АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-11678/2020

г. Оренбург

25 мая 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена       18 мая 2021 года

В полном объеме решение изготовлено        25 мая 2021 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи Лебедянцевой Анны Александровны, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "ПромСтрой", ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, г. Самара

к обществу с ограниченной ответственностью "Газпромнефть-Оренбург",  ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, г. Оренбург

о взыскании 1 006 264 руб. 78 коп.

В судебном заседании приняли участие 

представитель истца ФИО2 по доверенности от 11.02.2020 (в режиме онлайн);

представитель ответчика ФИО3 по доверенности № Д-151 от 23.10.2019.

Общество с ограниченной ответственностью "ПромСтрой" (далее - истец, ООО "ПромСтрой") обратилось в арбитражный суд к обществу с ограниченной ответственностью "Газпромнефть-Оренбург" (далее - ООО "Газпромнефть-Оренбург") с требованием о взыскании задолженности по договору № ОРН-18/11033/03524/Р от 28.12.2018 в размере 749 142 руб. 44 коп.

До принятия судебного акта по существу спора истцом заявлено и судом в порядке, установленном статьей 49 АПК РФ, принято увеличение размера исковых требований, согласно которому просит взыскать с ответчика задолженности по договору № ОРН-18/11033/03524/Р от 28.12.2018 в размере 1 006 264 руб. 78 коп.  (определение суда от 30 сентября 2020 года).

Иск рассматривается с учетом принятого уточнения.

Истец заявленные исковые требования поддержал в полном объеме.

Ответчик по существу заявленных требований возражал, поддерживая доводы, изложенные в письменном отзыве на исковое заявление и дополнительных пояснениях.

Представители сторон не заявили ходатайства о необходимости предоставления дополнительных доказательств. При таких обстоятельствах суд рассматривает дело, исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, с учетом положений статьи 65 АПК РФ.

При рассмотрении материалов дела, судом установлены следующие обстоятельства. 

Между Обществом с ограниченной ответственностью "Газпромнефть-Оренбург" (Заказчик) и Общество с ограниченной ответственностью "ПромСтрой" (Подрядчик) заключен Договор подряда № ОРН-18/11033/03524/Р на выполнение строительно-монтажных работ от 28.12.2018 (далее - договор, т.1, л.д.20-53).

По условиям указанного договора, Заказчик  обязуется принять и оплатить, а Подрядчик в соответствии с условиями настоящего Договора, Проектной и Рабочей документацией обязуется выполнить Работы по объекту: "Административно-бытовое здание для размещения пожарного поста на Царичанском+Филатовском месторождении": включая:

- строительно-монтажные работы;

- полный комплекс пусконаладочных работ;

- услуги по добыче ОПИ (в случае использования для нужд строительства песка (песчаного грунта) из сухоройных карьеров и (или) торфа (торфяного грунта) из торфяных карьеров;

- поставку Оборудования и Материалов Подрядчика (за исключением Оборудования и Материалов поставки Заказчика, указанных в Приложении №3, Приложении №28);

- поставку Оборудования и Материалов поставки Заказчика (в случае отсутствия у Заказчика возможности обеспечить своевременную поставку для выполнения Работ по Договору).

При этом Подрядчик информирует Заказчика о производителях и поставщиках, комплектации поставляемых Материалов и Оборудования (Приложение №28) (за исключением Оборудования поставки Заказчика, указанного в Приложении №27);

- иные, неразрывно связанные со строящимся, реконструируемым, ремонтируемым Объектом, работы и услуги;

- устранение дефектов и недостатков, выявленных при приемке работ, а так же в период гарантийной эксплуатации Объекта;

- сдачу Объекта по Акту приемки законченного строительством Объекта (форма КС-11) / Акту приемки законченного строительством Объекта Приемочной комиссией (форма КС-14) в эксплуатацию в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ и выполнение обязательств в течение Гарантийного срока.

Согласно п. 5.1 договора, оплата фактически и надлежаще выполненных Работ по настоящему Договору производится Заказчиком, за минусом задолженности Подрядчика по оплате ТМЦ приобретенных у Заказчика, ежемесячно в размере 95% (девяносто пять процентов) от стоимости принятых к учету работ за отчетный период путем перечисления денежных средств на расчётный счёт Подрядчика, с учетом условий, предусмотренных п. 5.3, 5.6 в течение 30 (тридцати) календарных дней с первого числа месяца, следующего за месяцем предоставления Подрядчиком подписанных в оригинале:

- Акта о приемке выполненных работ (Форма КС-2), при этом выполненные Работы должны быть подтверждены Организацией по СК, а Акт - принят (подписан) уполномоченным Представителем Заказчика;

- Справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3)

- счета-фактуры;

- Акта приемки-передачи песка, грунта, добытые в отчетном месяце

- Материального отчета по форме М-19;

- Отчета о расходе материалов (форма М-29), подписанных обеими сторонами;

- Акта приема-передачи Оборудования в монтаж;

- Акта об оприходовании материальных ценностей, полученных при разработке и демонтаже зданий и сооружений (Форма М-35 - Приложение №12), оформленных в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ, а также п. 4.4 настоящего Договора.

Отложенный платеж обеспечивает исполнение обязательств Подрядчика, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку, которые могут возникнуть в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения Подрядчиком своих обязательств по настоящему Договору.

В случае предъявления Заказчиком Подрядчику требования об уплате денежной суммы в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Подрядчиком обязательств по настоящему Договору, Заказчик вправе полностью или частично зачесть сумму Отложенного платежа в счет исполнения Подрядчиком предъявленного ему требования.

В случае расторжения Договора в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением Подрядчиком обязательств по Договору, Отложенный платеж Подрядчику не возвращается. В этом случае Заказчик вправе зачесть сумму Отложенного платежа в счет погашения убытков.

Невостребованная сумма Отложенного платежа подлежит уплате Подрядчику в течение 30 (тридцати) календарных дней со дня подписания Акта приемки законченного строительством объекта по форме № КС-11.

Последний платеж по Договору (в том числе Отложенный платеж) производится при наличии Акта сверки взаиморасчетов по Договору, при условии 100% (сто процентов) возврата или оплаты материалов поставки Заказчика, полученных Подрядчиком для выполнения работ по настоящему Договору, но не использованных при строительстве объекта. За исключением случая, когда Подрядчик согласовал с Заказчиком отмену мероприятий по возврату не использованных в процессе строительства материалов.

Отложенный платеж не является средством коммерческого кредита, а является самостоятельным способом обеспечения обязательств Подрядчика перед Заказчиком. Проценты за пользование Заказчиком Отложенным платежом не начисляются и Подрядчику не уплачиваются.

Погашение задолженности по оплате ТМЦ и однородной к ней задолженности по оплате выполненных Работ (в равной пропорции), осуществляется посредством подписания Сторонами Акта зачета встречных однородных требований. Подрядчик обязан представить подписанный с его Стороны Акт зачета встречных однородных требований в составе отчетной документации за соответствующий расчетный период, одновременно с Актом приемки выполненных работ (форма КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3). Все риски связанные с ненадлежащем выставлением либо не выставлением оформленного Акта зачета встречных однородных требований, соответствующего имеющейся задолженности по оплате приобретенных у Заказчика ТМЦ, относятся на Подрядчика.

Статья 28 договора, содержит условия о расторжении договора.

Так, согласно п. 28.2. Заказчик вправе в одностороннем внесудебном порядке полностью или частично отказаться от исполнения Договора в следующих случаях:

28.2.1. Подрядчик допускает задержку начала выполнения Работ более чем на 15 (пятнадцать) календарных дней;

28.2.2. Подрядчик допустил нарушение сроков выполнения Работ (в том числе любого из этапов Работ), установленных Графиком выполнения Работ (Приложение №2) более чем на один месяц;

28.2.3. Подрядчик допускает два и более случая документально подтвержденных Заказчиком недостатков в Работе, которые делают ее результат не пригодным для предусмотренного Договором использования;

28.2.4. Подрядчик лишается допуска к Работам, которые оказывают влияние на безопасность Объектов капитального строительства (происходит аннулирование и/или окончание срока действия допуска);

28.2.5. Подрядчик при выполнении Работ допускает случай нарушения требований ПЭБ, ОТ и ГЗ, повлекший за собой любой несчастный случай работника(ов) Подрядчика, Заказчика или Субподрядчика, аварию или чрезвычайную экологическую ситуацию, ведущую к экологическому ущербу;

28.2.7 В случае неправомерного привлечения Подрядчиком либо субподрядчиком для выполнения Работ по настоящему Договору иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, не имеющих разрешения (патента) на работу на территории РФ, либо привлечение к выполнению работ по настоящему Договору /иностранного- гражданина или лица без гражданства без получения Подрядчиком (субподрядчиком) в установленном законом порядке, разрешения на привлечение и использование иностранных работников;

28.2.8. В случае не выполнения Подрядчиком определенного настоящим договором объема Работ.

28.2.9. В отношении Подрядчика введена любая из процедур, применяемых в деле о банкротстве, либо Подрядчиком самостоятельно подано в суд заявление о своем банкротстве.28.3. Заказчик вправе отказаться от исполнения настоящего договора, в любой момент в течение действия настоящего договора, при условии предварительного (не менее чем за 30 (Тридцать) дней)) уведомления Подрядчика об отказе от исполнения настоящего договора.

В указанном в настоящем пункте случае Заказчик выплачивает Подрядчику компенсацию которая формируется из: (1) стоимости надлежаще выполненных Подрядчиком и принятых Заказчиком Работ; и (2) затрат, надлежаще подтвержденных Подрядчиком, понесенных Подрядчиком до момента получения уведомления от Заказчика об отказе от исполнения настоящего договора, при условии что эти затраты были понесены Подрядчиком в связи с необходимостью выполнения текущего этапа Работ. Затраты понесенные Подрядчиком с целью выполнения будущих этапов Работ возмещению Заказчиком не подлежат.

28.4. В случае принятия Заказчиком решения об отказе от исполнения договора в указанных в пункте 28.2. случаях, настоящий договор считается расторгнутым непосредственно в момент заявления Заказчиком уведомления об отказе от исполнения настоящего договора. В этом случае Подрядчик, в течение 5 (Пяти) банковских дней с момента расторжения договора, обязан возместить Заказчику убытки причиненные неисполнением договора и уплатить неустойку, предусмотренную настоящим договором.

28.3. В случае получения уведомления о полном отказе от Договора, Подрядчик до даты расторжения Договора, обязан прекратить выполнение Работ на Объекте, передать Заказчику объемы незавершенного строительства, Материалы и Оборудование, предоставленные Заказчиком или, в случае невозможности, возместить их рыночную стоимость, вывести со Строительной площадки собственную Строительную технику и неиспользованные расходные материалы, а Заказчик обязан оплатить Подрядчику фактически выполненный объем Работ.

Пунктом 28.9 установлено, что при досрочном расторжении Договора Подрядчик обязан представить:

- Результаты Работ, выполненных на дату расторжения договора/на дату прекращения Работ (в зависимости от того, какая дата наступила ранее);

- Акт сдачи-приемки по бросовым работам;

- Исполнительную смету фактически выполненного объема Работ, с приложением отчетной исполнительной документации согласованной Сторонами;

- Акт сверки взаиморасчетов.

Заказчик обязан рассмотреть представленные Подрядчиком документы и подписать Акт сверки взаимозачетов по настоящему Договору либо направить Подрядчику мотивированный отказ от подписания этого акта.

Окончательный расчет за фактически выполненный Подрядчиком объем Работ производится Заказчиком в течение 60 (Шестидесяти) банковских дней после подписания Сторонами Акта сверки взаимозачетов, если иной срок не предусмотрен соглашением Сторон.

Оплата Работ, выполненных Подрядчиком после даты расторжения договора/даты прекращения Работ (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), Заказчиком не производится.

Истцом в рамках указанного договора были выполнены работы на общую сумму 3 960 446 (Три миллиона девятьсот шестьдесят тысяч четыреста сорок шесть) руб. 40 коп. с учетом НДС, что подтверждается справками о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), счетами-фактурами. И сторонами не оспаривается.

Как указывает истец, задолженность ответчика перед истцом за выполненные и принятые работы по Договору оплачена частично (путем безналичной оплаты и зачета встречных требований) и имеется долг в размере1 006 264 руб. 78 коп..

Решением Арбитражного суда Самарской области от 18.02.2020. по делу А55-26902/2019 ООО "ПромСтрой" признано банкротом, открыто конкурсное производство. С момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства наступают последствия, установленные статьей 126 Федерального закона от 26.10.2002. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Письмом от 14.04.2020 за исх. № 73 в адрес Ответчика была направлена претензия с предложением оплаты задолженности. Претензия получена ответчиком 20.04.2020 и оставлена без удовлетворения.

Отсутствие в добровольном порядке оплаты задолженности послужило основанием для обращения с настоящим исковым заявлением в суд.

Ответчиком в материалы дела представлен письменный отзыв и дополнительные пояснения, в которых ответчик просит суд в удовлетворении исковых требований о взыскании задолженности по отложенному платежу (5 % резерв) по Договору в размере 1 006 264,78 руб. с НДС отказать в полном объеме, поскольку в момент прекращения Договора произошло соотнесение встречных предоставлений (расчет сальдо), в результате расчета сальдо образовалась единая завершающая обязанность в пользу Заказчика в размере 22 979 406,08 руб.

Заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 ГК РФ, гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. 

Согласно пункту 1 статьи 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключение договора. 

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. 

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). 

Из материалов дела следует, что ООО "ПромСтрой" основывает свои исковые требования на подписанном между сторонами договоре № ОРН-18/11033/03524/Р от 28.12.2018 на выполнение строительно-монтажных работ.

Предметом настоящего спора является неисполнением обязательств по оплате выполненных работ со стороны ответчика (заказчика) в рамках исполнения указанного договора. 

Суды при рассмотрении требований сторон, вытекающих из договорных отношений, в любом случае проверяют договор на предмет его заключенности и действительности (постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 57 "О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением договорных обязательств").

В соответствии с пунктом 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Действительность и заключенность указанных договоров сторонами не оспаривались, спорные договоры считается заключенным, оснований полагать обратного у суда не имеется.

По пункту 1 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации с момента заключения договор становится обязательным для сторон.

На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных данным Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (статья 310 Кодекса).

Судом установлено, что правоотношения сторон возникли из заключенных между ними договоров на строительство водозаборных скважин, по своей правовой природе указанные договоры является договорами подряда и подлежат правовому регулированию нормами главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Исходя из положений статей 711 и 720 ГК РФ, основанием для оплаты заказчиком выполненных подрядчиком работ является подписанный сторонами акт о приемке выполненных работ.

Порядок расчетов по Договору предусмотрен статьей 5.

Согласно п. 5.1. Договора, оплата выполненных работ по Договору производится Заказчиком ежемесячно в размере 95 % от стоимости принятых к учету работ за отчетный период путем перечисления денежных средств на расчетный счет Подрядчика в течение 30 календарных дней с первого числа месяца, следующего за месяцем предоставления Подрядчиком подписанных в оригинале акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), счета-фактуры. Оставшиеся 5 % от стоимости принятых к учету работ за весь период строительства (Отложенный  платеж)  Заказчик перечисляет Подрядчику в течение 30 календарных дней со дня подписания Акта приемки законченного строительством объекта по форме № КС-11.

Общество "Газпромнефть-Оренбург" указало на наличие основания для соотнесения встречных предоставлений (расчет сальдо) между сторонами ввиду прекращения действия договоров в связи с односторонним расторжением договора заказчиком, в соответствии с п. 28.2 договора, с указанием на сальдирование размера неустойки и убытков в полном объеме.

В соответствии с пунктом 2 статьи 715 ГК РФ заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным. 

В силу пункта 3 статьи 715 ГК РФ, если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310 названного Кодекса) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. 

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным (пункт 2 статьи 450.1 ГК РФ). 

Судом принято во внимание то обстоятельство, что Заказчик еще до обращения Подрядчика в суд с иском в письме исх. № 11/02/002180-01 от 17.04.2020 выразил согласие заключить соглашение о расторжении о договора от 28.12.2018 с условием о сальдировании задолженности сторон.

Вместе с тем, конкурсный управляющий ООО "Промстрой" отказался подписывать соглашение о расторжении Договора с вышеуказанными условиями (исх. № 94 от 22.07.2020), направив Заказчику протокол разногласий с исключением задолженности Подрядчика из сальдирования. Протоколы согласования разногласий (исх.№ 109 от 11.09.2020) также не были подписаны конкурсным управляющим. Стороны, имея намерение расторгнуть договор, не пришли к соглашению об условиях расторжения.

Принимая во внимание, что Подрядчиком работы по Договору не выполнялись (в период действия Договора по вине Подрядчика была допущена просрочка выполнения работ более чем на 577 дней) Заказчик расторг договор в одностороннем порядке, в соответствии с п. 28.2 Договора, о чем ответчику было направлено уведомление, с указанием сальдирования размера неустойки и убытков в полном объеме (исх. № 11/02.2/004973 от 10.09.2020).

Учитывая то, что уведомление об одностороннем отказе от исполнения Договора было получено Подрядчиком 23.09.2020, Договор прекратил свое действие - 23.09.2020, в связи с чем доводы Подрядчика о расторжении Договора по соглашению сторон, являются необоснованными и подлежит отклонению по мотивам изложенным выше.

В соответствии со статьями 702, 708, 709 и 720 ГК РФ обязательственное правоотношение по договору подряда состоит из двух основных встречных обязательств, определяющих тип этого договора (далее - основные обязательства): обязательства подрядчика выполнить в натуре работы надлежащего качества в согласованный срок и обязательства заказчика уплатить обусловленную договором цену в порядке, предусмотренном сделкой (статья 328 Гражданского кодекса). 

Из встречного характера указанных основных обязательств и положений пунктов 1 и 2 статьи 328, а также статьи 393 ГК РФ, согласно которым при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должник обязан возместить причиненные кредитору убытки, следует, что в случае ненадлежащего исполнения принятого подрядчиком основного обязательства им не может быть получена та сумма, на которую он мог рассчитывать, если бы исполнил это обязательство должным образом. 

Неисправный подрядчик не вправе требовать выплаты полной договорной цены, если выявлены не устраненные за его счет недостатки переданного заказчику объекта. Такое недоброкачественное выполнение работ порождает необходимость перерасчета итогового платежа заказчика путем уменьшения цены договора на сумму убытков заказчика, возникших вследствие несоблюдения требований к качеству работ. Подобное сальдирование вытекает из существа подрядных отношений и происходит в силу встречного характера основных обязательств заказчика и подрядчика. 

В данном случае договор подряда между сторонами спора расторгнут, а, следовательно, подрядчик также обязан возвратить заказчику ранее предоставленные материалы, а если это оказалось невозможным, - возместить их стоимость.

Таким образом, уменьшение резерва на сумму задолженности по давальческим материалам, пени за просрочку и штрафа за односторонний отказ от Договора является допустимым и обоснованным, при том, что:

- в силу п. п. 5.1, 5.3 Договора Резерв был сформирован исключительно в целях обеспечения исполнения обязательств Подрядчиком по Договору и при возникновении у Заказчика встречных однородных требований к Подрядчику, подлежит уменьшению на сумму встречных требований Заказчика в одностороннем порядке;

- пени за просрочку выполнения работ и штраф за отказ от исполнения Договора, а также обязательства по возврату/возмещению стоимости давальческих материалам были согласованы сторонами изначально при заключении Договора наряду с возможностью уменьшить Резерв на данную сумму.

Таким образом, в момент прекращения Договора произошло соотнесение встречных предоставлений, в результате которого размер обязанности по оплате Резерва уменьшился на сумму неустойки и задолженности по давальческим материалам в общем размере 23 985 670,86 руб., в том числе:

- 12 557 093,78 руб., пеня за просрочку выполнения работ по п. 24.4 Договора, согласно которому в случае допущения Подрядчиком просрочки в выполнении работ, а равно в случае допущения Подрядчиком просрочки в исполнении обязательств по устранению  недостатков работ,  Подрядчик выплачивает Заказчику неустойку в размере 0,03% от Договорной цены' за каждый день просрочки. Неустойка применяется в случае допущения Подрядчиком просрочки начального, конечного, либо промежуточного срока (этапа) выполнения работ;

- 2 080 000 руб., неустойка, предусмотренная Соглашением о перечне нарушений и штрафных санкций (Приложение № 20 к Договору);

- 8 914 327,08 руб., штраф за отказ Заказчика от исполнения Договора в размере 10 % от Договорной цены в соответствии с п. 24.26 Договора (89 143 270 руб. х 10 %= 8 914 327 руб.), рассчитанный в соответствии с п. 24.26 Договора, согласно которому в случае, если Заказчик откажется от исполнения Договора в одностороннем порядке по вине Подрядчика, Подрядчик обязан уплатить Заказчику штраф в размере 10% от Договорной цены.

- 434 250 руб., задолженность по давальческим материалам (расчет прилагается).

Таким образом, согласно расчету ответчика, расторжение Договора привело к образованию завершающего сальдо в размере 22 979 406,08 руб. в пользу Заказчика, а не Подрядчика (1 006 264,78 руб. с НДС- 23 985 670,86 руб. = 22 979 406,08 руб.) на стороне (в пользу) Заказчика.

При этом судом рассмотрены доводы ответчика в части начисления сумм в отдельности и признаны обоснованными доводы о наличии у ответчика задолженности за давальческие материалы с учетом положений ст. 723 ГК РФ. Невключение суммы требований о возврате стоимости давальческих материалов привело бы к неосновательному обогащению на стороне подрядчика.

Требование о начислении штрафа мотивировано отказом истца от исполнения договора в связи с невыполнением работ, не подписанием соглашения о расторжении ответчиком (протокола разногласий).

Кроме того, судом учтено назначение положений договора о 5% резерва - обеспечительного платежа, а именно возмещение убытков и уплаты неустойки, которые могут возникнуть в результате расторжения договора, как их удержание за счет обеспечительного платежа.

Подписав договор с условием об обеспечительном платеже, ответчик согласился с избранием такого способа прекращения обязательства за счет удержания 5% резерва.

Таким образом, реализация ответчиком права, предусмотренного договором, не может рассматриваться как злоупотребление правом.

Сальдирование обязательств произведено в рамках одного договора.

Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, сальдирование происходит автоматически в момент прекращения договора, вне зависимости от того, совершили ли стороны те или иные действия, в которых бы фиксировалось состоявшееся сальдирование, и суд может лишь признать, что сальдирование состоялось в момент прекращения договора. Данный вывод также подтверждается позицией Верховного Суда РФ, высказанной в определении от 29.01.2018 №304-ЭС 17-14946, где Верховный Суд РФ признал, что не имеет значения то обстоятельство, что сторонами подписан акт, поименованный заявлением о зачете, так как сальдирование совершилось в момент прекращения договора.

Наличие между сторонами единого подрядного договора в любом случае означает необходимость соотнесения взаимных представлений сторон и определения завершающей обязанности одной стороны в отношении другой. При банкротстве подрядчика действия, установление сальдо взаимных предоставлений по договору, исполнение которого в дальнейшем невозможно в связи с банкротством подрядчика, не являются сделкой, противоречащей правилам ст. 61.3. Закона о банкротстве, поскольку отсутствует такой квалифицирующий признак, как получение предпочтения.

Действия, направленные на установление указанного сальдо взаимных предоставлений, не являются сделкой, которая может быть оспорена по правилам статьи 61.3 Закона о банкротстве в рамках дела о несостоятельности подрядчика, так как в случае сальдирования отсутствует такой квалифицирующий признак, как получение заказчиком какого-либо предпочтения - причитающуюся подрядчику итоговую денежную сумму уменьшает сам подрядчик своим ненадлежащим исполнением основного обязательства, а не заказчик, констатировавший факт сальдирования. Аналогичный вывод вытекает из смысла разъяснений, данных в абзаце четвертом пункта 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве". 

Аналогичная правовая позиция изложена в определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.09.2019 № 304-ЭС19-11744. 

Кроме того, как следует из разъяснения, изложенного в абзаце втором пункта 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 11.06.2020 № 6 "О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств", обязательства могут быть прекращены зачетом после предъявления иска по одному из требований. В этом случае сторона по своему усмотрению вправе заявить о зачете как во встречном иске (статьи 137, 138 ГПК РФ, статья 132 АПК РФ), так и в возражении на иск, юридические и фактические основания которых исследуются судом равным образом (часть 2 статьи 56, статья 67, часть 1 статьи 196, части 3, 4 статьи 198 ГПК РФ, часть 1 статьи 64, части 1 - 3.1 статьи 65, часть 7 статьи 71, часть 1 статьи 168, части 3,4 статьи 170 АПК РФ).

Из указанного следует, что даже без предъявления претензии Подрядчику, суд должен руководствуясь вышеуказанными нормами права, условиями Договора и позицией Верховного Суда РФ установить сложившееся в пользу Заказчика сальдо взаимных предоставлений по Договору в момент расторжения Договора.

Оценив представленные доказательства в соответствии с требования статьи 71 АПК РФ во взаимосвязи и в совокупности, суд отказывает в удовлетворении исковых требований.

В соответствии с пунктом 1 статьи 110 АПК РФ, судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Определением арбитражного суда от 14.09.2020 истцу предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины.

При цене иска 1 006 264 руб. 78 коп. государственная пошлина составляет 23 063 руб. и в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на истца.

Таким образом, расходы по уплате государственной пошлины в размере 23 063 руб. подлежат взысканию с общества с ограниченной ответственностью "ПромСтрой" в доход федерального бюджета в связи с отсрочкой уплаты государственной пошлины истцу при подаче иска в суд.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-171, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ПромСтрой" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 23 063 руб.

Исполнительный лист выдать взыскателю в порядке ст.ст. 319, 320 АПК РФ.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области.

  Судья                                                     А.А. Лебедянцева