АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-6683/2019

город  Кемерово

20 мая 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 16 мая 2019 года

Полный текст решения  изготовлен 20 мая 2019 года

           Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи  Конкиной И.В., 

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании заявление Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области в лице территориального отдела в г. Кемерово, г. Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью  «Гид», г. Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о привлечении к административной ответственности,

при участии:

от заявителя – ФИО2, представитель по доверенности № 130-С/2019 от 29.12.2018г., паспорт, 

от ООО «Гид» – ФИО3, представитель по доверенности от 08.10.2018г., паспорт;

у с т а н о в и л:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кемеровской области в лице территориального отдела в г. Кемерово (далее – заявитель) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью ««ГиД», (далее – ООО «ГиД», общество) к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель ООО «ГиД» поддержал доводы, изложенные в отзыве, считает, что 

продукция, реализуемая по месту ее производства (изготовления) маркировке не подлежит, просит суд назначить административное наказание в виде предупреждения.

Согласно статьям 2, 8, 9, 64 части 1, 65 части 2, 71, 168 АПК РФ, арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств. 

Изучив материалы дела, судом установлено следующее.

На основании определения № 843 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведения административного расследования от 28.12.2018 г.ведущим специалистом-экспертом Управления Роспотребнадзора по Кемеровской области в г. Кемерово ФИО4 в период с 28.12.2018 по 04.02.2019 проведено административное расследование в отношении юридического лица общества с ограниченной ответственностью «ГИД» осуществляющего деятельность по юридическому адресу:  

<

...> и фактическому адресу 

<

...>

Поводом для проведения административного расследования явилось обращение потребителя (вх. 2461 от 24.12.2018) на нарушение требований ТРТС 022/2011 «О безопасности пищевой продукции» в части отсутствия документов, подтверждающих безопасность реализуемой продукции в предприятии «Макдоналдс» ООО ГИД по адресу 

<

...> А.

В ходе административного расследования установлены нарушения требований Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» а именно:

В ходе осмотра 23.01.2019 (протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей, и документов от 23.01.2019 № 39) в предприятии «Макдоналдс» «Макавто» ООО «ГИД», расположенном по адресу: 

<

...> проведено взятие образца продукции (комплект обеда МАККОМБО) (протокол взятия проб и образцов от 23.01.2019). При реализации пищевой продукции через окно «Макавто», сведения о реализуемой пищевой продукции указываются на потребительской упаковке, кассовых чеках, буклете с информацией о продукции (помещенной в пакет).

Согласно экспертному заключению о соответствии маркировки упакованной пищевой продукции, продукции помещенной в транспортную тару, содержащейся в ней информация, способах доведения требованиям законодательства в сфере защиты прав потребителей, технических регламентов (заключение эксперта) ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Кемеровской области» от 24.09.2018 № 29.01.2019 № 129/005-ОГП:

 Биг мак Скомбо не соответствует требованиям Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» статья 4, часть 4.3, п. 1; статья 4, часть 4.4., п. 2; статья 4, часть 4. 1, п. 1, п/п 7; статья 4,часть 4.1, п1, п/п 4; статья 4,часть 4.7, п.1,п/п 1; статья 4, часть 4.9, п.З;

Картофель фри ст. Скомбо из комплекта обеда МАККОМБО не соответствует требованиям Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» статья 4, часть 4.1, п. 1, п/п 1; статья 4,часть 4. 1, п. 1, п/п 7; статья 4,часть 4.1, п. 1, п/п 3; статья 4,часть 4,1, п1, п/п 4; статья 4,часть 4.7, п.1, п/п 1;

Кока-кола стд. Скомбо не соответствует требованиям Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» статья 4, часть 4.1, п. 1, п/п 1; статья 4, часть 4.1, п. 1, п/п 2; статья 4,часть 4.1, п. 1, п/п 7; статья 4,часть 4.1, п.1, п/п 4; статья 4,часть 4.1, п.1, п/п 4, п/п 5; статья 4,часть 4.1, п.1, п/п 9.

Таким образом, Обществом с ограниченной ответственностью «ГИД» при осуществлении коммерческой деятельности было допущено нарушение требований законодательства о техническом регулировании. При этом Общество имело возможность обеспечить соблюдение вышеперечисленных требований, однако, не сделало этого, т.е. не предприняло всех необходимых мер для предупреждения выявленных правонарушений.

Также в ходе проверки установлено, что в состав предприятия общественного питания быстрого обслуживания «Макдоналдс» входят: залы для посетителей на 167 посадочных мест, туалеты для посетителей, персонала, производственные, складские, административного значения помещения.

В ассортимент реализуемой продукции входят: кулинарные изделия, кондитерские изделия, напитки.

Информация о реализуемой продукции доводится до потребителей посредством информационных, электронных стендов, в которых указывается наименование продукции и стоимость (цена). Полная информация о продукции имеется в документах, размещенных в уголке для потребителя.     

Согласно информации о режиме работы, размещенной на входной двери предприятия, время работы зала с 09:00 до 22:00, «МакАвто» – круглосуточно.

На прилегающей территории предприятия имеются посадочные места для посетителей, (столы, сиденья). 

На прилегающей территории имеется площадка, где размещено «МакАвто» установлено: оборудование для приема заказа с монитором, где отображается заказ, имеется подъездная дорога к окнам для автомобилей. Окно «2» - для оплаты заказа, окно «3» - получение заказа.

Поскольку привлечение ООО «ГиД» к административной ответственности относится к компетенции арбитражного суда, заявитель обратился с заявлением о привлечении к административной ответственности на основании части 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

Исследовав материалы дела, суд приходит к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 6 статьи 205 АПК РФ, при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Объектом административного правонарушения, предусмотренного указанной статьей, являются общественные отношения, в рамках которых обеспечивается соблюдение требований технических регламентов и обязательных требований к продукции. 

Объективную сторону данного правонарушения составляют действия (бездействие), нарушающие установленные требования технических регламентов или обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям.

Субъективная сторона характеризуется виной. Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, в частности субъектом правонарушения может быть изготовитель, исполнитель (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), продавец.

В соответствии с частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

Согласно требованиям ГОСТ 30389-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования», введенным в действие приказом Госстандарта от 22 ноября 2013 года № 1676-ст (далее - ГОСТ 30389-2013), Правил оказания услуг общественного питания, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 года № 1036: «оказание услуг осуществляется в местах общественного питания, к которым относятся рестораны, кафе, бары, столовые, закусочные, и других местах общественного питания, в которых обязательно создаются необходимые для оказания услуг (потребления) условия, т.е. оказание услуг общественного питания, осуществляется исполнителем (организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги потребителям по возмездному договору).

Оказывать услуги общественного питания можно только в случае наличия необходимых условий, которые регламентированы требованиями п.5.18 ГОС Т 30389-2013., согласно которому существуют минимальные требования к предприятиям (объектам) общественного питания различных типов.

В частности, в предприятии быстрого обслуживания должны быть: зал (зал обслуживания), вешалки в зале или вестибюле (холле), туалетные комнаты, оборудованные туалетными кабинами, умывальником с зеркалом, электророзеткой, туалетной бумагой, мылом или диспенсером с жидким мылом, бумажными полотенцами или электрополотенцем, крючки для одежды, корзина для мусора.

ООО «ГиД» используя помещение торгового (обеденного) зала предприятия быстрого обслуживания круглогодично и открытую зону в теплое время года, в котором созданы условия для оказания услуг (потребления) под оказание услуг общественного питания, представляет потребителю продукцию, который потребляет ее на месте в сокращенное время ее годности (в течение не более 1-2 часов), что позволяет говорить о ее безопасности.

Реализуя продукцию потребителям через окно «МакАвто» «на вынос» - без употребления ее на месте, в том числе, когда обеденный зал закрыт ООО «ГиД», в соответствии с пунктом 4.5 ГОСТ 31984 - 2012 «Услуги общественного питания. Общие требования», регламентируется как оказание услуг по реализации продукции общественного питания, а не услуг общественного питания, то есть выступает предприятием общественного питания - изготовителем.

При реализации продукции общественного питания ООО «ГиД», потребитель не всегда потребляет продукцию сразу же, а по истечении неопределенного времени, и в данном случае это уже пищевая продукция, на которую изготовителю необходимо устанавливать обоснованный срок годности, условия ее хранения после приобретения и потребления, и доносить данную информацию до сведения потребителя, соответственно на неё распространяются требования законодательства о техническом регулировании, а именно:

- Технический регламент Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее ТР ТС 021/2011);

- Технический регламент Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» (далее ТР ТС 022/2011), регламентирующие порядок обращение на рынке пищевой продукции.

В соответствии с частью 3 статьи 21 ТР ТС 021/2011 оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции непромышленного изготовления и пищевой продукции предприятий питания (общественного питания), предназначенной для реализации при оказании услуг, а также процессов реализации указанной пищевой продукции проводится в форме государственного надзора (контроля) за соблюдением требований к пищевой продукции, установленных настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.

Таким образом, ТР ТС 021/2011 объединяет понятия «реализация продукции общественного питания» и «оказание услуг общественного питания» и только при их наличии в совокупности разрешает не оформлять (регистрировать) декларацию о соответствии на пищевую продукцию.

Согласно статьи 5 ТР ТС 021/2011 «пищевая продукция выпускается в обращении на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется»,  п.п.1,2, статьи 23 ТР ТС 021/2011 «декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением: 1) непереработанной пищевой продукции животного происхождения; 2) специализированной пищевой продукции; 3) уксуса.» (п.1.), «декларирование соответствия пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции осуществляется путем принятия по выбору заявителя декларации о соответствии на основании собственных доказательств и (или) доказательств, полученных с участием третьей стороны (п.2.). Согласно статье 3 ТР ТС 022/2011, пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при соответствии ее маркировки указанному техническому регламенту, а также другим техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Сведения, необходимые для нанесения на потребительскую упаковку определены пунктом 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011, согласно которому маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения:

1) наименование пищевой продукции;

2) состав пищевой продукции, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 части 4.4 настоящей статьи и если иное не предусмотрено техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевом продукции;

3) количество пищевой продукции;

4) дату изготовления пищевой продукции;

5) срок годности пищевой продукции;

6) условия хранения пищевой продукции, которые установлены изготовителем или предусмотрены техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции. Для пищевой продукции, качество и безопасность которой изменяется после вскрытия упаковки, защищавшей продукцию от порчи, указывают также условия хранения после вскрытия упаковки;

7) наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукции или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя - изготовителя пищевой продукции (далее - наименование и место нахождения изготовителя), а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза, наименование и место нахождения уполномоченного изготовителем лица, наименование и место нахождения организации-импортера или фамилия, имя, отчество и место нахождения индивидуального предпринимателя - импортера (далее - наименование и место нахождения импортера);

8) рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции;

9) показатели пищевой ценности пищевой продукции с учетом положений части 4.9 настоящей статьи;

10) сведения о наличии в пищевой продукции компонентов, полученных с применением генно - модифицированных организмов (далее - ГМО);

11) единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза.

Согласно пункта 1 стать 1 Федерального закона от 27 декабря 2002 года № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее  - Закон о техническом регулировании), регулирующего отношения, возникающие при разработке, принятии, применении и исполнении обязательных требований к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации. Указанный Федеральный закон также определяет права и обязанности участников регулируемых законом отношений.

Требования к продукции или к связанным с ней процессам производства, хранения, реализации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению в части, соответствующей целям зашиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей (пункт 1 статьи 46 Закона о техническом регулировании).

За нарушение требований технических регламентов согласно пункта 1 статьи 36 Закона о техническом регулировании изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Поскольку ООО «ГиД» осуществляет деятельность по производству продукции, оно должно соблюдать ту степень заботливости и осмотрительности, какая требуется от него в целях надлежащего исполнения законодательно установленных обязанностей, и принять все необходимые меры для того, чтобы процесс изготовления пищевой продукции соответствовал техническим регламентам или иным обязательным требованиям, предъявляемым к нему. 

Материалами дела подтверждается факт несоблюдения ООО «ГиД» Федерального закона № 184-ФЗ, ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» и ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки». 

Ссылка общества на судебную практику, а именно на постановление 10-го Арбитражного апелляционного суда по делу № А41-62547/14 в котором указано, что «в соответствии с пунктом 9.10 «Услуги общественного питания. Продукция общественного питания, реализуемая населению. Общие технические условия. ГОСТ Р 50763-2007» при реализации продукции общественного питания в зале предприятия общественного питания в столовой посуде, в том числе одноразовой, на раздаточной линии или через официантов продукцию не маркируют» судом отклоняется поскольку из судебного акта А41-62547/14 невозможно определить режим работы общества, что в данном случае является существенным обстоятельством по делу (в данном случае речь идет о ночном времени, когда зал закрыт).

Как следует из материалов административного дела и установлено судом, что согласно информации о режиме работы, размещенной на входной двери предприятия, время работы зала с 09:00 до 22:00, «МакАвто» – круглосуточно. Условия для употребления продукции общественного питания в период времени с 22:00 ч. до 09:00. в обеденном зале отсутствуют (объект закрыт). Таким образом, Заявитель осуществляет розничную торговлю продукцией общественного питания и пищевой продукцией промышленного производства

Декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением  непереработанной пищевой продукции животного происхождения, специализированной пищевой продукции, уксуса, а также пищевая продукция непромышленного изготовления и пищевая продукция предприятий общественного питания, предназначенная для реализации при оказании услуг (ст.ст. 21, 23 Технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" "TP ТС 021/2011). 

Согласно ст.5 "TP ТС 021/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции", пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется. Согласно п.1 ст. 21 "TP ТС 021/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции", Оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в форме декларирования. Однако, декларации о соответствии на реализуемую ООО «ГиД» продукцию отсутствуют.

 Незадекларированная в установленном порядке пищевая продукция, без обоснованных доказательств подтверждения безопасности создает угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан и возникновения массовых инфекционных заболеваний желудочно-кишечного тракта, пищевых отравлений, а также массовых неинфекционных отравлений среди населения, употребляющего указанную продукцию. В силу статьи 23 TP ТС 021/2011, декларирование соответствия пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции осуществляется путем принятия по выбору заявителя декларации о соответствии на основании собственных доказательств и (или) доказательств, полученных с участием третьей стороны. 

Согласно статье 41 ГОСТ 31985-2013 "Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения" услуга общественного питания (индустрии питания) -это результат деятельности предприятий общественного питания (юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах. 

В связи с тем, что ООО «ГиД» через окно «МакАвто» осуществляет реализацию продукции общественного питания, не оказывая в это время услуги общественного питания, у ООО «ГиД» должны быть декларации о соответствии на реализуемую продукцию общественного питания производства ООО «ГиД».

 Согласно п. 3.1 ГОСТ 31984-2012. Межгосударственный стандарт «Услуги общественного питания. Общие требования" услуга общественного питания это деятельность исполнителя (предприятий общественного питания юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах. Согласно п. 4.5 вышеуказанного ГОСТ услуги по реализации продукции общественного питания включают в себя, в том числе, реализацию продукции общественного питания и покупных товаров через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д. ГОСТ четко закрепляет то, что реализация продукции общественного питания через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д. является одним из видов услуги по 5 реализации продукции общественного питания, а не по оказанию услуг общественного питания. Технический регламент Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" такие два понятия, как реализация продукции общественного питания, так и оказание услуг общественного питания объединяет, и только при наличии этих двух понятий - «действий» разрешает не оформлять (регистрировать) декларацию о соответствии на пищевую продукции. 

Согласно ст.7 Закона РФ «О защите прав потребителей», потребитель имеет право на то, чтобы товар при обычных условиях его использования был безопасен для жизни, здоровья потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.

Суд считает доказанным наличие в действиях ООО «ГиД» объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Вина ООО «ГиД» в совершении правонарушения выразилась в том, что им не были приняты своевременные и необходимые меры по соблюдению требований технических регламентов при реализации пищевых продуктов, доказательств объективной невозможности принятия мер, направленных на недопущение совершения административного правонарушения, материалы дела не содержат.

Таким образом, в действиях ООО «ГиД»  доказано наличие состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

Срок давности привлечения к административной ответственности на момент вынесения решения суда не истек.

При назначении наказания суд исходит из следующего.

В силу статьи 3.1 КоАП РФ целью административного наказания (в том числе административного штрафа) является предупреждение совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами. Следовательно, установление административного наказания и определение его размера в каждом конкретном случае должно основываться на принципах справедливости наказания, его соразмерности совершенному правонарушению.

Исходя из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определениях от 9 апреля 2003 года № 116-О и от 5 ноября 2003 года № 349-О, установленная законодателем в Кодексе административная ответственность не препятствует арбитражным судам избирать в отношении правонарушителя меру наказания с учетом характера правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины и других смягчающих или отягчающих обстоятельств.

Санкция за правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ, предусматривает наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

В соответствии со статьей 3.4 КоАП РФ предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.

В случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 настоящего Кодекса.

В силу части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В соответствии с частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Материалы дела не содержат данных указывающих на наличие обстоятельств, предусмотренных статьей 3.4 КоАП РФ, соответственно нельзя сделать вывод о невозможности применения в данном случае административного наказания в виде предупреждения. Такое обстоятельство как причинение вреда или возникновение угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, является квалифицирующим признаком правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, в данном же случае действия ООО «ГиД» квалифицированы по части 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

 В соответствии со статьей 71 АПК РФ оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд, руководствуясь конституционными принципами соразмерности и справедливости при назначении наказания, принимая во внимание, что ООО «ГиД» ранее к административной ответственности за аналогичное правонарушение не привлекалось (доказательств обратного административным органом не представлено), негативные последствия правонарушения отсутствуют, пришел к выводу, что цель административного наказания в виде предотвращения совершения новых правонарушений в данном конкретном случае может быть достигнута путем вынесения предупреждения.

Учитывая вышеизложенное, суд полагает возможным назначить административное наказание в виде предупреждения.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 205, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

привлечь общество с ограниченной ответственностью «Гид», г. Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 1144253006567, ИНН 4253025691)  к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить наказание в виде предупреждения.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд. Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья И. В. Конкина