Дело № А43-19160/2017

14 ноября 2017 года

г. Владимир

 

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:

судьи Смирновой И.А.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу     публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (ОГРН 1025203724171, ИНН 5200000102, г. Нижний Новгород, ул. Пушкина, д. 18) 

на решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.08.2017 

по делу № А43-19160/2017,

принятое судьей Леоновым А.В. в порядке упрощенного производства 

по заявлению публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород»

о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области от 05.06.2017 по делу № 205-ФАС52-03/17, 

без участия лиц,

 

и установил:

 

публичное акционерное общество «Газпром газораспределение Нижний Новгород» (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области (далее – Управление, антимонопольный орган) от 05.06.2017 по делу № 205-ФАС52-03/17 о привлечении Общества к административной ответственности на основании части 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования на предмет спора, привлечен Банков С.А.

Решением от 28.08.2017 Арбитражный суд Нижегородской области  отказал заявителю в удовлетворении требования.

Общество не согласилось с принятым решением арбитражного суда первой инстанции и обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права и принять по делу новый судебный акт.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу просило оставить ее без удовлетворения, решение суда первой инстанции - без изменения.

Законность и обоснованность решения Арбитражного суда Нижегородской области от 28.08.2017 проверены Первым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном в статье 266, 272.1  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены обжалуемого решения.

Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции, 12.11.2014 между ФИО1 и Обществом заключен договор о подключении объекта газификации к газораспределительной сети, согласно которому срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению определен как 4 квартал 2016 года.

Пунктом 5.2 договора установлено, что услуги, оказываемые по договору, оплачиваются ФИО1 в течение 10 (десяти) дней с даты выставления исполнителем счета на оплату соответствующей услуги.

14.12.2016 газораспределительной организацией направлен                 ФИО1 для подписания договор возмездного оказания услуг                               № 22.0-08-3026, согласно которому исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать следующие услуги: врезка и обрезка на наружных газопроводах, пуск газа в наружные газопроводы, мероприятия по обслуживанию газопроводов, пуск газа на приборы, инструктаж населения по адресу: проезд Высоковский, дом 55, а заказчик обязуется оплатить, принять данные услуги.

Как следует из пункта 3.1 договора, стоимость услуг, оказываемых по договору, определяется на основании Прейскуранта цен на услуги Общества, действующего на момент заключения договора, и составляет                 95 919 рублей 23 копейки, в том числе НДС 14 631 рубль 74 копейки.

Согласно пункту 2.1.1 договора в обязанности ФИО1 входит в том числе: открытие ордера на выполнение работ в административно-технической инспекции города Нижнего Новгорода; подготовка своими силами котлована для выполнения работ и предъявления его ответственному сотруднику исполнителя для проверки на соответствие требованиями ПОТ РО 14000-005-98.

Указанный договор предъявлен для подписания ФИО1 после выставления Обществом счетов на оплату за аналогичные договору услуги, о чем свидетельствует счет на оплату от 12.12.2016 № ГГ031200022.

12.12.2016 ФИО1 выставлен счет № ГГ131200004 на оплату услуг технадзора в размере 14 860 рублей 81 копейки, а также акт приемки выполненных работ за услуги технадзора в размере 18 319 рублей                              81 копейки. 

Данные счета и акты оплачены заявителем в полном объеме.

На основании обращения ФИО1 на действия Общества, указывающее на наличие признаков нарушения требований Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утвержденных 

постановление

м Правительства Российской Федерации от 30.12.2013 № 1314 (далее – Правила № 1314), Управление определением от 13.02.2017 возбудило в отношении Общества дело об административном правонарушении                            № 205-ФАС52-03/17.

Усмотрев в действиях Общества признаки правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ, Управление 28.04.2017 составило в отношении него протокол об административном правонарушении, а постановлением от 05.06.2017 по делу                                               № 205-ФАС52-03/17 привлекло Общество к административной ответственности на основании указанной нормы с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

Общество не согласилось с данным постановлением и обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

В силу части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.

Правилами № 1314 определен Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства.

В соответствии с пунктом 3 Правил № 1314 подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке: а) направление исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее - технические условия); б) выдача технических условий; в) направление исполнителю заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее соответственно - договор о подключении, заявка о подключении (технологическом присоединении); г) заключение договора о подключении; д) выполнение мероприятий по подключению (технологическому присоединению), предусмотренных техническими условиями и договором о подключении; е) получение разрешения на ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства заявителя (в случаях и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации); ж) составление акта о подключении (технологическом присоединении), акта разграничения имущественной принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон.

Согласно пункту 2 Правил № 1314 под подключением (технологическим присоединением) объекта капитального строительства к сети газораспределения понимается совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения.

Подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении (пункт 59 Правил № 1314).

Из пункта 60 Правил № 1314 следует, что по договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению).

При этом согласно пункту 62 Правил № 1314 договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

В силу пункта 83 Правил № 1314 договор о подключении содержит следующие существенные условия, в том числе: перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению выполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по выполнению этих мероприятий; срок осуществления мероприятий по подключению; размер платы за технологическое присоединение, определяемый в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере газоснабжения; порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое присоединение. 

Срок осуществления мероприятий по подключению согласно пункту 85 Правил № 1314 не может превышать 1 год - для заявителей, в случае подключения к сетям газораспределения газоиспользующего оборудования с максимальным часовым расходом газа не более 15 куб. метров (с учетом расхода газа газоиспользующего оборудования заявителя, ранее подключенного в точке подключения), в случаях, когда расстояние от точки подключения до сети газораспределения с проектным рабочим давлением не более 0,3 МПа, измеряемое по прямой линии (наименьшее расстояние), составляет не более 40 метров и мероприятия предполагают строительство только газопроводов-вводов (без устройства пунктов редуцирования газа) в соответствии с утвержденной в установленном порядке схемой газоснабжения территории поселения (если имеется), кроме случая, когда плата за технологическое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту, если иные сроки (но не более 2 лет) не предусмотрены инвестиционной программой или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 88 Правил № 1314 мероприятия по подключению (технологическому присоединению) в пределах границ земельного участка осуществляются заявителем, а мероприятия по подключению (технологическому присоединению) до границы земельного участка осуществляются исполнителем.

Пунктом 97 Правил № 1314 определено, что мероприятия по подключению объектов капитального строительства к сети газораспределения, предусматриваемые договором о подключении, включают в себя: а) разработку исполнителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении; б) разработку заявителем проектной документации согласно обязательствам, предусмотренным договором о подключении, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности разработка проектной документации не является обязательной; в) выполнение заявителем и исполнителем технических условий; г) проверку исполнителем выполнения заявителем технических условий; д) осуществление исполнителем фактического подключения объектов капитального строительства заявителя к сети газораспределения и проведение пуска газа.

При этом согласно пункту 98 Правил № 1314 исполнитель обязан: а) осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точек подключения, предусмотренные договором о подключении, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее установленного договором о подключении дня подключения; б) проверить выполнение заявителем технических условий о присоединении. Осуществление указанных действий завершается составлением и подписанием обеими сторонами акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению); в) осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного договором о подключении дня подключения (технологического присоединения) (но не ранее подписания акта о готовности, указанного в подпункте «б» настоящего пункта), если эта обязанность в соответствии с договором о подключении возложена на исполнителя; г) по запросу заявителя не позднее 10 дней со дня получения запроса направить заявителю информацию о ходе выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению).

Запрещается навязывать заявителю услуги и обязательства, которые не предусмотрены настоящими Правилами (пункт 104 Правил № 1314).

В рассматриваемом случае в договоре от 12.11.2014 о подключении объекта газификации к газораспределительной сети, заключенном между ФИО1 и Обществом, срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению определен как 4 квартал 2016 года, а значит, вплоть до 31.12.2016.

Таким образом, газораспределительная организация вышла за пределы двухгодичного срока, установленного пунктом 85 Правил № 1314.

При этом документов, свидетельствующих о том, что мероприятия по технологическому присоединению принадлежащего ФИО1 объекта к газораспределительным сетям выполнены в пределах двухгодичного срока (то есть до 12.11.2016 включительно), в материалы дела не представлено.

В пункте 3.1.5 договора о подключении газораспределительной организацией установлено, что заявитель (ФИО1) обязан обеспечить готовность места присоединения (подмостки, котлован, ограждения и пр.)

Аналогичное по содержанию требование установлено пунктом 2.1.4 договора возмездного оказания услуг от 14.12.2016 № 22.0-08-3026, а именно: заявитель обязуется осуществить подготовку своими силами котлована для выполнения работ и предъявить его ответственному сотруднику исполнителя для проверки на соответствие требованиям ПОТ РО 14000-005-98.

Пунктом 2.1.3 договора определено, что в обязанности заявителя входит открытие ордера на выполнение работ в административно-технической инспекции города Нижнего Новгорода

Как следует из письменных пояснений Общества от 26.05.2017 (исх. № 0709-04-654), ФИО1  надлежало осуществить подготовку места присоединения за пределами принадлежащего ему земельного участка, а после выполнения работ по фактическому присоединению демонтировать подготовленные конструкции.

Однако, как верно посчитали антимонопольный орган и суд, с учетом положений действующего законодательства на ФИО1 не может быть возложена обязанность по подготовке котлована для выполнения работ и предъявления его ответственному сотруднику исполнителя для проверки на соответствие требованиям ПОТ РО 14000-005-98, а также по открытию ордера на выполнение работ в административно-технической инспекции города Нижнего Новгорода.

Таким образом, возлагая на заявителя обязанности, не предусмотренные Правилами, Общество нарушило требования пункта 104 Правил № 1314.

Кроме того, антимонопольным органом в ходе рассмотрения дела установлено, что работы, необходимые для осуществления технологического присоединения, выполнялись как в пределах границ земельного участка ФИО1, так и за его пределами силами подрядных организаций, привлеченных ФИО1, тогда как в обязанности Общества в нарушение требований пункта 88 Правил № 1314 входила лишь проверка проекта газоснабжения на соответствие выданным газораспределительной организацией техническим условиям и фактическое технологическое присоединение.

Управлением также установлено, что согласно пункту 5.2 договора о подключении от 12.11.2014 услуги, оказываемые по договору, оплачиваются заявителем в течение 10 (десяти) дней с даты выставления исполнителем счета на оплату соответствующей услуги. Стоимость услуг, оказываемых по договору, определяется на основании Прейскуранта цен на услуги Общества, утвержденного приказом генерального директора, действующего на момент оказания соответствующих услуг.

В пункте 3.1 договора возмездного оказания услуг от 14.12.2016                       № 22.0-08-3026 установлено, что стоимость услуг, оказываемых по договору, определяется на основании Прейскуранта цен на услуги Общества, действующего на момент заключения договора, и составляет                   95 919 рублей 23 копейки, в том числе НДС 14 631 рубль 74 копейки.

Указанный договор предъявлен для подписания заявителю после выставления Обществом счетов на оплату за аналогичные договору услуги, о чем свидетельствует счет на оплату от 12.12.2016 № ГГ031200022.

12.12.2016 ФИО1 выставлен счет №ГГ131200004 на оплату услуг технадзора в размере 14 860 рублей 81 копейки, а также акт приемки выполненных работ за услуги технадзора в размере 18 319 рублей                            81 копейки.

Вместе с тем на момент заключения договора о подключении (технологическом присоединении) у Общества отсутствовал установленный органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов тариф на технологическое присоединение (подключение) объекта капитального строительства.

Решением РСТ по Нижегородской области от 21.12.2015                       № 51/13 утверждена плата за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям Общества на 2016 год с максимальным расходом газа, не превышающим 15 куб. метров в час, с учетом расхода газа, ранее подключенного в данной точке подключения газоиспользующего оборудование заявителя (для заявителей, не намеревающихся использовать газ для целей предпринимательской (коммерческой) деятельности), в размере 57 297,90 рублей (без учета НДС).

Согласно пункту 96 Правил № 1314 размер платы за технологическое присоединение устанавливается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и в соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

В соответствии с пунктом 26 (22) Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 № 1021 (далее - Основные положения), плата за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования с максимальным расходом газа, не превышающим 15 куб. метров в час, с учетом расхода газа ранее подключенного в данной точке подключения газоиспользующего оборудования заявителя (для заявителей, намеревающихся использовать газ для целей предпринимательской (коммерческой) деятельности), или 5 куб. метров в час, с учетом расхода газа ранее подключенного в данной точке подключения газоиспользующего оборудования заявителя (для прочих заявителей), устанавливается в размере не менее 20 тыс. рублей и не более 50 тыс. рублей при условии, что расстояние от газоиспользующего оборудования до сети газораспределения газораспределительной организации, в которую подана заявка, с проектным рабочим давлением не более 0,3 МПа, измеряемое по прямой линии (наименьшее расстояние), составляет не более 200 метров и сами мероприятия предполагают   строительство   только   газопроводов-вводов   (без   устройства   пунктов редуцирования газа) в соответствии с утвержденной в установленном порядке схемой газоснабжения территории поселения (если имеется).

Таким образом, направляя договор возмездного оказания услуг, Общество в нарушение норм действующего законодательства предложило ФИО1 не только оплатить повторно идентичные услуги, но и оплатить расходы по технологическому присоединению по Прейскуранту цен на услуги Общества, действующему на момент заключения договор, без учета установленного регулирующим органом размера платы за подключение для такой категории заявителей.

На этом основании факт совершения Обществом административного правонарушения (нарушение установленного порядка подключения (технологического присоединения) к газораспределительным сетям объекта ФИО1) установлен судом первой инстанции и подтверждается материалами дела.

При этом представленное Обществом в материалы дела платежное поручение от 28.02.2017 № 4391 о возврате ФИО1 после его письменного возражения денежных средств в размере 116 472 рублей                     83 копеек обоснованно не принято судом во внимание, поскольку не свидетельствует об отсутствии нарушения требований действующего законодательства.

В силу статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Доказательства, свидетельствующие о том, что Общество предприняло все зависящие от него меры к выполнению требований действующего законодательства, либо невозможность принятия этих мер вызвана чрезвычайными или иными непреодолимыми обстоятельствами, в материалы дела не представлены. 

При этих условиях суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ. 

Оценка действий правонарушителя с позиции положений статьи 2.9 КоАП РФ является самостоятельным этапом судебного исследования по делу.

Согласно статье 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

При квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения; малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям (пункт 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).

При этом согласно пункту 18.1 данного постановления Пленума квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния; применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства, оценив характер совершенного административного правонарушения, степень его общественной опасности, суд первой инстанции не установил исключительных обстоятельств для признания совершенного правонарушения малозначительным.

Повторно проверив порядок привлечения Общества к административной ответственности, суд апелляционной инстанции не усмотрел процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении со стороны административного органа. Общество надлежащим образом было извещено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела. 

Постановление от 05.06.2017 вынесено Управлением в пределах срока давности, предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ.

Наказание в виде административного штрафа назначено Обществу по правилам статей 4.1, 4.2, 4.3 КоАП РФ, с учетом характера правонарушения и обстоятельств его совершения, в минимальном размере санкции, предусмотренной частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ.

Оснований для снижения размера штрафа в порядке пункта 3.2 части 3 статьи 4.1 КоАП РФ, в том числе свидетельствующих о тяжелом имущественном или финансовом положении привлекаемого к административной ответственности юридического лица, суд не установил.

Штраф в размере 100 000 руб. отвечает принципам разумности и справедливости, соответствует тяжести совершенного правонарушения и обеспечивает достижение целей административного наказания, предусмотренных частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ. 

Приведенные в апелляционной жалобе доводы судом рассмотрены и признаны несостоятельными, не опровергающими установленные по делу обстоятельства и сделанные на их основе выводы.

При таких обстоятельствах оснований для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления Управления, а также отмены обжалуемого решения Арбитражного суда Нижегородской области не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в любом случае основаниями для отмены судебного акта, не установлено.

С учетом изложенного апелляционная жалоба Общества по приведенным в ней доводам удовлетворению не подлежит. 

Вопрос о распределении расходов по государственной пошлине с апелляционной жалобы с учетом положений части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не рассматривался.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд                          

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Нижегородской области от 28.08.2017 по делу № А43-19160/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Газпром газораспределение Нижний Новгород» - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд                      Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня его принятия только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Судья

ФИО2