АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

 

«

Дело № А64-10286/2019

г.Калуга

25» февраля 2022 года

Резолютивная часть постановления вынесена 17.02.2022

Постановление изготовлено в полном объеме 25.02.2022

 

        Арбитражный суд Центрального округа  в составе:

 

председательствующего

ФИО1

судей

ФИО2

ФИО3

при ведении протокола 

судебного заседания помощником судьи

 

при участии в заседании: 

от истца:

ПАО «ТЭСК»

 

от ответчика: 

ПАО «МРСК Центра»

 

от  третьего лица:

ИП ФИО4

 

ФИО5

 

 

не явились, извещены надлежаще;

 

Мариной Е.В. (дов. от 24.01.2022

№ Д-ТБ/12);

 

ФИО4 (паспорт), ФИО6 (дов. от 16.07.2021);

 

рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Тамбовской области кассационную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО4 на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.06.2021 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2021 по делу № А64-10286/2019, 

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество «Тамбовская энергосбытовая компания», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, (далее - ПАО «ТЭСК») обратилось в Арбитражный суд Тамбовской области с иском к публичному акционерному обществу «МРСК Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Тамбовэнерго», ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, в настоящее время – ПАО «Россети Центр» - «Тамбовэнерго», (далее - ПАО «МРСК Центра») о взыскании 316 625 руб. 60 коп. стоимости электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 10.04.2009 № 1204/09 за октябрь 2019 года.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечен индивидуальный предприниматель ФИО4.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 18.06.2021, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного судам от 29.10.2021, в удовлетворении исковых требований отказано.

Не соглашаясь с вынесенными судами первой и апелляционной инстанций судебными актами, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемых судебных актах, обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам, ИП ФИО4 обратился в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить, направить дело на новое рассмотрение в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В судебном заседании кассационной инстанции предприниматель и его представитель поддержали доводы кассационной жалобы по изложенным в ней мотивам.

Представитель ПАО «МРСК Центра» возражал против доводов кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве, считая принятые решение и постановление законными и обоснованными.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд округа не направил, заявив ходатайство о рассмотрении жалобы без своего участия. 

Также истцом представлен отзыв на кассационную жалобу, в котором он заявил, что считает свои исковые требования подлежащими удовлетворению.

 Дело рассмотрено в отсутствие представителей истца в порядке, предусмотренном статьей 284 АПК РФ.

Проверив в порядке, установленном главой 35 АПК РФ, правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, соответствие выводов судов о применении норм права установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, исходя из доводов кассационной жалобы и отзывов на неё, суд округа не находит оснований для удовлетворения жалобы ввиду следующего. 

Как установлено судами двух инстанций и подтверждено материалами дела, 10.04.2009 между ОАО «Тамбовская энергосбытовая компания» (заказчик) и ОАО «МРСК Центра» (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 1204/09, по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном Федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, с которыми исполнитель должен заключить договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Пунктом 2.2 договора предусмотрена обязанность ОАО «ТЭСК» по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь в сетях исполнителя согласно Приложению № 9 к договору, которую ОАО «МРСК Центра» обязалось оплачивать на условиях договора.

В соответствии с пунктом 4.5 договора, на исполнителя возложена обязанность в порядке, определенном в Приложении № 7 к настоящему договору, выявлять, актировать факты безучетного потребления и определять объемы безучетно потребленной электроэнергии потребителями заказчика.

Согласно пункту 5.8 договора (в редакции протокола согласования разногласий от 13.02.2017) исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика, на основании выставленного счета в следующем порядке: 30% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10 числа этого месяца; 40% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25 числа этого месяца; стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных исполнителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, - до 18 числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

22.02.2017 между ПАО «Тамбовская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и ИП ФИО4 (потребитель) был заключен договор энергоснабжения № 68030182031641, в соответствии с которым гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), и через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, а потребитель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные ему услуги в соответствии с требованиями настоящего договора и норм действующего законодательства РФ.

Точкой поставки электрической энергии по договору энергоснабжения является АЗС, расположенная по адресу: Тамбовская область, Моршанский район, с. Питерское, в которой установлен прибор учета типа Меркурий 230 АМ-02 с заводским номером 09871003.

05.10.2019 сотрудниками сетевой организации в отношении потребителя ИП ФИО4 проведена проверка состояния схемы измерения электрической энергии и работы/замены/допуска в эксплуатацию прибора учета юридического лица, по результатам которой составлен акт № 68046297, которым зафиксировано, что на корпусе прибора учета № 09871003 установлены антимагнитные скотч-пломбы №№ 68247927, 68247928, 68247929, 68247930.

При проведении проверки правильности снятия показаний прибора учета (состояния схемы измерения электрической энергии) выявлено, что на приборе учета был установлен посторонний предмет (неодимовый магнит), при включенной нагрузке счетный механизм прибора учета не вращается.

ИП ФИО4 присутствовал при проведении проверки и подписал акт от 05.12.2019 с указанием «не согласен».

Данные нарушения квалифицированы ответчиком как способные привести к искажению данных об объеме потребляемой электрической энергии, что является безучетным потреблением.

Согласно справке-расчету к акту о неучтенном потреблении объем безучетного потребления электрической энергии составил 89 375 кВт.ч.

18.11.2019 истец направил в адрес ответчика претензию с требованием об оплате стоимости электроэнергии в целях компенсации потерь, которая оставлена без удовлетворения, что послужило основанием для обращения ПАО «ТЭСК» в арбитражный суд с настоящим иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суды руководствовались  следующим.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления. Обязанность оплаты абонентом фактически принятого количества энергии в соответствии с данными учета энергии в порядке, определенном соглашением сторон, установлена также статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 543 ГК РФ).

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке электрической энергии, регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Федеральный закон № 35-ФЗ), Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утверждёнными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), и Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861).

В силу п. 4 ст. 26 Федерального закона № 35-ФЗ сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязана оплачивать стоимость потерь, возникающих в сетях, принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании.

В соответствии с ч. 3 ст. 32 Федерального закона № 35-ФЗ величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом такие организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

В п.п. 50, 51 Правил № 861 определено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах на электроэнергию на оптовом рынке. Размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электросеть, и объемом полезного отпуска (то есть объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами, а также переданными в другие сетевые организации).

В силу п. 128, п. 129 Основных положений № 442 фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями, в объектах электросетевого хозяйства которых возникли такие потери, путем приобретения электрической энергии (мощности) у гарантирующего поставщика по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенному в порядке и на условиях, указанных в разделе III настоящего документа.

Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности). Порядок определения объема фактических потерь электрической энергии установлен разделом X данного документа для сетевых организаций.

В соответствии с п. 188 Основных положений № 442 объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление. В случае если объем безучетного потребления превышает объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией в расчетном периоде для целей компенсации потерь, его превышение учитывается в следующих расчетных периодах.

Частью 1 статьи 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета (п.п. 145, 155 Основных положений № 442).

При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В силу п. 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов.

В соответствии с п. 2.11.17 Правил № 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Приведенные нормы носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Пунктом 3.1.6 договора энергоснабжения от 21.09.2006 № 530Б предусмотрена обязанность ответчика обеспечивать сохранность прибора учета и его надлежащую эксплуатацию, в том числе сохранность пломб и знаков визуального контроля, маркировки (идентификационного номера).

Согласно п. 2 Основных положений № 442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из смысла приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии. 

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем. 

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (Определение Верховного Суда РФ от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833). 

Факт безучетного потребления электрической со стороны ИП ФИО4, связанного с несанкционированным воздействием на прибор учета № 09871003 неодимового магнита, что вызывало блокировку счетного механизма спорного прибора учета, зафиксирован в акте от 05.10.2019 № 68001530, составленном ПАО «МРСК Центра» в отношении третьего лица в присутствии ИП ФИО4

В связи с возникшими разногласиями сторон относительно возможности воздействия магнитным полем на прибор учета Меркурий 230 АМ-02 № 09871003 судом по ходатайству ответчика была назначена экспертиза, производство которой поручено ООО «Энерго-Эксперт».

Согласно экспертному заключению  ООО «Энерго-Эксперт» от 12.05.2021 № 1008-1373 вмешательство в работу и конструкцию счетчика электрической энергии Меркурий 230 АМ-02 № 09871003 установлено и выражается в нарушении конструкции данного счетчика, что могло привести к искажению данных об объеме потребления электроэнергии. 

Экспертами установлено, что указанный счетчик не соответствует требованиям нормативной документации, так как оттиски на пломбе, которой опломбирован данный счетчик электрической энергии, не соответствуют оттиску государственного поверителя.

Из заключения судебной экспертизы также следует, что все энергетические параметры спорного прибора учета № 09871003 являются недостоверными, счетчик неисправен и не подлежит дальнейшему использованию; пломбы, которыми опломбирован данный счетчик электрической энергии, имеют повреждения и нарушения, прибор учета не соответствует требованиям нормативной документации, конструкция данного счетчика имеет нарушение.

Кроме того, экспертами установлено, что данный прибор учета имеет следы внешнего воздействия магнитного поля.

 В экспертном заключении указано, что на исследование спорный прибор учета предъявлен в цельном полимерном пакете, опломбированном роторной пломбой № 26831746.

Судом установлено, что для проведения судебной экспертизы прибор учета Меркурий 230 АМ-02 заводской номер 09871003 был направлен в том состоянии, в котором он был демонтирован сотрудниками сетевой организации 25.12.2019 и передан на хранение потребителю ФИО4

Проанализировав экспертное заключение суд установил отсутствие в нем неясностей или противоречивых выводов по поставленным вопросам. Данное заключение содержит подробное описание произведенных исследований и обоснованные ответы на поставленные судом вопросы, выводы эксперта согласуются с обстоятельствами дела и иными доказательствами по делу.

Эксперт был предупрежден об уголовной ответственности в соответствии со ст. 307 Уголовного кодекса РФ за дачу заведомо ложного заключения.

   Доказательств, с достоверностью свидетельствующих о нарушении экспертом при проведении исследования требований действующего законодательства, в материалах дела также не содержится. 

    Надлежащие доказательства, опровергающие выводы эксперта заявителем жалобы не представлены и в материалах дела также отсутствуют.

     Таким образом, выраженные заявителем сомнения в обоснованности выводов эксперта сами по себе не являются обстоятельствами, исключающими доказательственное значение этого экспертного заключения.

Исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, в том числе экспертного заключения, суд пришел к выводу, что нарушение целостности пломб на приборе учета в любом случае свидетельствует о возможности несанкционированного доступа к счетному механизму, ведет к недостоверности результатов средства измерения, в связи с чем такое нарушение само по себе является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученного потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

В данном случае выявлено два факта нарушения – повреждение пломб и несанкционированное воздействие на прибор учета № 09871003 неодимовым  магнитом. 

При указанных обстоятельствах, отсутствие признаков явного вмешательства в схему прибора учета, как ссылался на то заявитель, не освобождают потребителя, как собственника прибора учета, от ответственности за сохранность самого прибора учета, а также установленных на нем пломб и знаков визуального контроля.

Неисполнение потребителем закрепленной законодателем обязанности, в частности по обеспечению невмешательства в работу прибора учета и его сохранности лишает достоверности учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным прибором учета, и влечет применение к такому потребителю мер ответственности, установленных п. 195 Основных положений № 442 для случаев безучетного потребления.

Исходя из вышеизложенного, суды первой и апелляционной инстанций пришли к верному выводу об отсутствии оснований для возмещения ответчиком стоимости потерь электрической энергии при ее транспортировке за октябрь 2019 года в сумме 316 625 руб. 60 коп., отказав в удовлетворении настоящего иска ПАО «ТЭСК».

Убедительных доводов, основанных на доказательной базе, и позволяющих отменить или изменить оспариваемые судебные акты, кассационная жалоба не содержит.

В соответствии с положениями ст. 286, ч. 2 ст. 287 АПК РФ суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции.

Поскольку все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, были предметом рассмотрения арбитражного суда, им дана надлежащая правовая оценка, нарушений норм процессуального права, при принятии решения суда первой инстанции и постановления суда апелляционной инстанции не выявлено, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь ст. 287 ч. 1 п. 1, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18.06.2021 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от  29.10.2021 по делу № А64-10286/2019 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев.

 

Председательствующий

 

                 ФИО1

 

Судьи 

 

                 ФИО2 

 

                 ФИО3