АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КАМЧАТСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А24-5/2019

г. Петропавловск-Камчатский

27 февраля 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 21 февраля 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 27 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Камчатского края в составе судьи Довгалюка Д.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению

публичного акционерного общества энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН 4101036307, ОГРН 1024101041470)                        от 26.12.2018 по делу об административном правонарушении № 21-05/69-18 АДА

при участии:

от заявителя:

ФИО2 – представитель по доверенности                      от 01.01.2019 № КЭ-18-18-19/94Д (сроком по 31.12.2021);

от административного органа:

ФИО3 – представитель по доверенности                    от 09.10.2018 № 2718/01 (сроком по 31.12.2019)

установил:

публичное акционерное общество энергетики и электрификации «Камчатскэнерго» (далее – заявитель, Общество, ПАО «Камчатскэнерго») обратилось в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее – антимонопольный орган, административный орган, УФАС по Камчатскому краю) от 26.12.2018 по делу об административном правонарушении № 21-05/69-18 АДА, которым Общество привлечено к административной ответственности по части                          1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) с назначением ему административного наказания в виде административного штрафа в размере 500 000 рублей. 

В обоснование заявленных ПАО «Камчатскэнерго» указывает на невыполнение гражданкой ФИО4 технических условий для присоединения объекта к электрическим сетям по договору от 01.09.2017 № ОТП-17-00639.

Заявитель также указывает на то обстоятельство, что с уведомлением                          о выполнении технических условий в ПАО «Камчатскэнерго» обратился гражданин ФИО5, не являющийся стороной по вышеуказанному договору. 

В судебном заседании представитель Общества поддержала заявленные требования в полном объеме по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель административного органа в судебном заседании с заявленными требованиями не согласилась по основаниям, изложенным в отзыве на заявление. 

Заслушав доводы представителей сторон, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, суд приходит к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 27.11.2018 в УФАС по Камчатскому краю из Елизовской городской прокуратуры поступило для рассмотрения обращение гражданина ФИО5 по факту нарушения ПАО «Камчатскэнерго» правил присоединения к электрическим сетям по договору об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям от 01.09.2017                                    № ОТП-17-00639.

По результатам рассмотрения вышеуказанного обращения 20.12.2018 главным специалистом-экспертом отдела правового обеспечения и рекламы                      УФАС по Камчатскому краю в отношении ПАО «Камчатскэнерго» составлен протокол об административном правонарушении № 69.

26.12.2018 заместителем руководителя УФАС по Камчатскому краю вынесено постановление № 21-05/69-18 АДА, которым ПАО «Камчатскэнерго» привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ с назначением ему административного наказания в виде административного штрафа в размере 500 000 рублей. 

Не согласившись с вынесенным постановлением, Общество оспорило его                    в судебном порядке, обратившись в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Согласно части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. 

В силу части 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Согласно части 5 статьи 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ                          «О защите конкуренции» (далее – 135-ФЗ) доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее – Закон № 147-ФЗ) под субъектом естественной монополии понимается хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

В силу части 1 статьи 4 Закона № 147-ФЗ услуги по передаче электрической энергии относятся к сфере естественной монополии.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) услуги по передаче электрической энергии – это комплекс организационно и технологически связанных действий, в том числе по оперативно-технологическому управлению, которые обеспечивают передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей в соответствии с обязательными требованиями и совершение которых может осуществляться с учетом особенностей, установленных пунктом 11 статьи 8 настоящего Федерального закона.

Частью 1 статьи 26 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что технологическое присоединение к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов                               по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам (далее также - технологическое присоединение), осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и носит однократный характер.

Технологическое присоединение осуществляется на основании договора об осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства, заключаемого между сетевой организацией и обратившимся к ней лицом. Указанный договор является публичным.

Технологическое присоединение осуществляется в сроки, определяемые                      в порядке, установленном Правительством Российской Федерации или уполномоченным им федеральным органом исполнительной власти. При этом, если для обеспечения технической возможности технологического присоединения и недопущения ухудшения условий электроснабжения присоединенных ранее энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики необходимы развитие (модернизация) объектов электросетевого хозяйства и (или) строительство, реконструкция объектов по производству электрической энергии, сроки технологического присоединения определяются исходя из инвестиционных программ сетевых организаций и обязательств производителей электрической энергии по предоставлению мощности, предусматривающих осуществление указанных мероприятий.

По договору об осуществлении технологического присоединения сетевая организация принимает на себя обязательства по реализации мероприятий, необходимых для осуществления такого технологического присоединения,                                           в том числе мероприятий по разработке и в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, согласованию с системным оператором технических условий, обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства, включая их проектирование, строительство, реконструкцию, к присоединению энергопринимающих устройств и (или) объектов электроэнергетики, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих                                   им объектов электросетевого хозяйства (энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики).

Соблюдение технических условий, необходимых для технологического присоединения, в том числе в части оснащения устройствами релейной защиты                               и автоматики, включая противоаварийную и режимную автоматику, и требований                   о возможности их воздействия на объекты электроэнергетики или энергопринимающие устройства, а также требований о поддержании в надлежащем техническом состоянии оборудования и устройств, установленных в соответствии                 с выданными техническими условиями, носит длящийся характер и является обязательным для сторон после выполнения мероприятий по технологическому присоединению.

Согласно пункту 3 Правил недискриминационного доступа к услугам                                  по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им настоящих Правил и наличии технической возможности технологического присоединения.

Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14                        и 34 настоящих Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой                             на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании (далее - заявка), а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

На основании пункта 4 Правил № 861 любые лица имеют право на технологическое присоединение построенных ими линий электропередачи к электрическим сетям в соответствии с настоящими Правилами.

В соответствии с пунктом 6 Правил № 861 технологическое присоединение осуществляется на основании договора, заключаемого между сетевой организацией и юридическим или физическим лицом, в сроки, установленные настоящими Правилами. Заключение договора является обязательным для сетевой организации. При необоснованном отказе или уклонении сетевой организации от заключения договора заинтересованное лицо вправе обратиться в суд с иском о понуждении к заключению договора и взыскании убытков, причиненных таким необоснованным отказом или уклонением.

Пункт 7 Правил № 861 устанавливает следующую процедуру технологического присоединения:

а)  подача заявки юридическим или физическим лицом (далее - заявитель), которое имеет намерение осуществить технологическое присоединение, увеличить объем максимальной мощности, а также изменить категорию надежности электроснабжения, точки присоединения, виды производственной деятельности без пересмотра (увеличения) величины максимальной мощности, но с изменением схемы внешнего электроснабжения энергопринимающих устройств заявителя;

б)  заключение договора;

в) выполнение  сторонами договора мероприятий по технологическому присоединению, предусмотренных договором;

г) получение разрешения органа федерального государственного энергетического надзора на допуск в эксплуатацию объектов заявителя. В случае технологического присоединения объектов лиц, указанных в пункте 12 настоящих Правил, технологическое присоединение которых осуществляется по третьей категории надежности (по одному источнику электроснабжения) к электрическим сетям классом напряжения до 20 кВ включительно, объектов лиц, указанных в пунктах 12(1), 13 и 14 настоящих Правил, а также в отношении объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций классом напряжения до 20 кВ включительно, построенных (реконструированных) в рамках исполнения технических условий в целях осуществления технологического присоединения заявителя, получение разрешения органа федерального государственного энергетического надзора на допуск в эксплуатацию объектов заявителя с учетом положений пунктов 18(1) - 18(4) настоящих Правил не требуется;

д) осуществление сетевой организацией фактического присоединения объектов заявителя к электрическим сетям и фактического приема (подачи) напряжения и мощности. Для целей настоящих Правил под фактическим присоединением понимается комплекс технических и организационных мероприятий, обеспечивающих физическое соединение (контакт) объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, в которую была подана заявка, и объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) заявителя без осуществления фактической подачи (приема) напряжения и мощности на объекты заявителя (фиксация коммутационного аппарата в положении «отключено»). Фактический прием (подача) напряжения и мощности осуществляется путем включения коммутационного аппарата (фиксация коммутационного аппарата в положении «включено»);

е) составление акта об осуществлении технологического присоединения по форме согласно приложению № 1, а также акта согласования технологической и (или) аварийной брони (для заявителей, указанных в пункте 14(2) настоящих Правил).

Пунктом 12 Правил № 861 установлено, что в рамках договора сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

Существенными условиями по договору согласно пункту 16 Правил № 861 являются перечень мероприятий по технологическому присоединению (определяется в технических условиях, являющихся неотъемлемой частью договора) и обязательства сторон по их выполнению и срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который исчисляется со дня заключения договора и не может превышать 6 месяцев - для заявителей, указанных в пунктах 12(1), 14 и 34 настоящих Правил, если технологическое присоединение осуществляется к электрическим сетям, уровень напряжения которых составляет до 20 кВ включительно, и если расстояние от существующих электрических сетей необходимого класса напряжения до границ участка заявителя, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства, составляет не более 300 метров в городах и поселках городского типа и не более 500 метров в сельской местности.

Как следует из материалов дела, 01.09.2017 между ПАО «Камчатскэнерго» (Сетевая организация) и ФИО4 (Заявитель) заключен договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям                         № ОТП-17-00639, согласно которому Сетевая организация принимает на                              себя обязательства по осуществлению технологического присоединения энергопринимающих устройств Заявителя ВРУ-0,4 кВ, в том числе по обеспечению готовности объектов электросетевого хозяйства (включая их проектирование, строительство, реконструкцию) к присоединению энергопринимающих устройств, урегулированию отношений с третьими лицами в случае необходимости строительства (модернизации) такими лицами принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства  (энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики), с учетом следующих характеристик: максимальная мощность присоединяемых энергопринимающих устройств 15 кВт; категория надежности 3; класс напряжения электрических сетей, к которым осуществляется технологическое присоединение 0,4 кВ; максимальная мощность ранее присоединенных энергопринимающих устройств: нет (пункт 1.1 договора).

Согласно пункту 1.2 договора технологическое присоединение необходимо для электроснабжения объекта: «Жилой дом», расположенного по адресу: Камчатский край, 

<

...>.

На основании пункта 1.5 договора срок выполнения мероприятий                                по технологическому присоединению составляет шесть месяцев со дня заключения настоящего договора.

Пунктом 2.3 договора установлено, что заявитель обязуется надлежащим образом исполнить обязательства по настоящему договору, в том числе, по выполнению возложенных на заявителя мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка, на котором расположены присоединяемые энергопринимающие устройства заявителя, указанные в технических условиях.

После выполнения мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка заявителя, предусмотренных техническими условиями, Заявитель обязан уведомить сетевую организацию о выполнении технических условий.

Пунктом 1.4 договора установлено, что технические условия являются неотъемлемой частью настоящего договора. Срок действия технических условий  составляет два года со дня заключения настоящего договора.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что Сетевая организация обязуется,                                в том числе, в течение 15 рабочих дней со дня уведомления заявителем сетевой организации о выполнении им технических условий осуществить проверку выполнения технических условий заявителем, провести с участием заявителя осмотр (обследование) присоединяемых энергопринимающих устройств.

Из материалов дела следует, что заявителю были выданы технические условия от 01.09.2017 № 04-17-381 для присоединения объекта к электрическим сетям, согласно пункту 11 которых он должен был осуществить: строительство линии электропередачи до 1 кВ расчетного сечения в границах участка; установку ВРУ-0,4 кВ (место установки согласовать с сетевой организацией); комплектацию ВРУ-0,4 кВ устройством защиты; разработку проекта участка внутриплощадной электрической сети (линейного объекта) и предоставление проекта в инициативном порядке в филиал ПАО «Камчатскэнерго» ЦЭС для согласования; установку электронных приборов учета электроэнергии на границе раздела балансовой принадлежности сетей. Приборы учета (трансформаторы тока класс точности 0,5; счетчики класс точности 1,0) вводной коммутационный аппарат установить в запирающийся шкаф с окошком на уровне циферблата для снятия показаний и возможностью пломбирования шкафа (ушки, скобы, отверстия), исключающие несанкционированный доступ к цепям учета. Рекомендуется использовать приборы учета, оснащенные цифровым интерфейсным каналом RS485, обеспечивающим удаленное снятие показаний приборов и позволяющие измерять почасовые объемы потребления электрической энергии. Тип приборов учета электроэнергии необходимо согласовать в службе приборов учета и метрологии                                      ПАО «Камчатскэнерго» «Энергосбыт» по адресу: 

<

...>.

Согласно пункту 81 Правил № 861 проверка выполнения технических условий проводится в отношении каждых технических условий, выданных заявителям.

В отношении заявителей, чьи технические условия в соответствии с настоящими Правилами не подлежат согласованию с субъектом оперативно-диспетчерского управления (субъектом оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах), проверка выполнения технических условий осуществляется в соответствии с пунктами 82 - 90 настоящих Правил.

Согласно пункту 84 Правил № 861 сетевая организация проводит осмотр присоединяемых электроустановок заявителя до распределительного устройства (пункта) заявителя (распределительного устройства трансформаторной подстанции, вводного устройства, вводного распределительного устройства, главного распределительного щита, узла учета) включительно.

В силу пункта 85 Правил № 861 для проведения проверки выполнения технических условий заявитель представляет в сетевую организацию уведомление о выполнении технических условий с приложением документов.

Пунктом 87 Правил № 861 предусмотрено, что сетевая организация рассматривает представленные заявителем документы, предусмотренные пунктом 85 настоящих Правил, и осуществляет осмотр электроустановок заявителя.

Пунктом 88 Правил № 861 установлено, что по результатам мероприятий                     по проверке выполнения заявителем технических условий сетевая организация                          в 3-дневный срок составляет и направляет для подписания заявителю подписанный со своей стороны в 2 экземплярах акт о выполнении технических условий по форме согласно приложению № 15 (далее - акт о выполнении технических условий).

Сетевая организация вместе с актом о выполнении технических условий обязана предоставить заявителю ранее полученные от гарантирующего поставщика: или 2 экземпляра подписанного гарантирующим поставщиком проекта договора энергоснабжения (дополнительного соглашения к действующему договору) - если в заявке в качестве вида договора, обеспечивающего продажу заявителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, указан договор энергоснабжения; или 2 экземпляра подписанного гарантирующим поставщиком проекта договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) (дополнительного соглашения к действующему договору) - если в заявке в качестве вида договора, обеспечивающего продажу заявителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, указан договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

На основании пункта 90 Правил № 861 срок проведения мероприятий                             по проверке сетевой организацией выполнения заявителем технических условий                     (с учетом направления заявителю подписанного сетевой организацией акта о выполнении технических условий) не должен превышать 10 дней со дня получения сетевой организацией уведомления от заявителя о выполнении им технических условий либо уведомления об устранении замечаний.

Из материалов дела следует, что 30.10.2018 в ПАО «Камчатскэнерго» поступило уведомление о выполнении технических условий № ОТП-17-00639                             и необходимости проведения осмотра электроустановок: ВРУ-0,4 кВ.

При этом проверка выполнения вышеуказанных технических условий осуществлена ПАО «Камчатскэнерго» лишь 20.12.2018, то есть с нарушением сроков, установленных пунктом 2.1 договора от 01.09.2017 № ОТП-17-00639 и пунктом 90 Правил № 861.

Из содержания оспариваемого постановления и пояснений представителя УФАС по Камчатскому краю, данных в ходе судебного разбирательства по делу, следует, что основанием для привлечения Общества к административной ответственности явилось именно нарушение вышеуказанных сроков проверки выполнения технических условий.

То обстоятельство, что с уведомлением о выполнении технических условий обратился гражданин ФИО5, не являющийся стороной по договору                             от 01.09.2017 № ОТП-17-00639, не освобождает Сетевую организацию                                        от необходимости проверки их выполнения, поскольку данное уведомление содержит в себе указание на конкретные технические условия № ОТП-17-00639                        и адрес объекта подключения. 

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что                                            ПАО «Камчатскэнерго» ненадлежащим образом исполнило свои обязательства                               по проверке уведомления о выполнении технических условий № ОТП-17-00639, тем самым нарушило Правила № 861, в связи с чем у административного                                     органа имелись основания для привлечения Общества к административной ответственности. 

Вместе с тем, привлекая ПАО «Камчатскэнерго» к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 КоАП РФ антимонопольным органом                              не учтено следующее.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

При этом частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи.

Таким образом, повторность совершения административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, является самостоятельным квалифицирующим признаком административного правонарушения, ответственность за совершение которого установлена частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ повторным совершением однородного административного правонарушения является совершение административного правонарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию в соответствии со статьей 4.6                  КоАП РФ.

Согласно статье 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.

Из материалов дела следует, что постановлением от 22.10.2018 по делу об административном правонарушении № 21-05/33-18 АДА ПАО «Камчатскэнерго» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, с назначением ему наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Сведения об обжаловании данного постановления в установленном законом порядке в материалах дела отсутствуют. Согласно имеющемуся в материалах дела платежному поручению от 17.01.2019 № 695 административный штраф по постановлению от 22.10.2018 по делу № 21-05/33-18 АДА уплачен Обществом 17.01.2019.

Данные обстоятельства свидетельствуют о том, что постановление                               от 22.10.2018 по делу об административном правонарушении № 21-05/33-18АДА вступило в законную силу 02.11.2018.

Таким образом, на момент совершения административного правонарушения, отраженного в оспариваемом постановлении, ПАО «Камчатскэнерго» уже считалось подвергнутым административному наказанию за совершение однородного административного правонарушения, то есть правонарушение было совершено Обществом повторно.

Из текста оспариваемого постановления от 26.12.2018 по делу об административном правонарушении № 21-05/69-18 АДА также следует, что                                  при назначении административного наказания антимонопольным органом была учтена повторность совершения ПАО «Камчатскэнерго» однородного административного правонарушения.

Поскольку повторность совершения административного правонарушения является квалифицирующим признаком для привлечения Общества по части 2 статьи 9.21 КоАП РФ, суд приходит к выводу о том, что административный орган дал неправильную квалификацию правонарушения, совершенного заявителем,                 и сделал ошибочный вывод о том, что допущенное Обществом деяние содержит признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ. 

С учетом вменения административным органом заявителю повторного нарушения Правил № 861, действия Общества подлежали квалификации по                             части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

В соответствии с пунктом 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности суд установит, что оспариваемое постановление содержит неправильную квалификацию правонарушения либо принято неправомочным органом, суд в соответствии с частью 2 статьи 211                         АПК РФ принимает решение о признании незаконным оспариваемого постановления и о его отмене.

Согласно абзацу 2 пункта 20 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) КоАП РФ, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, при условии, что назначаемое наказание                 не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу.

В таком же порядке может быть решен вопрос о переквалификации действий (бездействия) лица при пересмотре постановления или решения по делу об административном правонарушении.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении может быть вынесено решение об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление.

Таким образом, изменение оспариваемого постановления, которое повлечет усиление административного наказания или иным образом ухудшит положение лица, привлеченного к административной ответственности, является недопустимым.

Поскольку санкция части 2 статьи 9.21 КоАП РФ предусматривает более строгое наказание по сравнению с санкцией части 1 статьи 9.21 КоАП РФ, суд приходит к выводу, что в рассматриваемом случае отсутствуют основания для переквалификации действий Общества.

На основании вышеизложенного, принимая во внимание выводы суда               о неправильной квалификации УФАС по Камчатскому краю совершенного                           ПАО «Камчатскэнерго» административного правонарушения, оспариваемое постановление надлежит признать незаконным и отменить полностью. 

Вопрос о распределении судебных расходов по оплате государственной пошлины судом не решался, поскольку в силу части 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 1–3, 17, 27, 167–170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

решил:

заявленные требования удовлетворить.

Постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 26.12.2018 по делу об административном правонарушении                      № 21-05/69-18 АДА признать незаконным и отменить полностью.

Решение может быть обжаловано в  Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий десяти дней со дня принятия решения. 

Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, и только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 АПК РФ.

Судья                                         Д.Н. Довгалюк