 2019 года (размер вознаграждения).

Фактические затраты ООО «Партнер Авто»  по Договору инвестирования № 02-230913-МО от 23.09.2013 года, подтверждены представленными в материалы дела: Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 13-18/И от 31.12.2018 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 01-19/И от 31.03.2019 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 05-19/И от 30.06.2019 года; Актом сверки взаимных расчетов от 30.06.2019 года; Платежным поручением № 1716 от 07.08.2019 года (40 000 рублей); Платежным поручением № 1800 от 14.08.2019 года (540 000 рублей); Платежным поручением № 1902 от 29.08.2019 года (550 000 рублей).

Фактические затраты ООО «Партнер Авто»  по Дополнительному соглашению №5 к Договору инвестирования от 23.09.2013, подтверждены представленными в материалы дела: Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 11-18/И от 30.09.2018 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 15-18/И от 31.12.2018 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 03-19/И от 31.03.2019 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 06-19/И от 30.06.2019 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 06.1-19/И от 05.07.2019; Актом сверки взаимных расчетов от 05.07.2019 года за период с 04.06.2018; Актом сверки взаимных расчетов за период с января 2018 года по июнь 2019 года (размер вознаграждения).

Фактические затраты ООО «Партнер Авто»  по Договору инвестирования № 07-15092014-ГС2 от 15.09.2014 года, подтверждены представленными в материалы дела: Актом сверки взаимных расчетов от 31.12.2017 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 10-18/И от 30.09.2018 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 07-18/И от 30.06.2018 года; Актом приема-передачи инвестиционных затрат № 04-18/И от 02.04.2018 года; Платежным поручением № 773 от 08.07.2019 года на 860 000 рублей 00 копеек; Платежным поручением № 777 от 09.07.2019 года на 20 000 рублей; Актом сверки взаимных расчетов от 31.12.2017 года; Актом сверки взаимных расчетов от 31.12.2018 года; Актом сверки взаимных расчетов от 30.06.2019 года; Актом сверки взаимных расчетов за период с января 2018 года по июнь 2019 года (размер вознаграждения).

Принимая во внимание изложенное, учитывая, что наличие у должника долга перед кредитором по спорным договорам в заявленном размере подтверждено надлежащими и допустимыми доказательствами, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о признании требований обоснованными.

Исходя из пункта 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" недобросовестное поведение воспользовавшейся тем, что единоличный исполнительный и коллегиальный орган управления другой стороны сделки при заключении договора действовал явно в ущерб последней, является основанием для признании сделки недействительной в соответствии со статьями 10, 168 ГК РФ.

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 63 от 23.12.10 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" суд вправе квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования основанного на такой сделке.

По смыслу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации злоупотребление гражданским правом заключается в превышении пределов дозволенного гражданским правом осуществления своих правомочий путем осуществления их с незаконной целью или незаконными средствами, с нарушением при этом прав и законных интересов других лиц. Под злоупотреблением правом понимается умышленное поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему гражданского права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации пределов осуществления гражданских прав, причиняющее вред третьим лицам или создающее условие для наступления вреда.

В пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 25 от 23.06.15 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным не только при наличии обоснованного заявления другой стороны, но и по инициативе суда, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. В этом случае суд при рассмотрении дела выносит на обсуждение обстоятельства, явно свидетельствующие о таком недобросовестном поведении, даже если стороны на них не ссылались (статья 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Если будет установлено недобросовестное поведение одной из сторон, суд в зависимости от обстоятельств дела и с учетом характера и последствий такого поведения отказывает в защите принадлежащего ей права полностью или частично, а также применяет иные меры, обеспечивающие защиту интересов добросовестной стороны или третьих лиц от недобросовестного поведения другой стороны (пункт 2 статьи 10 ГК РФ), например, признает условие, которому недобросовестно воспрепятствовала или содействовала эта сторона соответственно наступившим или ненаступившим (пункт 3 статьи 157 ГК РФ); указывает, что заявление такой стороны о недействительности сделки не имеет правового значения (пункт 5 статьи 166 ГК РФ).

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве под вредом, причиненным имущественным правам кредиторов, понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приводящие к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Вопреки доводам заявителей, в рассматриваемом споре отсутствует злоупотребление правом с обеих сторон сделки, направленный на искусственное наращивание кредиторской задолженности и вывод активов должника.

Апелляционная коллегия также приходит к выводу об отсутствии признаков мнимости указанной сделки в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. Обязательным условием признания сделки мнимой, исходя из конструкции правовой нормы, предусмотренной статьей 170 ГК РФ, является порочность воли каждой из ее сторон, и отсутствие намерений создать правовые последствия, характерные для сделок данного вида. Пунктом 86 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что судам следует учитывать, что стороны мнимой сделки могут также осуществить для вида ее формальное исполнение.

Следовательно, при наличии обстоятельств, очевидно указывающих на мнимость сделки, установление только тех обстоятельств, которые указывают на формальное исполнение сделки, явно недостаточно. Сокрытие действительного смысла сделки находится в интересах обеих ее сторон. Совершая сделку лишь для вида, стороны правильно оформляют все документы, но создать реальные правовые последствия не стремятся. Поэтому факт расхождения волеизъявления с волей устанавливается судом путем анализа фактических обстоятельств, подтверждающих реальность намерений сторон. Обстоятельства устанавливаются на основе оценки совокупности согласующихся между собой доказательств. В силу прямого указания закона к ничтожным сделкам, в частности, относятся мнимая или притворная сделка (статья 170 ГК РФ).

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.05.2011 N 17020/10 указано, что данная норма (статья 170 ГК РФ) применяется в том случае, если стороны, участвующие в сделке, не имеют намерений ее исполнять или требовать исполнения. Установление факта того, что стороны на самом деле не имели намерения на возникновение, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей, обычно порождаемых такой сделкой, является достаточным для квалификации сделки как ничтожной.

Формальное оформление сделок направлено на создание фиктивного требования к должнику с целью вывода активов должника, что неминуемо ведет к причинению вреда иным независимым кредиторам. Сделки совершены при наличии недобросовестных действий обеих сторон. Сторонами были оформлены все документы, но не были созданы правовые последствия. Документами, предоставленными заявителем в подтверждение оказанных услуг, являются только акты, отображающие стоимость услуг, без расшифровки их содержания. При этом действия должника по приемке оказанных услуг по договорам, оформленные актами, не свидетельствуют о фактическом исполнении обязательств по договорам.

При рассмотрении вопроса о мнимости договора и документов, подтверждающих его исполнение, суд не должен ограничиваться проверкой наличия и соответствия документов установленным формальным требованиям закона, а необходимо принимать во внимание иные документы первичного учета и доказательства.

Данные сделки не были направлены на создание искусственной кредиторской задолженности, работы по указанным договорам были выполнены в полном объеме, доказательств обратного в материалы дела заявителями апелляционных жалоб не представлено

Вопрос о наличии аффилированности между должником и кредитором при наличии доказательств, подтверждающих  реальность выполненных работ и оказанных услуг, при отсутствии злоупотребления правом в настоящем споре не имеют правового значения.

Довод заявителей о  наличии  признаков аффилированности кредитора и должника, подлежат отклонению, как необоснованный, в силу следующего.

В соответствии с положениями пункта 1 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 29.01.2020) кредитор ООО «Партнер Авто» представленными в материалы дела документами опроверг разумные сомнения относительно мнимости договора, на котором основано его требование, заявленное в деле о банкротстве.

Исполнение кредитором обязательств по договорам представлено в период отсутствия имущественного кризиса у должника, компенсационное финансирование предоставлено не было.

Наличие взаимосвязанных или аффилированных лиц в органах управления ЗАО «Гемма-инвест» и ООО «Партер Авто» судом не установлено.

Учитывая фактические обстоятельства дела, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил заявленные требования, поскольку факт наличия задолженности подтвержден первичными документами,  сделка, на основании который возникли спорные обязательства, не признана судом мнимой и заключенной со злоупотреблением правом.

Доводы апелляционных жалоб направлены на переоценку норм материального права, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены или изменения оспариваемого определения суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с пунктом 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Руководствуясь статьями 223, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 23.12.2020 по делу  №А41-3910/19  оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в месячный срок со дня его принятия. Подача жалобы осуществляется через Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий cудья 

 

А.В. Терешин

Судьи 

 

С.Ю. Епифанцева

                                  Н.В. Шальнева