Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-45410/18-94-485

г. Москва

17 апреля 2018 года

Резолютивная часть решения 11 апреля 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено 17 апреля 2018 года

Арбитражный суд в составе судьи Лапшиной В.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению АО «Связной Логистика» (ИНН 

<

***>)

к Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области

о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 09.02.2018, представления от 12.02.2018

при участии:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 14.11.2017г. №СЛ-1179;

от ответчика – не явился, извещен; 

 

УСТАНОВИЛ:

АО «Связной Логистика» (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области (далее – ответчик, Инспекция) о признании незаконным и отмене постановления от 09.02.2018 о привлечении Общества к административной ответственности по ч. 1 ст.15.25 КоАП РФ, представления от 12.02.2018 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Заявление Обществом мотивировано тем, что оспариваемое постановление и представление является незаконными и необоснованными, нарушает права и законные интересы Общества. Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в заявлении.

Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области в электронном виде представила отзыв на заявление и материалы административного дела.

В письменном отзыве ответчик против заявления возражает, ссылаясь на то, что факт совершения заявителем административного правонарушения, предусмотренного ч. 1ст. 15.27 КоАП РФ доказан, его вина установлена.

Представитель Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области в судебное заседание не явился, надлежаще извещен.

От Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.

Дело рассмотрено в соответствии со ст. ст. 123, 156 АПК РФ без участия ответчика.

Исследовав материалы дела, выслушав сторон, оценив представленные доказательства, суд признал заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ, ч. 2 ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого постановления.

Судом проверено и установлено, что срок на обжалование предусмотренный ч. 2 ст. 208 АПК РФ, ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ заявителем соблюдён.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно ч. 7 ст. 210 АПК РФ арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое постановление в полном объеме.

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области на основании информации, содержащейся в поступившем заявлении от ФИО3, указывающем на наличие события административного правонарушения и в рамках проведения административного расследования по соблюдению АО «Связной Логистика» отдельных положений, установленных статьей 7 Закона № 115-ФЗ, установлен факт нарушения, пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ.

25.01.2018 года при реализации лотерейного билета «Столото» (жилищная лотерея. «ВГЛ 4 Спорт», алгоритм определения выигрышей № 2), в количестве 1 штуки по цене 100 руб. 00 коп. свидетелю ФИО4 в сотрудником АО «Связной Логистика», не проведена до приема на обслуживание идентификация клиента (покупателя лотерейного билета) и в отношении него не установлены сведения определенные пунктом 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ.

По факту выявленных нарушений в отношении АО «Связной Логистика» составлен 02.02.2018г. протокол № 2 об административном правонарушении.

Постановлением межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области от 09.02.2018г. № 1 Общество было привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст.15.27 КоАП РФ и ему было назначено наказание в виде предупреждения.

Кроме того, Инспекцией также было выдано Обществу представление от 12.02.2018 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения указано на необходимость соблюдения требований, предусмотренных п. 1 ст. 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» (далее-Закона № 115-ФЗ).

Не согласившись с оспариваемыми постановлением и представлением, Заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Судом установлено, что протокол об административном правонарушении составлен и оспариваемое постановление вынесено должностными лицами ответчика в рамках их полномочий, что не оспаривается заявителем.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения 25.1, 28.2, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено. Порядок привлечения заявителем не оспаривается.

Согласно пункту 8 статьи 2 Федерального закона N 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Закон о лотереях) под проведением лотереи понимается осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

В соответствии с пунктом 10 статьи 2 Закона о лотереях распространитель лотерейных билетов - лицо, осуществляющее распространение лотерейных билетов среди участников лотереи, прием лотерейных ставок, выплату, передачу или предоставление выигрышей на основании заключенного с организатором лотереи или оператором лотереи договора. Следовательно, распространитель лотерейных билетов является организацией, проводящей лотереи. Аналогичного мнения придерживается Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг), о чем имеется письмо N 01-01-34/3895 от 16.11.2012 г.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 07.08.2001 г. N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон N 115-ФЗ) организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме, относятся к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом.

В соответствии со статьей 2 Закона N 115-ФЗ настоящий федеральный закон регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

Согласно статье 3 Закона N 115 -ФЗ операции с денежными средствами или иным имуществом - действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.

В силу статьи 4 Закона N 115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся, в частности, организация и осуществление внутреннего контроля.

В соответствии с частью 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 4 настоящей статьи, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Объектом указанного правонарушения является установленный законом порядок контроля финансирования, хранения и представления информации, подлежащих контролю (внешнему и внутреннему) организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом.

Объективной стороной правонарушения является неисполнение или ненадлежащее исполнение организацией требований названного законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов.

Субъектом ответственности являются организации, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, в том числе кредитные.

Из оспариваемого постановления следует, что 25.01.2018 при реализации лотерейного билета «Столото» в количестве 1 штуки по цене 100 руб. 00 коп. свидетелю ФИО4 в магазине «Связной», расположенном по адресу: 

<

...>, принадлежащем АО «Связной Логистика», осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, не проведена до приема на обслуживание идентификация клиента (покупателя лотерейного билета) и в отношении него не установлены сведения определенные пунктом 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ.

Указанные обстоятельства послужили основанием для вывода административного органа о нарушении обществом пункта 1 части 1 статьи 7 Закона N 115-ФЗ и признания общества виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

Между тем, пунктом 1 статьи 7 Федерального закона N 115-ФЗ установлены обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в частности,

- идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), и установить в определенные данной нормой сведения (в отношении физических лиц -фамилию, имя, отчество; гражданство; реквизиты документа, удостоверяющего личность; данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии); в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения).

- документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами:

вид операции и основания ее совершения;

дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;

сведения, необходимые для идентификации физического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом (данные паспорта или другого документа, удостоверяющего личность), данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес его места жительства или места пребывания;

наименование, идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;

сведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного, агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно представителя физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и (или) его представителя, в том числе данные миграционной карты и документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения получателя и (или) его представителя, если это предусмотрено правилами совершения соответствующей операции.

Из приведенных норм Закона N 115-ФЗ следует, что обязанность документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения о совершении клиентом операции с денежными средствами или иным имуществом установлена пунктом 1 статьи 7 Закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма» только в отношении операций, подлежащих обязательному контролю.

Критерии отнесения операций с денежными средствами или иным имуществом к операциям, подлежащим обязательному контролю, определен статьей 6 названного Закона. Одним из таких критериев является сумма, на которую совершается операция: сумма операции должна быть равна или превышать 600000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышать ее. Кроме того, по своему характеру такая операция должна относиться к одному из видов операций, поименованных в Законе (второй критерий). К таким операциям Закон, в частности, относит операцию по получению денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплате денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх (абз. 6 пункта 4 части 1 статьи 6 Закона N 115-ФЗ).

Из изложенного следует, что Общество обязано идентифицировать лицо только при условии совершения операций, подлежащих обязательному контролю.

Таким образом, АО «Связной Логистика» обязано идентифицировать только тех лиц, в пользу которых производятся денежные выплаты в виде выигрыша, полученного от участия в организованной обществом лотереи в размере или свыше 600000 рублей либо в сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей или выше. В отношении таких лиц заявитель обязан представлять информацию в уполномоченный орган.

Из оспариваемого постановления и материалов административного дела факты выявления проверяющим органом таких сделок не следуют.

Пунктом 1 статьи 7 Закона N 115-ФЗ установлено, что обязанность по идентификации клиента установлена во всех случаях за исключением, установленных пунктом 1.1 указанной статьи.

В соответствии с пунктом 1.1. статьи 7 Закона N 115-ФЗ идентификация клиента -физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводятся при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов -физических лиц платежей, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).

По условиям проведения лотереи, утвержденных Разрешением Федеральной налоговой службы России N 766 от 07.06.2010, общество осуществляет прием денежных средств от клиентов (платежей) для зачисления их на магнитную карту гостя. Магнитная карта - это техническое средство связи с торговым оборудованием, которое позволяет вести учет приобретенных лотерейных квитанций, а также учет выигрышей и проигрышей участников. Участник лотереи получает эту магнитную карту (с денежной суммой, переданной (уплаченной) им для зачисления, либо самостоятельно положенными денежными средствами через терминал), и далее покупает лотерейные квитанции, номиналом 100, 500 или 1000 руб. Таким образом, общество осуществляет прием платежей от клиентов для приобретения ими лотерейных квитанций, номиналом менее 15 000,00 руб., следовательно, общество не обязано проводить идентификацию клиента.

Из указанного выше следует, что общество обязано идентифицировать только тех лиц, в пользу которых производятся денежные выплаты в виде выигрыша и выплаты в размере или свыше 600000 рублей, а также лиц, в отношении которых осуществляется прием денежных средств свыше 15000 рублей. Поскольку из материалов административного дела случаи выигрыша и (или) выплаты на такую сумму за проверенный период не следует, и приема платежей по покупке лотерейной квитанции свыше 15000 рублей не было, судом первой инстанции правомерно указано, что состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ в действиях общества отсутствует.

Довод административного органа о том, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать информацию о любых денежных операциях независимо от их суммы, со ссылкой на Федеральный закон от 03.06.2009 N 103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами», является несостоятельным.

Таким образом, суд приходит к выводу о том, что у административного органа отсутствовали правовые основания для привлечения АО «Связной Логистика» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

В силу части 1, части 4 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии с ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В связи с изложенным арбитражный суд приходит к выводу, что наличие в действиях заявителя события и состава вменяемого ему правонарушения административным органом не доказано.

Таким образом, ответчиком не доказаны правовые и фактические основания для привлечения общества к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, что в силу статьи 24.5 КоАП РФ исключает производство по делу об административном правонарушении.

Кроме того, 07.04.2018 г. вступил в силу Федеральный закон № 52 от 07.03.2018 г. «О внесении изменений в статьи 6 и 20 ФЗ «О лотереях» (далее - ФЗ № 52), в соответствии с текстом которого, заключение договоров об участии в лотерее, оформляемых выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции, а также выплата, передача или предоставление выигрышей по таким договорам при сумме расчета, составляющей менее 15 000 рублей, в случае возникновения сомнения в достижении участником лотереи возраста восемнадцати лет осуществляется оператором лотереи, распространителем с установлением возраста участника лотереи, при этом идентификация такого участника лотереи в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», не проводится.

Соответственно, с момента вступления ФЗ № 52 в законную силу состав правонарушения по п. 1 ст. 15.27 КоАП РФ за случаи не проведения идентификации клиентов при продаже лотерейных билетов стоимостью менее 15 ООО руб. исключается законодателем как таковой.

Согласно части 2 статьи 1.7 КоАП РФ, разъяснениям пункта 33.2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 года N 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» закон, смягчающий или отменяющий административную ответственность за административное правонарушение или иным образом улучшающий положение лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу, то есть распространяется и на лицо, которое совершило административное правонарушение до вступления такого закона в силу, при условии, что постановление о назначении административного наказания не исполнено.

Согласно пунктам 1 и 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события и состава административного правонарушения.

Из анализа положений статьи 29.13 КоАП РФ следует, что представление об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения вносится лицу, в отношении которого возбуждалось дело об административном правонарушении и выносилось постановление о привлечении к административной ответственности, то есть если административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении установлено как само нарушение, так и причины и условия его совершения.

Учитывая, что суд пришел к выводу о незаконности постановления Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области № 1 от 09.02.2018, поскольку материалами дела не подтверждается наличие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 15. 27 КоАП, в действиях заявителя, следовательно обжалуемое представление № 2 от 12.02.2018 не соответствует требованиям законодательства и нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем имеются основания для признания его также незаконным.

В соответствиях ч.2 ст.211 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

В соответствии с ч.4 ст.208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области № 1 от 09.02.2018г. о привлечении АО «Связной Логистика» к административной ответственности на основании ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.

Признать незаконным и отменить представление Межрайонной ИФНС России №4 по Пензенской области от 12.02.2018 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней с даты принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья

В.В. Лапшина