﻿

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №

 А33-28535/2018

г. Красноярск

23 октября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена «16» октября 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен         «23» октября 2019 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Споткай Л.Е.,

судей: Парфентьевой О.Ю., Хабибулиной Ю.В.,

при ведении протокола судебного заседания Лизан Т.Е.,

при участии:

от истца - ООО «КСК Гарант» - Яралиева Р.Ш., представителя по доверенности от 18.10.2018; Минина С.Г., директора на основании приказа о назначении от 23.08.2013,

от ответчика - АО «РЖДстрой» - Субботиной Ю.В., представителя по доверенности № 19/329 от 10.10.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «КСК Гарант»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «29» июля 2019 года по делу № А33-28535/2018, принятое судьей Антроповой О.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «КСК Гарант» ИНН 2460244176,                ОГРН 1132468006714 (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к акционерному обществу «РЖДстрой» ИНН 7708587205, ОГРН 1067746082546 (далее – ответчик) о взыскании 4 651 976 рублей 54 копеек долга по договору от 29.12.2016 №13-16-01-7540.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено открытое акционерное общество «Российские железные дороги» (ИНН 7708503727, ОГРН 1037739877295).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от «29» июля 2019 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт, приводя следующие доводы:

- не обоснован отказ ответчика от принятия работ по 70 сваям (75,87м3), поскольку работы по устройству фундамента и ростверков велись по одному, неделимому объекту. Заказчик (3-е лицо) и генподрядчик (ответчик) в период выполнения работ истцом не вносили изменения в проектную документацию, уменьшающую объемы работ по освоению 70 свай;

- суд проигнорировал довод истца о выполнении всех работ в 2016 году;

- подпись инспектора Тарских Е.А. в актах освидетельствования скрытых работ при отсутствии указаний заказчика на выполнение дополнительных спорных объемов и соответствующих актов приемки выполненных работ, подписанных уполномоченными представителями сторон, не свидетельствует о факте сдачи и приемки работ ответчиком:

- заказчик принял работы, намерен использовать фундамент для дальнейшего строительства здания, соответственно работы истца имеют потребительскую ценность.

Представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал, просит суд отменить решение суда первой инстанции, принять новый судебный акт.

Представитель ответчика в отзыве на апелляционную жалобу не согласился с содержащимися в ней доводами, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Третьи лицо о времени и месте проведения судебного заседания извещено надлежащим образом путем размещения информации в Картотеке арбитражных дел на официальном сайте Третьего арбитражного апелляционного суда: http://3aas.arbitr.ru/, а также в общедоступном информационном сервисе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru) в сети «Интернет»), своих представителей на судебное заседание не направило.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в отсутствие представителей третьего лица.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Строительство объектов инфраструктуры железнодорожного транспорта, в том числе «Комплексное развитие участка Междуреченск - Тайшет Красноярской железной дороги. Строительство вокзала ст. Иланская» осуществляется за счет средств федерального бюджета в рамках Транспортной стратегии Российской Федерации на период до 2030 года, утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 22.11.2008 № 1734-р, на основании договора подряда от 09.04.2014г. № РЖДС-140833 и дополнительного соглашению к указанному договору от 11.03.2016г. № РВК-160105/КРАС, заключенного между Заказчиком - ОАО «РЖД» и подрядчиком - АО «РЖДстрой».

В соответствии с п. 1.3, 2.1 договора №РЖДС-140833 подрядчик выполняет работы собственными силами и /или силами привлеченных субподрядных организации, договор заключается на сумму лимита финансирования по объектам.

В соответствии с п. 1 дополнения №1 к дополнительному соглашению                               № РВК-160105/Крас от 11.03.2016 к договору №РЖДС-140833 от 09.04.2014 в связи с уменьшением лимита на 2016 год по объекту: «Строительство вокзала ст. Иланская», общая цена комплекса работ составляет 11 499 978 рублей, кроме того НДС 18%                              2 069 996 рублей 04 копеек, всего с НДС 18% 13 569 974 рублей 04 копеек.

В соответствии с п. 1 дополнения №3 от 31.05.2018 к дополнительному соглашению № РВК-160105/Крас от 11.03.2016 к договору №РЖДС-140833 от 09.04.2014, заключенному между ОАО «РЖД» и АО «РЖДстрой» в связи с выделением лимита на 2018 год по объекту: «Строительство вокзала ст. Иланская», общая цена комплекса работ составляет 28 151 978 рублнй, кроме того НДС 18% 5 067 356 рублей 04 копеек, всего с НДС 18% 33 219 334,04 руб. Стоимость комплекса работ, выполняемых в 2018 году составляет 16 652 000 рублей, кроме того НДС 18% - 2 997 360 рублей, всего с НДС 18% 19 649 360 рублей.

Между акционерным обществом «РЖДстрой» (генподрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «КСК Гарант» (подрядчик) заключен договор                           № 13-16-01-7540 от 29.12.2016 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте «Строительство вокзала ст. Иланская» (далее договор от 29.12.2016), в соответствии с пунктом 1.1. которого генподрядчик поручает, а подрядчик принимает на себя подряд на строительство (реконструкцию) в 2016 году объекта: «Строительство вокзала ст. Иланская» (далее - объект, работы), в соответствии с протоколом Комиссии по осуществлению закупок АО «РЖДстрой» №1378 от 16.12.2016 г.

Согласно пункту 2.1 договора от 29.12.2016, общая стоимость работ, подлежащих выполнению подрядчиком в соответствии с п. 1.1. договора, определена в Ведомости договорной цепы (приложение №1), являющейся неотъемлемой частью договора, и составляет:

10 004 981 рубль, кроме того НДС 18% - 1 800 896 рублей. Всего с НДС 18% -                   11 805 877 рублей 58 копеек.

Стоимость работ, выполняемых подрядчиком в текущем 2016 году, составляет:

10 004 981 рубль, кроме того НДС 18% - 1 800 896 рублей 58 копеек. Всего с НДС 18% - 11 805 877 рублей 58 копеек.

Исходя из пункта 2.2 договора от 29.12.2016, стоимость работ по объекту определяется на основании утвержденной в установленном порядке проектно-сметной документации, с применением формулы определения договорной цены комплекса работ (Цдог.=Цсср*Ки*Ко*0,995*Кс, где Цсср -стоимость комплекса строительно-монтажных работ по утвержденной проектно-сметной документации в текущем уровне цен; Ки - индекс изменения стоимости работ, учитывающий инфляционные изменения на период выполнения работ (согласно утвержденному сборнику текущих индексов изменения и индексов пересчета сметной стоимости строительства, реконструкции и ремонта объектов капитального строительства ОАО «РЖД»); Ко - коэффициент оптимизации стоимости в соответствии с Распоряжением ОАО «РЖД» от 02.09.2011 №1910р (Ко=1 в соответствии с Распоряжением ОАО «РЖД» от 22.04.2015 №1037р); коэффициент снижения цены 0,995 - в соответствии с протоколом заседания Конкурсной комиссии ОАО «РЖД» №294 от 08.04.2014; Кс - договорный понижающий коэффициент. Понижающий коэффициент Кс составляет 0,87.

Пунктом 2.7 договора предусмотрено, что в случае, если объемы финансирования будут уменьшены или увеличены ОАО «РЖД», стороны оформляют соответствующее дополнительное соглашение к договору об изменении сроков, объемов работ и их стоимости.

На основании пункта 3.2 договора от 29.12.2016, генподрядчик осуществляет оплату выполненных по договору работ в течение 60 (шестидесяти) календарных дней после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены объекта, комплекта исполнительной документации. Оплата выполненных и принятых работ производится в размере 95% от стоимости выполненных работ. Оплата оставшихся 5% от стоимости выполненных работ производится генподрядчиком в соответствии с пунктом 3.3. договора.

Окончательный расчет за выполненные и сданные работы по договору производится генподрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства работ, так и при приёмке объекта; возмещения нанесённого ущерба заказчику (ОАО «РЖД») и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 60 (шестидесяти)календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме № КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы №ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов (пункт 3.3 договора от 29.12.2016).

В силу пункта 3.8 договора от 29.12.2016, работы, выполненные с изменением или отклонением от проекта, не оформленным в установленном порядке, оплате не подлежат.

Пунктом 6.1 договора от 29.12.2016, сторонами согласован общий срок выполнения работ, подлежащих выполнению подрядчиком в соответствии с п. 1.1. договора, который составляет 1 месяц (дней). Календарные сроки определены сторонами: начало работ: с даты подписания договора; окончание работ: декабрь 2016 года. Промежуточные сроки выполнения работ (отдельных этапов, видов работ) определяются в Календарном плане выполнения работ (приложение №2).

Согласно пункту 10.1 договора от 29.12.2016, сдача выполненных подрядчиком работ осуществляется в следующем порядке. До 23-го числа отчетного месяца подрядчик представляет генподрядчику завизированные инспектором технического надзора заказчика (ОАО «РЖД») Акты о приемке выполненных работ по унифицированной форме №КС-2, Справку о стоимости выполненных работ и затрат по унифицированной форме №КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с распоряжением ОАО « РЖД» от 15 декабря 2008 года № 2688р «Об утверждении альбома форм первичной документации». Акт о приемке выполненных работ составляется на основании Журнала учета выполненных работ (форма №КС-6а). Выполненные объемы работ должны быть документально подтверждены подрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующим структурным подразделением ОАО «РЖД» (балансодержателем).

В соответствии с пунктами 19.1 – 19.4 договора от 29.12.2016, спорные вопросы, возникающие в ходе исполнения договора, разрешаются сторонами путем переговоров. Если стороны не придут к соглашению путем переговоров, все споры рассматриваются в претензионном порядке. Срок рассмотрения претензии - семь календарных дней с даты получения претензии. При возникновении между генподрядчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин и невозможности урегулирования этого спора переговорами по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие ответственности подрядчика за обнаруженные недостатки. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами - обе стороны поровну. Если, по мнению одной из сторон, не имеется возможности разрешить возникший между ними спор в соответствии с п.п. 19.1. и 19.2. договора, то он разрешается в Арбитражном суде в установленном законом порядке.

В приложении к договору сторонами согласованы Ведомость договорной цены (на сумму 11 805 877,58 руб., приложение № 1); Календарный план выполнения работ (с указанием общей договорной цены 11 805 877, 58 руб., приложение №2); Перечень материалов для расследования случаев браков в работе железных дорог по вине (или с участием) подрядчика и/или субподрядных организаций (приложение №3); Перечень подразделений и их производственные возможности (приложение №4); Ведомость наличия важнейших машин и механизмов (приложение №5).

Сторонами подписаны справка №1 от 31.12.2016 по форме № КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат на сумму 10 004 981 рубля, с НДС 18%                                              11 805 877 рублей 58 копеек, реестр актов выполненных работ и затрат (приложение к справке формы №КС-3 №1 от 31.12.2016) на указанную сумму, акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №1 от 31.12.2016 на сумму 1 604 401 рубля, акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №2 от 31.12.2016 на сумму                                   7 777 917 рублей, акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №3 от 31.12.2016 на сумму 454 777 рублей, акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №4 от 31.12.2016 на сумму 167 886 рублей.

Между акционерным обществом «РЖДстрой» (генподрядчик) и обществом с ограниченной ответственностью «КСК Гарант» (подрядчик) заключен договор № 13-18-01-1037 от 18.06.2018 на выполнение комплекса строительно-монтажных работ на объекте «Строительство вокзала ст. Иланская» (далее договор от 18.06.2018), в соответствии с пунктом 1.1. которого генподрядчик поручает, а подрядчик принимает на себя подряд на строительство (реконструкцию) в 2018 году объекта: «Строительство вокзала ст. Иланская» (далее - объект, работы), в соответствии с протоколом Комиссии по осуществлению закупок №1037 от 15.06.2018.

Согласно пункту 2.1 договора от 18.06.2018, общая стоимость работ, подлежащих выполнению подрядчиком в соответствии с п. 1.1. договора, определена в Ведомости договорной цены (приложение №1), являющейся неотъемлемой частью договора, и составляет:

15 486 360 рублей, кроме того НДС 18% - 2 787 544 рублей 80 копеек. Всего с НДС 18% - 18 273 904 рублей 80 копеек.

Стоимость работ, выполняемых подрядчиком в текущем 2018 году, составляет:

15 486 360 рублей, кроме того НДС 18% - 2 787 544 рублей 80 копеек. Всего с НДС 18% - 18 273 904 рублей 80 копеек.

Исходя из пункта 2.2 договора от 18.06.2018, стоимость работ по объекту определяется на основании утвержденной в установленном порядке проектно-сметной документации, с применением формулы определения договорной цены комплекса работ (Цдог.= Цсср *Ки*Ко*0,995*Кс, где: Цсср -стоимость комплекса строительно-монтажных работ по утвержденной проектно-сметной документации в текущем уровне цен; Ки - индекс изменения стоимости работ, учитывающий инфляционные изменения на период выполнения работ (согласно утвержденному сборнику текущих индексов изменения и индексов пересчета сметной стоимости строительства, реконструкции и ремонта объектов капитального строительства ОАО «РЖД»); Ко - коэффициент оптимизации стоимости в соответствии с Распоряжением ОАО «РЖД» от 02.09.2011 №1910р (Ко=1 в соответствии с Распоряжением ОАО «РЖД» от 22.04.2015 №1037р); коэффициент снижения цены 0,995 - в соответствии с протоколом заседания Конкурсной комиссии ОАО «РЖД» №294 от 08.04.2014; Кс - договорный понижающий коэффициент. Договорный понижающий коэффициент Кс составляет 0,93.

Стоимость, состав и объемы выполняемых работ по договору уточняются после получения положительного заключения ФАУ «Главгосэкспертиза России» или иного уполномоченного органа на совершение данных действий (далее - заключение уполномоченного органа), что оформляется Дополнительным соглашением к договору. В случае изменения стоимости работ уже закрытых периодов они подлежат корректировке и возврату разницы денежных средств на расчетный счет генподрядчика указанный в договоре. В случае отказа подрядчика от подписания дополнительного соглашения об изменения стоимости работ по договору, с учетом произведенной корректировки на основании заключения уполномоченного органа, генподрядчик имеет право в одностороннем (безакцептном) порядке произвести при окончательном расчете с подрядчиком удержание стоимости работ, скорректированной на основании вышеуказанного заключения (абз. 3 пункта 2.2 договора от 18.06.2018).

Пунктом 2.7 договора предусмотрено, что в случае, если объемы финансирования будут уменьшены или увеличены ОАО «РЖД», стороны оформляют соответствующее дополнительное соглашение к договору об изменении сроков, объемов работ и их стоимости.

На основании пункта 3.3 договора от 18.06.2018, генподрядчик осуществляет оплату выполненных по договору работ в течение 30 (тридцати) календарных дней после подписания Акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), Справки о стоимости вьшолненных работ и затрат (форма № КС-3) и предоставления счета-фактуры в пределах договорной цены объекта, комплекта исполнительной документации. Оплата выполненных и принятых работ производится до 95% от стоимости выполненных работ. Обязательства генподрядчика по оплате работ являются встречными по отношению к обязательству подрядчика по предоставлению документации, в том числе исполнительной документации (пункт 4.2.23 договора). В случае не предоставления подрядчиком документации, включая исполнительную документацию, генподрядчик имеет право не осуществлять оплату работ до предоставления вышеуказанной документации подрядчиком в полном объёме. Оплата работ после предоставления документации осуществляется в порядке и сроки, указанные в настоящем пункте. Оплата оставшихся 5% от стоимости выполненных работ производится генподрядчиком в соответствии с пунктом 3.4. договора.

Окончательный расчет за выполненные и сданные работы по договору производится генподрядчиком после ввода объекта в эксплуатацию; подписания сторонами актов сдачи-приемки выполненных работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных как в ходе производства работ, так и при приёмке объекта; возмещения нанесённого ущерба заказчику (ОАО «РЖД») и (или) третьим лицам, с зачётом ранее перечисленных средств не позднее 30 (тридцати) календарных дней после подписания Акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме № КС-14), с приложением к нему Реестра счетов-фактур, Актов о приемке смонтированного оборудования формы №ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации документов (пункт 3.4 договора от 18.06.2018).

В силу пункта 3.9 договора от 18.06.2018, работы, выполненные с изменением или отклонением от проекта, не оформленным в установленном порядке, оплате не подлежат.

Пунктом 6.1 договора от 18.06.2018, сторонами согласован общий срок выполнения работ, подлежащих выполнению подрядчиком в соответствии с п. 1.1. договора, который составляет: начало работ: с даты подписания договора; окончание работ: 31.12.2018. Промежуточные сроки выполнения работ (отдельных этапов, видов работ) определяются в Календарном плане выполнения работ (приложение №2).

Согласно пункту 10.1 договора от 18.06.2018, сдача выполненных подрядчиком работ осуществляется в следующем порядке. До 23-го числа отчетного месяца подрядчик представляет генподрядчику завизированные инспектором технического надзора заказчика (ОАО «РЖД») Акты о приемке выполненных работ по унифицированной форме №КС-2, Справку о стоимости выполненных работ и затрат по унифицированной форме №КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с приказом №25Н от 29.12.2012 формами первичной учетной документации, применяемых АО «РЖДстрой» (в действующей на момент проведения расчетов редакции приказа). Акт о приемке выполненных работ составляется на основании Журнала учета выполненных работ (форма №КС-6а). Выполненные объемы работ должны быть документально подтверждены подрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующим структурным подразделением ОАО «РЖД» (балансодержателем).

В соответствии с пунктами 19.1 – 19.4 договора от 18.06.2018, спорные вопросы, возникающие в ходе исполнения договора, разрешаются сторонами путем переговоров. Если стороны не придут к соглашению путем переговоров, все споры рассматриваются в претензионном порядке. Срок рассмотрения претензии - семь календарных дней с даты получения претензии. При возникновении между генподрядчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин и невозможности урегулирования этого спора переговорами по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие ответственности подрядчика за обнаруженные недостатки. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами - обе стороны поровну. В случае если споры не урегулированы сторонами в претензионном порядке, то они передаются заинтересованной стороной в Арбитражный суд, либо в третейский суд при наличии арбитражного соглашения, заключенного сторонами.

В приложении к договору сторонами согласованы Календарный план выполнения работ (с указанием общей договорной цены 18 273 904,80 руб., приложение №2); Перечень материалов для расследования случаев браков в работе железных дорог по вине (или с участием) подрядчика и/или субподрядных организаций (приложение №3); Перечень подразделений и их производственные возможности (приложение №4); Ведомость наличия важнейших машин и механизмов (приложение №5).

Дополнительным соглашением № 1 от 31.07.2018 к договору № 13-18-01-1037 от 18.06.2018 стороны согласовали внести изменения в п. 2.1. договора №13-18-01-1037 от 18.06.2018 и изложить его в новой редакции: «2.1. Общая стоимость работ, подлежащих выполнению подрядчиком в соответствии с п. 1.1. настоящего договора, определена в Ведомости договорной цены (Приложение №8), являющейся неотъемлемой частью настоящего договора, и составляет: 10 783 763 рублей, кроме того НДС 18% -                        1 941 077 рублей 34 копеек. Всего с НДС 18% - 12 724 840 рублей 34 копеек. Стоимость работ, выполняемых подрядчиком в текущем 2018 году, составляет: 10 783 763 рублей, кроме того НДС 18% - 1 941 077 рублей 34 копеек. Всего с НДС 18% -                                 12 724 840 рублей 34 копеек.

В приложении к дополнительному соглашению сторонами согласованы Ведомость договорной цены (на сумму 12 724 840 рублей 34 копеек, приложение № 8); Календарный план выполнения работ (с указанием общей договорной цены 12 724 840 рублей 34 копеек, приложение №9).

Сторонами подписаны справка №1 от 27.06.2018 по форме №КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат на сумму 10 783 763 рублей, с НДС 18%                                         12 724 840 рублей 34 копеек, реестр актов выполненных работ и затрат (прил. к справке формы №КС-3 №1 от 27.06.2018) на указанную сумму, акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №1 от 27.06.2018 на сумму 1 060 286 рублей, акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №2 от 27.06.2018 на сумму 1 012 446 рублей, акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №3 от 27.06.2018 на сумму                                    205 197 рублей., акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №4 от 27.06.2018 -7 909 рублей (снятие), акт о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №5 от 27.06.2018 на сумму 8 513 743 рублей.

Ответчик в соответствии с условиями договора оплатил 95% от стоимости выполненных работ, что подтверждается платежными поручениями №2163 от 30.07.2018 на сумму 5 000 000 рублей, № 2312 от 14.08.2018 на сумму 5 000 000 рублей, №2377 от 22.08.2018 на сумму 2 088 598 рублей 32 копеек.

Как следует из иска, ООО «КСК Гарант» в 2016 году вело строительные работы на объекте «Строительство вокзала ст. Иланская». Весь объем работ выполнен в 2016 году согласно локального сметного расчета №00-02-1-01-01 РИ1 к проекту шифр 4015-1-КЖ ОАО «Росжелдорпроект» филиал «Красноярск желдорпроект». Исполнительная документация на весь объем работ подписана и принята ответчиком.

Всего работ выполнено на сумму 29 182 694 рублей 46 копеек. Из них работ на сумму 24 530 717 рублей 92 копеек приняты и оплачены (в размере 95% от суммы) ответчиком по договорам №13-16-01-7540 от 29.12.2016, №13-18-01-1037 от 18.06.2018 и дополнительному соглашению №1 от 31.07.2018 к договору №13-18-01-1037 от 18.06.2018.

Согласно расчету истца, 29182694,46 - 24530717,92 = 4 651 976 рублей 54 копеек - оставшаяся сумма, подлежащая оплате истцу за выполненные работы. На данный объем работ договор с ответчиком не заключался. АО «РЖДстрой» отказывается подписывать КС-2 и КС-3 на оставшиеся работы на сумму 4 651 976 рублей 54 копеек.

В материалы дела представлены подписанные истцом в одностороннем порядке акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 № 1 от 24.09.2018 на сумму                                 3 942 353 рублей (без учета НДС), справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 № 1 от 24.09.2018 на сумму 4 651 976 рублей 54 копеек (с учетом НДС).

Кроме того, в материалы дела представлена исполнительная документация, согласно перечню документов, прилагаемых к исполнительной документации по объекту: «Строительство вокзала ст. Иланская», за подписью главного инженера СМТ №13 Мельник А.В. В материалы дела представлен приказ СМТ№13 АО «РЖДстрой» от 08.04.2016 №51/2/п в соответствии с которым лицом, ответственным за контроль качества выполняемых строительно-монтажных работ назначен главный инженер СМТ-13 Мельник А.В., т.е. на Мельника А.В. возложены полномочия по подписанию исполнительной документации.

В целях соблюдения претензионного порядка урегулирования спора истец направил ответчику претензию от 24.09.2018 № 40, в которой предложил ответчику принять акт выполненных работ №1(КС-2) от 24.09.2018, справку о стоимости выполненных работ (КС-3) от 24.09.2018 и произвести оплату оставшейся суммы в размере 4 651 976,54 руб. Претензия получена ответчиком 24.09.2018, что подтверждается отметкой о входящей корреспонденции на документе.

В ответ на претензию истца, ответчик в письме № 2148 от 01.10.2018 сообщил о том, что договорные обязательства, предусмотренные договорами № 13-16-01-7540 от 29.12.2016 и № 13-18-01-1037 от 18.06.2018 со стороны СМТ № 13 - филиал АО «РЖДстрой» являются исполненными. Вместе с тем, в адрес СМТ № 13 -филиала АО «РЖДстрой» передана исполнительная документация на выполнение работ по устройству свайных фундаментов и монолитных ростверков на объекте, ответчик указывает на то, что в данной исполнительной документации подпись представителя лица, осуществляющего строительство и представителя лица, осуществляющего строительство, по вопросам строительного контроля не является оригинальной; т.к. между СМТ № 13 и ООО «КСК Гарант» отсутствует соглашение об использовании факсимиле, ответчик предложил в кратчайшие сроки привести исполнительную документацию по объекту в надлежащий вид.

Поскольку оплата по договорам №13-16-01-7540 от 29.12.2016, №13-18-01-1037 от 18.06.2018 и дополнительному соглашению №1 от 31.07.2018 к договору №13-18-01-1037 от 18.06.2018 в полном объеме не произведена, в связи с ненадлежащим исполнением обязательств, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском о взыскании                      4 651 976 рублей 54 копеек долга по договору от 29.12.2016 №13-16-01-7540.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

Апелляционный суд соглашается, что между сторонами заключены договоры, содержание которых позволяет суду сделать вывод о том, что данные договоры являются договором строительного подряда, правоотношения сторон регулируются положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В силу пункта 1 статьи 706 Гражданского кодекса Российской Федерации, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Порядок приемки выполненных работ регламентирован статьей 720 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (пункт 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Пункт 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Факт выполнения работ по договору № 13-16-01-7540 от 29.12.2016 на сумму                     11 805 877 рублей 58 копеек, подтвержден представленными в материалы дела справкой №1 от 31.12.2016 по форме № КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат на сумму               10 004 981 рубля, с НДС 18% 11 805 877 рублей 58 копеек, реестр актов выполненных работ и затрат (приложение к справке формы №КС-3 №1 от 31.12.2016) на указанную сумму, актами о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №1 от 31.12.2016 на сумму 1 604 401 рубля, №2 от 31.12.2016 на сумму 7 777 917 рублей, №3 от 31.12.2016 на сумму 454 777 рублей, №4 от 31.12.2016 на сумму 167 886 рублей.

Факт выполнения работ по договору № 13-18-01-1037 от 18.06.2018 на сумму                     12 724 840 рублей 34 копеек, подтвержден представленными в материалы дела справкой №1 от 27.06.2018 по форме №КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат на сумму                10 783 763 рублей, с НДС 18% 12 724 840 рублей 34 копеек, реестр актов выполненных работ и затрат (прил. к справке формы №КС-3 №1 от 27.06.2018) на указанную сумму, актами о приемке выполненных работ по форме №КС-2 №1 от 27.06.2018 на сумму                 1 060 286 рублей, №2 от 27.06.2018 на сумму 1 012 446 рублей, №3 от 27.06.2018 на сумму 205 197рублей, №4 от 27.06.2018 - 7 909рублей (снятие), №5 от 27.06.2018 на сумму                      8 513 743 рублей.

Ответчик обязательства по оплате исполнил в соответствии с условиями договоров, оплатил 95% от стоимости выполненных работ в размере 24 530 717 рублей 92 копеек, что не оспаривается сторонами.

ООО «КСК Гарант» в 2016 году выполнило работы на сумму                                       29 182 694 рублей 46 копеек, таким образом АО «РЖДстрой» отказывается подписывать КС-2 и КС-3 на оставшиеся работы на сумму 4 651 976 рублей 54 копеек.

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ (пункт 1 статьи 743 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Судом установлено, что в процессе выполнения работ по строительству объекта генподрядчиком и подрядчиком был согласован объем работ, в соответствии с локально-сметными расчетами (приложения к договорам).

Согласно пояснениям ответчика, генеральный подрядчик в полном объеме в соответствии с условиями договора оплатил 95% от стоимости выполненных работ. Заказчик (ОАО «РЖД») дополнительных лимитов в 2018 году не выделял и не поручал генподрядчику выполнение иных работ и в больших объемах.

Из пояснений ОАО «РЖД» (заказчик) следует, что подписанные сторонами ведомости договорной цены свидетельствуют о поручении генеральному подрядчику выполнения только части работ на объекте. Стороны не согласовывали смету по всему объему работ, содержащемуся в проектной документации. Выполнение иных работ и в иных объемах, кроме определенных в Ведомостях договорной цены, ОАО «РЖД» генеральному подрядчику не поручало и не принимало, в связи с чем, не подписывало акты приемки выполненных работ КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 на спорный объем работ.

В суде апелляционной инстанции представитель истца не опроверг указанные обстоятельства, ссылается на проектную документацию.

Вместе с тем, доказательств получения истцом иных письменных указаний от заказчика   ОАО «РЖД» или от ответчика на выполнение дополнительного объема работ в материалы дела не представлено.

Апелляционный суд соглашается с выводом о том, что выполнение работ на сумму 4 651 976 рублей 54 копеек (свайный фундамент), ответчиком, заказчиком истцу не поручалось. Выполнение указанных работ договорами не предусмотрено, задания на выполнение работ (погружение железобетонных свай) в спорном объеме истцу не выдавалось.

Таким образом, из материалов дела следует, что ответчиком выполнен объем работ не предусмотренный договорами №13-16-01-7540 от 29.12.2016, №13-18-01-1037 от 18.06.2018 и дополнительным соглашением №1 от 31.07.2018 к договору №13-18-01-1037 от 18.06.2018.

С учетом изложенного, доводы заявителя апелляционной жалобы со ссылкой на проектную документацию о выполнении работ по единому неделимому объекту, отклоняются.

В силу пунктов 1 и 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» работы, выполненные без договора и не принятые заказчиком, не подлежат оплате; основанием для возникновения обязательств заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В материалы дела представлены подписанные истцом в одностороннем порядке акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 № 1 от 24.09.2018 на сумму                                   3 942 353 рублей (без учета НДС), справка о стоимости выполненных работ по форме КС-3 № 1 от 24.09.2018 на сумму 4 651 976 рублей 54 копеек (с учетом НДС).

В ходе судебного разбирательства истец пояснил, что на исполнительной документации «Строительство вокзала ст. Иланская», представленной суду, подпись, проставленная от имени главного инженера СМТ№13 Мельника А.В. не принадлежит указанному лицу. Также истец пояснил, что вместо подписи Мельника А.В. проставлено клише работника СМТ№13 Свинцова С.К. (с 08.04.2016 руководитель проекта).

Вместе с тем, договоры от 29.12.2016 №13-16-01- 7540, от 18.06.2018                             №13-18-01-1037, заключенные между истцом и ответчиком, не содержат условий, предусматривающих возможность использования факсимильных подписей, иных соглашений между сторонами не представлено.

Подпись инспектора Тарских Г.А. в актах освидетельствования скрытых работ, при отсутствии указаний заказчика на выполнение дополнительных спорных объемов и соответствующих актов приемки выполненных работ, подписанных уполномоченными представителями сторон, не свидетельствует о факте сдачи и приемки работ ответчиком.

Кроме того, акт освидетельствования скрытых работ в качестве первичного документа в законодательстве по бухгалтерскому учету не упоминается и не может сам по себе являться первичным учетным документом, подтверждающим выполнение работ.

Учитывая вышеизложенное, апелляционный суд соглашается, что исполнительная документация, представленная истцом в материалы дела, не является подтверждением согласования спорного объема выполнения работ.

По смыслу пункта 5 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации допустимым доказательством в случае спора об объеме, стоимости или недостатках выполненных работ является, в том числе заключение эксперта. Ходатайство о проведении экспертизы не заявлено. В тоже время, выполнение истцом работ в 2016 году сторонами не оспаривается, потребительская ценность выполненных работ не отрицается ответчиком, истцом не представлено апелляционному суду доказательств согласования и выполнения дополнительного объема работ, таким образом, отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции.

Судом первой инстанции материалы дела исследованы полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Таким образом, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, основания для его отмены в порядке статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отсутствуют.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации  расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение апелляционной жалобы 

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Красноярского края от «29» июля 2019 года по делу        № А33-28535/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Л.Е. Споткай

Судьи:

О.Ю. Парфентьева

 

Ю.В. Хабибулина