ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. 273-36-45

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

03 августа 2017 года                                                                             Дело № А72-11679/2016

Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 августа 2017 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

Председательствующего судьи Радушевой О.Н., 

судей  Александрова А.И., Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, с участием:

от УФНС России по Ульяновской области – представитель ФИО2, доверенность от 07.07.2017г.,

от АО «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Ульяновского регионального филиала – представитель ФИО3, доверенность от 15.02.2017г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 7, апелляционную жалобу УФНС России по Ульяновской области на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22 мая 2017 года об удовлетворении заявления АО «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Ульяновского регионального филиала о включении в реестр требований кредиторов по делу №А72-11679/2016 (судья Бессмертная О.А.), в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Ульяновскмолпром» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

08.08.2016 в Арбитражный суд Ульяновской области через канцелярию суда поступило заявление Федеральной налоговой службы России в лице Управления Федеральной налоговой службы по Ульяновской области о признании Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» (далее - должник) несостоятельным (банкротом), введении в отношении должника процедуры наблюдения, утверждении временного управляющего из числа членов НП СРО АУ «Развитие», включении в третью очередь реестра требований кредиторов с суммой 57 855 063 руб. 09 коп., в том числе: 32 174 293 руб. 33 оп. - основной долг, 13 105 260 руб. 79 коп. - пени, 12 575 508 руб. 97 коп. - штраф.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 15.08.2016 указанное заявление было оставлено судом без движения.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 25.08.2016 заявление принято к производству.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 01.11.2016 (резолютивная часть объявлена 25.10.2016) в отношении Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» введена процедура наблюдения, временным управляющим Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» утвержден ФИО4 - член Некоммерческого партнерства саморегулируемая организация арбитражных управляющих «РАЗВИТИЕ».

Сведения о введении процедуры наблюдения в отношении Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром»  опубликованы  в  газете  «КоммерсантЪ»  №215 от 19.11.2016.

15.12.2016 Акционерное общество «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Ульяновского регионального филиала (далее по тексту - Банк) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника с суммой 1 110 804 268 руб. 90 коп. (в том числе: 52 613 813 руб. 23 коп. - пени), как обеспеченные залогом имущества должника на сумму 215 189 587 руб. 39 коп.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22.12.2016 заявление Акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» принято к рассмотрению.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 30.01.2017г. к участию в арбитражном процессе по рассмотрению заявления Акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» о включении в реестр требований кредиторов в качестве заинтересованных лиц привлечены: ООО «Свинокомплекс «Волжский», ОАО «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское», ООО «Большое молоко».

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 09.03.2017 ходатайство Акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» об уточнении заявленных требований, а именно, включению требования Акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Ульяновского регионального филиала в реестр требований кредиторов Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» с суммой 1 110 714 268 руб. 90 коп., как обеспеченные залогом имущества должника на сумму 215 189 587 руб. 39 коп., принято судом к рассмотрению.

В судебном заседании 15.05.2017 представитель Акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» заявила ходатайство об уточнении заявленного требования, а именно, просила включить требование Акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» в реестр требований кредиторов Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» с суммой 1 110 714 268 руб. 90 коп., в том числе по собственным обязательствам Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» в размере 279 518 156 руб. 92 коп. - основной долг, 5 916 315 руб. 92 коп. - неустойка; по обязательствам третьих лиц (ООО «Свинокомплекс «Волжский», ОАО «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское», ООО «Большое молоко») в размере 778 560 298 руб. 86 коп. - основной долг, 22 000 руб. 00 коп. госпошлина, 46 697 497 руб. 20 коп. неустойка; как обеспеченные залогом имущества Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» на сумму 212 479 341 руб. 60 коп.; представила договоры залога, акты сверки взаимных расчетов, документы в доказательство перечисления денежных средств по кредитным договорам.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22 мая 2017 года по делу №А72-11679/2016 ходатайство об уточнении заявленных требований от 01.03.2017 оставлено без удовлетворения.

Ходатайство об уточнении заявленных требований от 15.05.2017 удовлетворено.

Включено требование Акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Ульяновского регионального филиала в третью очередь реестра требований кредиторов Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» в сумме 1 110 714 268 руб. 90 коп., из которых 1 058 078 455 руб. 78 коп. - основной долг, 52 613 813 руб. 12 коп. - неустойка, 22 000 руб. - госпошлина; как обеспеченные залогом имущества должника на сумму 212 479 341 руб. 60 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, УФНС России по Ульяновской области обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, просит обжалуемое определение отменить, принять новый судебный акт, об отказе в удовлетворении требований.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 июня 2017 года апелляционная жалоба оставлена без движения.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2017 года апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 27 июля 2017 года.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 АПК РФ.

В суде апелляционной инстанции представитель УФНС России по Ульяновской области апелляционную жалобу поддержала в полном объеме, просила определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель АО «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Ульяновского регионального филиала с апелляционной жалобой не согласна, просила определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку представителей в суд не обеспечили.

В соответствии с положением статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебная коллегия апелляционной инстанции считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствии неявившихся лиц, в связи с наличием уведомлений о надлежащем извещении неявившихся.

Проверив материалы дела, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы, отзыв, руководствуясь требованиями статей 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения доводов жалобы и отмены судебного акта. 

В соответствии с положением  ч.1 ст.223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и п.1 ст.32 Федерального Закона РФ от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства). 

В силу п. 1 ст. 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 100 Закона о банкротстве.

Согласно п. 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в силу п. 3 - 5 ст. 71 и п. 3 - 5 ст. 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Как следует из материалов дела, 23.10.2009 между Банком (Кредитор) и Открытым акционерным обществом «Ульяновскмолпром» (Заемщик) был заключен договор об открытии кредитной линии №096500/0168 (с дополнительными соглашениями) (далее по тексту - договор №1), в соответствии с которым кредитор открывает заемщику кредитную линию на общую сумму, не превышающую 2 730 000 рублей, а заемщик обязуется возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом в размере, в сроки и на условиях заключенного договора (л.д. 103-112 т.2).

Согласно п.1.2, п.1.6 договора №1 выдача кредита производится частями в пределах лимита выдачи до 30.11.2009.

На основании п.1.3 договора №1 с заемщика взимается единовременная комиссия в размере 0,1% от лимита выдачи, за открытие и ведение счетов по кредитной сделке, данная комиссия должна быть оплачена заемщиком до получения кредита (части кредита).

Пунктом 1.4 договора №1 определена процентная ставка кредита в размере 19% годовых.

Пунктом 1.5 договора №1 установлено, что стороны устанавливают, что за резервирование (бронирование) денежных средств для выдачи кредита по кредитной линии, начисляется комиссия в размере 2% годовых.

Согласно п.1.7 договора №1 погашение кредита (основного долга) осуществляется согласно графику (приложение №1 к договору №1), окончательный срок возврата кредита 21.10.2014.

06.09.2010 между Банком (Кредитор) и Открытым акционерным обществом «Ульяновскмолпром» (Заемщик) был заключен договор об открытии кредитной линии №106500/0102 (с дополнительными соглашениями) (далее по тексту - договор №2), в соответствии с которым кредитор открывает заемщику кредитную линию на общую сумму, не превышающую 990 000 рублей, а заемщик обязуется возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом в размере, в сроки и на условиях заключенного договора (л.д. 33-45 т.2, 50, 53, 56, 59, 62).

Согласно п.1.2, п.1.6 договора №2 выдача кредита производится частями в пределах лимита выдачи до 06.12.2010.

На основании п.1.3 договора №2 с заемщика взимается единовременная комиссия в размере 0,8% от лимита выдачи, за открытие и ведение счетов по кредитной сделке, данная комиссия должна быть оплачена заемщиком до получения кредита (части кредита).

Пунктом 1.4 договора №2 определена процентная ставка кредита в размере 15% годовых.

Пунктом 1.5 договора №2 установлено, что стороны устанавливают, что за резервирование (бронирование) денежных средств для выдачи кредита по кредитной линии, начисляется комиссия в размере 2% годовых.

Согласно п.1.8 договора №2 погашение кредита (основного долга) осуществляется согласно графику (приложение №1 к договору №2), окончательный срок возврата кредита 03.09.2015.

01.09.2011 между Банком (Кредитор) и Открытым акционерным обществом «Ульяновскмолпром» (Заемщик) был заключен договор об открытии кредитной линии №116500/0109 (с дополнительными соглашениями) (далее по тексту - договор №3), в соответствии с которым кредитор открывает заемщику кредитную линию на общую сумму, не превышающую 30 000 000 рублей, а заемщик обязуется возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом в размере, в сроки и на условиях заключенного договора (л.д. 66-74, 94, 96, 99, 103 т.2).

Согласно п.1.2, п.1.5 договора №3 выдача кредита производится частями в пределах лимита выдачи до 15.10.2011.

На основании п.1.3.1 договора №3 комиссия за предоставление кредита способом открытия кредитной линии в размере 0,79% от суммы лимита выдачи кредита.

Пунктом 1.3.2 договора №3 установлено, что комиссия за обслуживание кредитной линии в течении всего периода действия договора составляет 0,49% годовых от остатка ссудной задолженности, данная комиссия включает сумму налога на добавленную стоимость, невзимаемая с заемщика дополнительно.

Пунктом 1.3.3 договора №3 установлено, что стороны устанавливают, что за резервирование (бронирование) денежных средств для выдачи кредита по кредитной линии, начисляется комиссия в размере 1,9% годовых.

Пунктом 1.4 договора №3 определена процентная ставка кредита в размере 10% годовых.

Согласно п.1.6 договора №3 погашение кредита (основного долга) осуществляется согласно графику (приложение №1 к договору №3), окончательный срок возврата кредита 25.08.2012.

24.10.2011 между Банком (Кредитор) и Открытым акционерным обществом «Ульяновскмолпром» (Заемщик) был заключен договор об открытии кредитной линии №116500/0124 (с дополнительными соглашениями) (далее по тексту - договор №4), в соответствии с которым кредитор открывает заемщику кредитную линию на общую сумму, не превышающую 22 000 000 рублей, а заемщик обязуется возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом в размере, в сроки и на условиях заключенного договора (л.д. 111-121, 142, 145, 146, 148, 151 т.1).

Согласно п.1.2, п.1.5 договора №4 выдача кредита производится частями в пределах лимита выдачи до 15.12.2011.

На основании п.1.3.1 договора 43 комиссия за предоставление кредита способом открытия кредитной линии в размере 0,8% от суммы лимита выдачи кредита.

Пунктом 1.3.2 договора №4 установлено, что комиссия за обслуживание кредитной линии в течение всего периода действия договора составляет 0,5% годовых от остатка ссудной задолженности, данная комиссия включает сумму налога на добавленную стоимость, невзимаемая с заемщика дополнительно.

Пунктом 1.3.3 договора №4 установлено, что стороны устанавливают, что за резервирование (бронирование) денежных средств для выдачи кредита по кредитной линии, начисляется комиссия в размере 2% годовых.

Пунктом 1.4 договора №4 определена процентная ставка кредита в размере 12,44% годовых.

Согласно п.1.6 договора №4 погашение кредита (основного долга) осуществляется согласно графику (приложение №1 к договору №4), окончательный срок возврата кредита

15.10.2012.

15.12.2011 между Банком (Кредитор) и Открытым акционерным обществом«Ульяновскмолпром» (Заемщик) был заключен договор об открытии кредитной линии№116500/0144 (с дополнительными соглашениями) (далее по тексту - договор №5), всоответствии с которым кредитор открывает заемщику кредитную линию на общуюсумму, не превышающую 3 600 000 рублей, а заемщик обязуется возвратить полученныеденежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом в размере, в сроки и наусловиях заключенного договора (л.д. 93-110 т.1).

Согласно п.1.2, п.1.5 договора №5 выдача кредита производится частями в пределах лимита выдачи до 30.12.2011.

На основании п.1.3.1 договора №5 комиссия за предоставление кредита способом открытия кредитной линии в размере 0,8% от суммы лимита выдачи кредита.

Пунктом 1.3.2 договора №5 установлено, что комиссия за обслуживание кредитной линии в течение всего периода действия договора составляет 0,5% годовых от остатка ссудной задолженности, данная комиссия включает сумму налога на добавленную стоимость, невзимаемая с заемщика дополнительно.

Пунктом 1.3.3 договора №5 установлено, что стороны устанавливают, что за резервирование (бронирование) денежных средств для выдачи кредита по кредитной линии, начисляется комиссия в размере 2% годовых.

Пунктом 1.4 договора №5 определена процентная ставка кредита в размере 14,10% годовых.

Согласно п.1.6 договора №5 погашение кредита (основного долга) осуществляется согласно графику (приложение №1 к договору №5), окончательный срок возврата кредита 05.09.2016.

12.01.2012 между Банком (Кредитор) и Открытым акционерным обществом«Ульяновскмолпром» (Заемщик) был заключен договор об открытии кредитной линии№116500/0001 (с дополнительными соглашениями) (далее по тексту - договор №6), всоответствии с которым кредитор открывает заемщику кредитную линию на общуюсумму, не превышающую 130 000 000 рублей, а заемщик обязуется возвратитьполученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитом в размере,в сроки и на условиях заключенного договора (л.д. 105-112 т.2).

Согласно п.1.2, п.1.5 договора №6 выдача кредита производится частями в пределах лимита выдачи до 27.02.2012.

На основании п.1.3.1 договора №6 комиссия за предоставление кредита способом открытия кредитной линии в размере 0,8% от суммы лимита выдачи кредита.

Пунктом 1.3.2 договора №6 установлено, что комиссия за обслуживание кредитной линии в течении всего периода действия договора составляет 0,5% годовых от остатка ссудной задолженности, данная комиссия включает сумму налога на добавленную стоимость, невзимаемая с заемщика дополнительно.

Пунктом 1.3.3 договора №6 установлено, что стороны устанавливают, что за резервирование (бронирование) денежных средств для выдачи кредита по кредитной линии, начисляется комиссия в размере 2% годовых.

Пунктом 1.4 договора №6 определена процентная ставка кредита в размере 13,30% годовых.

Согласно п.1.6 договора №6 погашение кредита (основного долга) осуществляется согласно графику (приложение №1 к договору №6), окончательный срок возврата кредита 10.12.2012.

В соответствии со статьей 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Во исполнение условий кредитных договоров Банк перечислил Открытому акционерному обществу «Ульяновскмолпром» денежные средства. В подтверждение перечисления денежных средств в материалы дела представлены мемориальные ордера и платежные поручения (т.9 л.д.1-17).

Согласно расчету Банка задолженность Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» по кредитным договорам составляет 285 434 472 руб. 84 коп. Представленный Банком расчет судом проверен и признан верным.

Кроме того, Открытое акционерное общество «Ульяновскмолпром» имеет задолженность перед Банком по обязательствам за третьих лиц.

Так, 27.02.2015 между Открытым акционерным обществом «Ульяновскмолпром» и Открытым акционерным обществом «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское» был заключен договор поручительства №116500/0057-8/2, в соответствии с которым ОАО «Ульяновскмолпром» отвечает в полном объеме перед Банком за исполнение обязательств ОАО «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское» по договорам: №116500/0057 от 27.04.2011, №116500/0058 от 27.04.2011, №116500/0070 от 24.05.2011, №116500/0074 от 31.05.2011, №116500/0081 от 21.06.2011, №116500/0082 от 21.06.2011, №116500/0090 от 13.07.2011, №1165000093 от 15.07.2011, №116500/0149 от 23.12.2011, №126500/0031 от 21.03.2012, №126500/0057 от 24.04.2012, заключенных между Банком и ОАО «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское» (л.д. 35-55 т.4).

Во исполнение условий кредитных договоров Банк перечислил Открытому акционерному обществу «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское» денежные средства. В подтверждение перечисления денежных средств в материалы дела представлены мемориальные ордера (т.9 л.д.112-141).

27.02.2015 между Открытым акционерным обществом «Ульяновскмолпром» и Обществом с ограниченной ответственностью «Большое молоко» был заключен договор поручительства №086500/0141-8/3, в соответствии с которым ОАО «Ульяновскмолпром» отвечает в полном объеме перед Банком за исполнение обязательств ООО «Большое молоко» по договорам: №086500/0141 от 31.07.2008, №086500/0103 от 02.07.2009, №096500/0126 от 18.08.2009, №086500/0174 от 30.10.2009, №116500/0092 от 14.07.2011, №116500/0130 от 07.11.2011, №126500/0013 от 14.02.2012, №126500/0046 от 06.04.2012, заключенных между Банком и ООО «Большое молоко» (л.д. 56-66 т. 4).

Во исполнение условий кредитных договоров Банк перечислил Обществу с ограниченной ответственностью «Большое молоко» денежные средства. В подтверждение перечисления денежных средств в материалы дела представлены мемориальные ордера (т.9 л.д.18-31).

27.02.2015 между Открытым акционерным обществом «Ульяновскмолпром» и Обществом с ограниченной ответственностью «Свинокомплекс «Волжский» был заключен договоры поручительства №086500/0007-8/4 от 27.02.2015 с дополнительными соглашениями от 30.04.2015, от 24.03.2016, в соответствии с которыми ОАО «Ульяновскмолпром» отвечает в полном объеме перед Банком за исполнение обязательств ООО «Свинокомплекс «Волжский» по договорам: №086500/0007 от 30.01.2008, №096500/0172 от 30.10.2009, №116500/0083 от 22.06.2011, №116500/0097 от 27.07.2011, №116500/0115 от 26.09.2011, №116500/0121 от 20.10.2011, №116500/0127 от 28.10.2011, №166500/0003 от 24.03.2016, заключенных между Банком и ООО «Свинокомплекс «Волжский» (л.д.67-86 т.4).

Во исполнение условий кредитных договоров Банк перечислил Обществу с ограниченной ответственностью «Свинокомплекс «Волжский» денежные средства. В подтверждение перечисления денежных средств в материалы дела представлены мемориальные ордера (т.9 л.д.32-111).

Согласно расчету Банка задолженность Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» по обязательствам третьих лиц (ОАО «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское», ООО «Большое молоко», ООО «Свинокомплекс «Волжский») составляет 825 279 796 руб. 06 коп. Представленный Банком расчет судом проверен и признан верным.

В целях обеспечения исполнения обязательств по кредитным договорам между Банком и ОАО «Ульяновскмолпром» были заключены договоры залога и последующего залога:

- №096500/0168-21.1/1 от 27.02.2015 (залог права (требования) дебиторской задолженности в сумме 21 164 445 руб.);

- №096500/0168-21.1/10 от 27.02.2015 (залог права (требования) по договору займа в сумме 915 000 руб.);

- №096500/0168-21.1/2 от 27.02.2015 (залог права (требования) дебиторской задолженности в сумме 1 833 521 руб. 82 коп.);

- №096500/0168-21.1/3 от 27.02.2015 (залог права (требования) дебиторской задолженности в сумме 9 341 055 руб. 71 коп.);

- №096500/0168-21.1/4 от 21.02.2015 (залог права (требования) дебиторской задолженности в сумме 6 849 922 руб. 31 коп.);

- №096500/0168-21.1/5 от 27.02.2015 (залог права (требования) дебиторской задолженности в сумме 7 669 560 руб.);

- №096500/0168-21.1/6 от 27.02.2015 залог права (требования) дебиторской задолженности в сумме 2 674 951 руб. 29 коп.);

- №096500/0168-21.1/7 от 27.02.2015 (залог права (требования) дебиторской задолженности в сумме 10 164 085 руб. 47 коп.);

- №096500/0168-21.1/8 от 27.02.2015 (залог права (требования) по договору займа в сумме 1 670 000 руб.);

- №096500/0168-21.1/9 от 27.02.2015 (залог права (требования) по договору займа в сумме 830 000 руб.);

- №106500/0102-5 от 06.09.2010 в ред. дополнительного соглашения от 27.02.2015 (залог оборудования в сумме 1 079 650 руб.);

- №116500/0144-5 от 15.12.2011 в ред. дополнительного соглашения от 27.02.2015 (залог оборудования в сумме 2 857 800 руб.);

- №126500/0001-7.1 от 12.01.2012 в ред. дополнительного соглашения от 27.02.2015 (ипотека (залог недвижимости) в сумме 125 803 350 руб.);

- №126500/0031-7.1 от 21.03.2012 в ред. дополнительного соглашения от 27.02.2015 (ипотека (залог недвижимости) в сумме 19 596 000 руб.).

В соответствии с условиями договоров залога ОАО «Ульяновскмолпром» обеспечивает надлежащее исполнение как собственных кредитных обязательств, так и кредитных обязательств ОАО «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское», и ООО «Большое молоко», и ООО «Свинокомплекс «Волжский» (л.д.18-168 т.7, л.д.1-148 т.8).

Общая стоимость заложенного имущества должника составляет 212 479 341 руб. 60коп.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, определение подлежит отмене, как принятое при неправильном применении судом норм материального права и несоответствием выводов обстоятельствам дела. Считает, что на момент обращения с заявлением о включении отсутствовало нарушение заемщиком обеспеченных поручительством обязательств по возврату займов, следовательно, сроки для взыскания задолженности по договорам займа не истекли. Указывает, что деятельность должника с 2013 года являлась убыточной, указанное свидетельствует об отсутствии у должника на момент принятия дополнительных обязательств в виде заключения договоров поручения за третьих лиц, возможности их исполнения. Стороны договора поручительства, будучи осведомленными об убыточной деятельности предприятия, как полагает заявитель, заведомо действовали в ущерб остальным кредиторам, чем причинили вред имущественным правам кредиторов. Считает, что банком допущено злоупотребление правом, поскольку банк длительное время не предпринимал мер по взысканию задолженности с основных должников.

Доводы апелляционной жалобы изучены судом апелляционной инстанции и подлежат отклонению, как неподтвержденные и основанные на неверном толковании норм права, в силу следующего.

Следуя разъяснениям Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в п. 9 Постановления от 12.07.2012 N 42, п. 15.1 Постановления от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", заключение договора поручительства может быть вызвано наличием у заемщиков и поручителей в момент выдачи поручительства общих экономических интересов (например, основное и дочернее общества, преобладающее и зависимое общества, общества, взаимно участвующие в капиталах друг друга, лица, совместно действующие на основе договора простого товарищества).

В рассматриваемом случае все 4 организации входят в Группу компаний «Диком», ООО «Димитровградский комбинат мясопродуктов», являются аффилированными друг к другу лицами.

Понятие аффилированных лиц установлено Федеральным законом от 22.03.1991 №948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в соответствии со статьей 4 которого аффилированными лицами являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

В ОАО «Ульяновскмолпром» ФИО5 владеет 95,3038% акций; учредителем ООО «Свинокомплекс «Волжский» является ОАО «Животноводство» (размер доли в уставном капитале 99,9%), 100% акционером которого является ФИО5; учредителем ООО «Большое молоко» является ОАО «Сельхохзпродукт» (размер доли в уставном капитале 99,9%), 100% акционером которого является ФИО5, также ФИО5 является 100% акционером ОАО «Семеноводческое хозяйство «Тимирязевское» (л.д. 102, 110-161 т.6).

Таким образом, ФИО5 аффилирован по отношению ко всем компаниям группы, поэтому кредитование всех этих компаний и получение обеспечения осуществлялось во взаимосвязи со всеми участниками группы. Исходя из этого поручительство ОАО «Ульяновскмолпром» предоставлялось по кредитным договорам аффилированным с ним юридическим лицам.

Действительность договора обеспечения не может быть поставлена в зависимость от наличия или отсутствия имущественной выгоды поручителя или залогодателя. Поэтому ссылка на убыточность договоров обеспечения в качестве основания для признания их ничтожными согласно статьям 10, 168 ГК РФ противоречит смыслу указанных норм материального права.

Доказательств того, что при заключении договоров поручительства стороны действовали с умыслом на причинение вреда иным кредиторам должника, в материалах дела отсутствуют.

Данных доказательств не представлено и заявителем апелляционной жалобы.

Согласно пункту 48 указанного Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 требование к поручителю может быть установлено в деле о банкротстве лишь при условии, что должником по обеспеченному поручительством обязательству допущено нарушение указанного обязательства (пункт 1 статьи 363 ГК РФ).

В частности, названное право возникает у кредитора в том случае, когда основной должник признан банкротом, поскольку согласно пункту 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты признания его банкротом срок исполнения его обязательств считается наступившим.

Пунктом 3 статьи 63 Закона о банкротстве предусмотрено, что для участия в деле о банкротстве срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим. Кредиторы вправе предъявить требования к должнику в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Таким образом, право заявить соответствующие требования к поручителю возникает при нарушении обязательства основным должником, в том числе, при нарушении сроков исполнения обязательства.

В материалах дела имеются акты проверки предметов залога (т.4 л.д.119-123, т.8 л.д.149-158).

Основанием для обращения в суд Акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Ульяновского регионального филиала с заявлением о включении в реестр требований кредиторов Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» является:

- неисполнение ООО «Свинокомплекс «Волжский», ОАО «Семеноводческое хозяйство, «Тимирязевское», ООО «Большое молоко» (далее по тексту - Третьи лица) перед Банком обязательств по кредитным договорам, а именно обязанность возвратить в срок кредит и начисленные на него проценты.

В подтверждение неисполнения обязательств по договорам в материалы дела представлены дополнительные соглашения, заключенные между третьими лицами и Банком (приложение к основному делу №1-№6), также Банком были выставлены требования о досрочном исполнении погашения кредита (т.4 л.д.106-112). Доказательств исполнения требования в материалы дела не представлено.

- утрата или ухудшение условий обеспечения исполнения обязательств и ухудшение финансового состояния заемщика.

Основанием для наступления указанного условия, является то, что в отношении Открытого акционерного общества «Ульяновскмолпром» 01.11.2016 была введена процедура наблюдения.

Как правомерно отметил суд первой инстанции, с учетом представленных доказательств, следует, что заемщики неоднократно нарушали сроки уплаты платежей как по основному долгу, так и по процентам, в связи с чем Банк неоднократно предоставлял отсрочку в погашение задолженности и переносил сроки погашения на другие даты (дополнительные соглашения к договорам об открытии кредитной линии - приложение к основному делу №1-№6).

Стоит отметить, что признание основного должника банкротом не является обязательным основанием возникновения права на предъявление требования к поручителю.

Так, в абзаце 2 пункта 48 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством" указывается, что, "в частности, названное право возникает у кредитора в том случае, когда основной должник признан банкротом, поскольку согласно пункту 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты признания его банкротом срок исполнения его обязательств считается наступившим".

Таким образом, признанием основного должника банкротом является лишь одним из возможных оснований для возникновения права у кредитора на предъявление требования к поручителю.

В силу абзаца 2 пункта 51 вышеуказанного Постановления Пленума ВАС РФ, кредитор имеет право на установление его требований как в деле о банкротстве основного должника, так и поручителя (в том числе, если поручитель несет субсидиарную ответственность), а при наличии нескольких поручителей - и в деле о банкротстве каждого из них.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции пришел законному и обоснованному выводу о том, что кредитор правомерно предъявил свои требования к поручителю - должнику по настоящему делу.

Доказательств злоупотребления правом в действиях по заключению договоров поручительства не доказано. 

Доводы апелляционной жалобы были предметом рассмотрения суда первой инстанции и не нашли своего подтверждения.

 У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22 мая 2017 года об удовлетворении заявления АО «Российский сельскохозяйственный банк» в лице Ульяновского регионального филиала о включении в реестр требований кредиторов по делу №А72-11679/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                         О.Н. Радушева

Судьи                                                                                                        А.И. Александров

                                                                                                                   Е.А. Серова