Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-12626/2023

г. Хабаровск

31 октября 2023 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена в судебном заседании 24.10.2023.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Варлахановой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрел в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции дело по заявлению Индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 319272400064053, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680030, 

<

...>)

о признании незаконным решения от 05.07.2023 № 133,

третьи лица: Краевое государственное казенное учреждение «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; адрес: 680000, 

<

...>) и Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; адрес: 680000, 

<

...>, кабинет 512).

при участии:

от заявителя: ФИО3 и ФИО4, общая доверенность от 10.01.2023, дипломы;

от Хабаровского УФАС России: ФИО5, по доверенности б/н от 02.05.2023, диплом;

от КГКУ «Управление по делам ГОСЧ и ПБ Хабаровского края»: ФИО6, доверенность от 17.03.2023 №12-3-17, диплом;

от Комитета государственного заказа: ФИО7, по доверенности № 5 от 20.07.2022, диплом.

                                                                  У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее - ИП ФИО2, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю  (далее – Хабаровское УФАС России) о признании незаконными решения от 05.07.2023 № 133.

Определением суда от 15.08.2023 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора были привлечены Краевое государственное казенное учреждение «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» и Комитет государственного заказа Правительства Хабаровского края.

Представители заявителя в судебном заседании настаивали на удовлетворении требований, поддержали доводы заявления и представленных возражений на отзывы.

Представитель Хабаровского УФАС России в судебном заседании поддержала доводы отзыва на заявление, в удовлетворении требований предпринимателя просила отказать.

Представители КГКУ «Управление по делам ГОСЧ и ПБ Хабаровского края» на требования заявителя возражал по доводам отзыва на заявление.

Представитель Комитета государственного заказа также требования не признал по доводам отзыва.

Исследовав материалы дела, суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено в ходе судебного разбирательства и следует из материалов дела,  уполномоченным органом для заказчика - КГКУ «Управление по делам ГО, ЧС и ПБ Хабаровского края» проведен электронный аукцион на оказание услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля.

Извещение № 0122200002522005889 о проведении электронного аукциона размещено в единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) 22.09.2022.

Начальная (максимальная) цена контракта: 30 761 333,36 рублей. Дата подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя): 04.10.2022.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) № 0122200002522005889 от 04.10.2022, победителем торгов признан участник закупки идентификационный № 112693227 (заявка ИП ФИО2), с ценовым предложением 22 916 193,33 рублей.

17.10.2022 между КГКУ «Управление по делам ГО, ЧС и ПБ Хабаровского края» и ИП ФИО2 заключен контракта № 114 (реестровый номер 2272112360522000351), предметом которого является оказание услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля.

Согласно информации ЕИС, 13.02.2023 контракт № 114 от 17.10.2022 (реестровый номер 2272112360522000351) расторгнут в связи с неисполнение исполнителем - ИП ФИО2 своих обязательств по контракту.

Вместе с тем, как следует из доводов заявителя, неисполнение контракта № 114 от 17.10.2022 связано с неквалифицированной подготовкой документации по закупке (Извещение № 0122200002522005889, а именно: при размещении документации по закупке проектная документация была размещена не в полном объеме.

ИП ФИО2 обратился с жалобой на действия заказчика КГКУ Управление по делам ГО, ЧС и ПБ Хабаровского рая», связанные с ненадлежащей подготовкой закупочной документации при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля, привлечении КГКУ Управление по делам ГО, ЧС и ПБ Хабаровского рая» к административной ответственности за допущенные нарушения ч. 1.4 статьи 7.30 Кодекса Российской Федерации об административных нарушениях. 

По результатам рассмотрения обращения, антимонопольным органом принято решение от 05.07.2023 № 133, согласно которому в действиях заказчика - КГКУ «Управление по делам ГО, ЧС и ПБ Хабаровского края», уполномоченного органа - комитета государственного заказа Правительства Хабаровского края при проведении электронного аукциона на оказание услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля (Извещение от 22.09.2022 № 0122200002522005889) отсутствуют нарушения Закона № 44-ФЗ.

Полагая решение антимонопольного органа от  05.07.2023 № 133 незаконным и нарушающим права и законные интересы предпринимателя, заявитель обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

 

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статьями 200 и 201 АПК РФ предусмотрено, что ненормативный акт, решение, действия (бездействие) государственного органа могут быть признаны арбитражным судом незаконными при доказанности одновременно двух условий: несоответствия оспариваемого решения, действия (бездействия) закону и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ).

Судом установлено, что на основании ст. 99 Закона № 44-ФЗ, Хабаровским УФАС России проведена внеплановая проверки действий заказчика, уполномоченного органа в части соблюдения законодательства о контрактной системе при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по изготовлению и     монтажу     сборно-разборного     модуля     (Извещение     от     22.09.2022 № 0122200002522005889).

Согласно п.п. 1 и 2 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных   частей   и   расходных   материалов   к   машинам   и   оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Заказчики обязаны использовать при составлении описания объекта закупки показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

В силу п. 8 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ описание объекта закупки при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должно содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, или типовую проектную документацию, или смету на капитальный ремонт объекта капитального строительства, за исключением случая, если подготовка таких проектных документации, сметы в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с ч.ч. 16 и 16.1 ст. 34 Закона № 44-ФЗ, при которых предметом контракта является в том числе, проектирование объекта капитального строительства. Включение проектной документации в описание объекта закупки в соответствии с п. 8 ч.1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ является надлежащим исполнением требований п.п. 1 - 3 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, ч. 2 ст. 33 Закона № 44-ФЗ.

Частью 2 ст. 33 Закона № 44-ФЗ документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в ч. 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В силу п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона № 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, должно содержать описание объекта закупки в соответствии со ст. 33 настоящего Федерального закона.

Согласно извещению о проведении спорного аукциона объектом закупки является оказание услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля.

В извещении установлен код ОКПД 2 - 43.99.70.000 «Работы по сборке и монтажу сборных конструкций».

При формировании объекта закупки заказчик самостоятельно определяет код ОКПД 2 путем соотнесения объекта закупки к соответствующему коду и наименованию позиции ОКПД 2 с учетом специфики закупки в области применения.

Требования к описанию объекта закупки установлены в разделе III «Техническая часть» аукционной документации (далее – Техническая часть), в котором в отношении товара указано следующее: «Сборно-разборный модуль» и указан Перечень оказываемых Услуг, а также показатели, позволяющие определить соответствие товара, изготовленного в результате оказания услуг, установленным заказчиком требованиям, максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Доводы заявителя о том, что Хабаровским УФАС России не дана оценка неполного содержания работ и услуг Технической части, необходимых для исполнения контракта, а именно: не дана оценка тому, что при размещении документации по спорной закупке проектная документация была размещена не в полном объеме, по мнению суда несостоятельны, поокльку проектная документация по закупке в ЕИС не размещалась, при том, что проектно-сметная документация по спорной закупке вообще не предусмотрена.

Код ОКПД 2 - 43.99.70.000 «Работы по сборке и монтажу сборных конструкций» включает в себя услуги по установке, сборке и монтажу сборных конструкций. К сборным конструкциям относится сборно-разборный модуль.

Как верно указал антимонопольный орган, спорная закупка отнесена к услугам, но результатом данной услуги является Товар - сборно-разборный модуль (далее - СРМ), который учитывается в бухгалтерском учете как основное средство - движимое имущество. СРМ изготавливается по заданию заказчика, а по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности изготовление, доставка, разгрузка относятся к услугам.

Данные услуги не относятся к строительным работам и при их оказании проектно-сметная документация не предусмотрена и размещению не подлежит.

Проектная документация используется для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта.

СРМ, являющийся результатом спорной закупки, не относится к объектам капитального строительства.

Согласно п. 10 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации объектами капитального строительства считаются здания, сооружения, строения и другие объекты, возведение которых не завершено. Это значит, что объект капитального строительства можно отнести к объектам недвижимого имущества.

В ч. 1 ст. 130 Гражданского кодекса Российской Федерации указывается, что к недвижимому имуществу относятся земельные участки и все, что связано с землей и невозможно переместить без нанесения серьезного ущерба, что вполне применимо к объектам капитального строительства.

Согласно Технической части (Приложение к контракту), количество передислокаций СРМ: не менее 3 раз, что также подтверждает, что СРМ - движимое имущество.

Исходя из ч. 1 ст. 130 Гражданского кодекса Российской Федерации, все временные постройки не признаются недвижимым имуществом и не подлежат техническому учету в бюро технической инвентаризации или ФГУП «Ростехинвентаризация», права на них не подлежат регистрации в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Учитывая, что объектом закупки является СРМ, подразумевающий разборку и перемещение его на другое место, то есть отсутствует его прочная связь с землей, следовательно, его нельзя отнести к объектам недвижимости, и, следовательно, к объектам капитального строительства.

Таким образом, оформление заказчиком проектной и разрешительной документации не требуется.

В отношении довода предпринимателя относительно информации о наличии двух газопроводов на предоставленной исполнителю площадке, о которых заявитель не был проинформирован заказчиком, суд пришел к следующему.

Во исполнение требований Федерального Закона от 21.12.1994 № 69-ФЗ «О пожарной безопасности» целях обеспечения надлежащего состояния защищенности личности, имущества, общества и государства от пожаров, а также в связи с необходимостью усиления сил и средств гражданской обороны Хабаровского края, в соответствии с требованиями ст. 16.1. Федерального закона от 21.12.1994 № 69-ФЗ «О пожарной безопасности», руководствуясь Федеральным Законом от 06.10.1999 № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов российской Федерации» Губернатором Хабаровского края ФИО8 принято решение о создании в с. Краснореченское Хабаровского муниципального района Хабаровского края пожарной части штатной численностью 37 человек с отделением поисково-спасательного отряда аварийно-спасательной службы Хабаровского края штатной численностью 15 человек (Распоряжение Губернатора Хабаровского края от 20.07.2022 № 385-р). Срок исполнения до 01.01.2023.

В целях обеспечения исполнения Распоряжения Губернатора Хабаровского края 01.04.2022 в адрес органа исполнительной власти Хабаровского края, осуществляющим функции и полномочия учредителя КГКУ «Управление по делам ГОЧС и ПБ Хабаровского края» - комитет Правительства Хабаровского края по гражданской защите поступило письмо (исх. № 1792) о резервировании администрацией Хабаровского муниципального района земельного участка под строительство пожарного депо с кадастровым номером 27:17:0601001:816.

Из указанного письма следует, что Администрация Хабаровского муниципального района Хабаровского края указала на наличие в непосредственной близости от предложенного участка объектов электрических сетей, сетей теплоснабжения, сетей централизованного водоснабжения и водоотведения. Каких-либо сведений о наличии ограничений, связанных с наличием охранных зон на участке и в пределах его границ, в том числе в связи с наличием в непосредственной близости к границам участке газопроводов письмо не содержит.

В связи с тем, что в качестве объекта, подлежащего установке на предложенном участке был выбран сборно-разборный модуль, не относящийся к объектам капитального строительства, не требующий составления проектно-сметной документации), было признано, что зарезервированный участок подходит под условия для установки сборно-разборного модуля, подлежащего использованию в качестве пожарного депо, о чем Председатель комитета Правительства по гражданской защите уведомил Администрацию Хабаровского муниципального района письмом 30.06.2022 исх. № 06-4-1865, с предложением рассмотреть вопрос об обустройстве двух выездов с участка с дорожным покрытием не ниже 4 категории.

Письмом от 26.07.2022 исх. № 817 администрация Хабаровского муниципального района уведомила Председателя комитета Правительства Хабаровского края по гражданской защите о закреплении участка с кадастровым номером 27:17:0601001:816 за КГКУ «Управление по делам ГОЧС и ПБ Хабаровского края» на праве оперативного управления и гарантировала обустройство выезда с данного участка.

Письмом от 11.10.2022 № 3552-06-2 Администрация Хабаровского муниципального района Хабаровского края уведомила председателя Комитета правительства Хабаровского края по гражданской защите о том, что обустройство выезда с предоставленного под пожарное депо земельного участка, запланировано на 2023 год.

Указанным письмом о каких-либо охранных зонах в связи с наличием газопроводов и возможными ограничениями по использованию участка с кадастровым номером 27:17:0601001:816 Администрация Хабаровского муниципального района также не сообщала.

Из пояснений КГКУ «Управление по делам ГОЧС и ПБ Хабаровского края» следует, что в целях дальнейшей подготовки к организации конкурсных процедур в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» Учреждением запрошена выписка из Единого государственного реестра недвижимости управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Хабаровскому краю.

Предоставленная в ходе рассмотрения настоящего дела выписка от 05.09.2022 каких-либо сведений о наличии ограничений в связи прохождением вдоль границ земельного участка газопроводов и наличием в связи с этим каких-либо охранных зон не содержит. При этом, в выписке имеется указание о необходимости согласования границ охранной зоны объекта электросетевого хозяйства: В Л 35 кВт. «Ак-Бычиха».

16.09.2022 Постановлением № 1344 Главы администрации Хабаровского муниципального района «О предоставлении в постоянное (бессрочное) пользование земельного участка краевому государственному казенному учреждению «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края»» участок с кадастровым № 27:17:0601001:816 предоставлен в постоянное (бессрочное) пользование КГКУ «Управление по делам ГОЧС и ПБ Хабаровского края» с видом разрешенного использования - обеспечение внутреннего правопорядка.

Каких-либо сведений о наличии ограничений в связи прохождением вдоль границ участка газопроводов и наличием в связи с этим каких-либо охранных зон Постановление также не содержит.

Кроме того, согласно представленного ответа АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» от 24.08.2023 № ХБ02-09-30Э/7004 заказчику, указано, что в районе земельного участка с кадастровым номером 27:17:0601001:816 проходит подземный газопровод среднего давления, на публичной кадастровой карте данный газопровод не отмечен, так как плановая дата регистрации права собственности на объект газораспределения – 4 квартал 2023 года.

Таким образом, доказательств того, что заказчик, проводя закупку на оказание услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля (Извещение от 22.09.2022 № 0122200002522005889), знал о наличии двух газопроводов на предоставленной заявителю площадке, в материалы дела не представлено.

Таким образом, исходя из представленных в материалы дела доказательств, по мнению суда, инспекция Хабаровского УФАС России пришла к правомерному выводу о том, что в действиях заказчика, уполномоченного органа отсутствуют нарушения требований Закона № 44-ФЗ при осуществлении закупки путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля (Извещение от 22.09.2022 № 0122200002522005889).

Частью 3 статьи 201 АПК РФ предусмотрено, что в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Поскольку оспариваемое решение Хабаровского УФАС России от 05.07.2023 № 133, соответствует требованиям действующего законодательства Российской Федерации и не нарушает права и законные интересы предпринимателя, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания решения незаконным, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии со статьей  110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя, требования которого не были судом удовлетворены.

На основании пункта 1 статьи 333.40, подпункта 3 пункта 1 статьи 333.21  Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина в сумме 5 700 руб., уплаченная заявителем по платежному поручению от 10.08.2023 № 122, подлежит возврату Индивидуальному предпринимателю ФИО2 из федерального бюджета, как излишне уплаченная.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 200-201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Возвратить Индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 319272400064053, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета излишне уплаченную платежным поручением от 10.08.2023 № 122 государственную пошлину в размере 5 700 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                                                  О.О. Варлаханова