АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

610017, г. ФИО5, ул. К.Либкнехта, 102

http://kirov.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А28-1569/2018

г. ФИО5

31 августа 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 06 августа 2018 года

В полном объеме решение изготовлено 31 августа 2018 года                                        

 

Арбитражный суд Кировской области в составе судьи  Едоминой С.А. 

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Тандер» (ИНН: 

<

***>; ОГРН: 

<

***>; юридический адрес: 350002, Россия, 

<

...>; почтовый адрес: 610016, Россия, 

<

...>)

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзора) по Кировской области (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, юридический адрес: 610027, Россия, 

<

...>)

о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 23.01.2018 № 18000044,

 

при участии в судебном заседании представителей:

заявителя – ФИО2, по доверенности от 20.10.2017,

ответчика – ФИО3, по доверенности от 15.06.2018, 

 

установил:

акционерное общество «Тандер» (далее по тексту – заявитель, общество, АО «Тандер») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (Роспотребнадзора) по Кировской области (далее по тексту – ответчик, административный орган, Управление, Управление Роспотребнадзора по Кировской области) о назначении административного наказания от 23.01.2018 № 18000044, которым заявитель привлечен к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.53 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ), и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 30000 рублей.

В обоснование требований заявитель ссылается на нарушение административным органом положений частей 2, 6 статьи 27.8 КоАП РФ, выразившееся в проведении осмотра в отсутствие законного представителя общества и отсутствии у директора магазина «Магнит» доверенности на представление интересов общества, не подписании протокола осмотра законным представителем общества.  Также указывает на нарушение части 4 статьи 26.4 КоАП РФ: до направления определения о назначении экспертизы от 31.10.2017 №72 для исполнения законный представитель общества не был ознакомлен с определением, и ему не были разъяснены права. В связи с чем, считает, что протокол осмотра от 14.11.2017 и экспертное заключение от 30.11.2017 являются недопустимыми доказательствами по делу, поскольку получены с нарушением федерального закона. Помимо этого, считает, что доказательства события правонарушения в виде реализации табачной продукции в материалах дела отсутствуют, поскольку наличие табачной продукции в кассовой зоне и прейскуранта доказывает лишь их наличие, а не факт реализации. Подробно позиция общества изложена в заявлении.

Управление представило письменный мотивированный отзыв на заявление, в котором изложены обстоятельства привлечения общества к ответственности и возражения в отношении доводов заявителя. Считает оспариваемое постановление законным и обоснованным. Указывает на доказанность факта реализации заявителем табачной продукции и отсутствие процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении. Просит в удовлетворении требований общества отказать. Ответчиком представлены копии материалов дела об административном правонарушении.

Заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав представленные в материалы дела документы, арбитражный суд установил следующее.

Акционерное общество «Тандер» зарегистрировано в качестве юридического лица, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за основным государственным регистрационным номером 

<

***>.

В Управление поступило обращение гражданина от 18.10.2017 содержащее сведения о реализации АО «Тандер» табачных изделий в магазине по адресу: 

<

...>, расположенном вблизи школы №42. К обращению приложена копия кассового чека АО «Тандер» от 06.10.2017 на продажу сигарет ФИО4 стоимостью 102,00 рублей.

В ходе рассмотрения указанного заявления административным органом в адрес МКУ «Архитектура» направлен запрос от 24.10.2017 № 01-45/п-12271 о предоставлении топографических материалов с указанием кадастровых границ МБОУ «Средняя общеобразовательная школа №42» города Кирова, расположенного по адресу: 

<

...>,  и торгового объекта -магазина «Магнит» АО «Тандер»  по адресу: 

<

...>.

31.10.2017 главный специалист-эксперт отдела санитарного надзора административного органа, рассмотрев обращение гражданина, информацию МКУ «Архитектура» от 25.10.2017 №1/3-624, копию лицензии от 28.12.2016 №1080 на осуществление общеобразовательной деятельности МБОУ «Средняя общеобразовательная школа №42» города Кирова, копию свидетельства о государственной регистрации права на земельный участок от 16.08.2011, свидетельствующие об осуществлении продажи табачной продукции в магазине «Магнит» АО «Тандер»  по адресу: 

<

...>, на расстоянии менее 100 метров от границ территории МБОУ «Средняя общеобразовательная школа №42» города Кирова по адресу: 

<

...>, вынес определение № 0082 о возбуждении в отношении АО «Тандер» дела об административном правонарушении и проведении административного расследования.

31.10.2017 сотрудником Управления произведен осмотр помещения магазина, расположенного по адресу: 

<

...>. В ходе осмотра установлен факт осуществления продажи табачных изделий в торговом зале магазина из закрытой витрины, расположенной в кассовой зоне (прайс-лист с  табачной продукции, ее наименованием и ценой), составлен протокол осмотра от 31.10.2017. Протокол осмотра составлен в присутствии директора магазина и двух понятых.

31.10.2017 сотрудником Управления вынесено определение № 72 о назначении экспертизы с целью измерения фактического расстояния по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от кадастровых границ (ближайшей точки), граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг: МБОУ «Средняя общеобразовательная школа №42» города Кирова по адресу: 

<

...>, до торгового объекта АО «Тандер», в котором осуществляется розничная торговля табачной продукцией - магазина «Магнит», расположенного по адресу: 

<

...>. Проведение экспертизы поручено ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Кировской области».

Копия определения о назначении экспертизы от 31.10.2017 №72 направлена в адрес АО «Тандер»  сопроводительным письмом от 31.10.2017 №06-19/п-12564 (получена адресатом 08.11.2017).

15.11.2017 ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Кировской области» составлено экспертное заключение №10-1623-2017-ГЗ, согласно которому фактическое расстояние по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки (кадастровых границ), граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг – МБОУ «Средняя общеобразовательная школа №42» города Кирова по адресу: 

<

...>, до места розничной торговли табачной продукцией – магазина «Магнит», АО «Тандер», расположенного по адресу: 

<

...>, составляет 17 м. Как следует из экспертного заключения №10-1623-2017-ГЗ, сведения о расстоянии приняты на основании измерений по картографическим материалам – топографической карте с кадастровыми границами территорий земельных участков масштаба 1:500, представленных МКУ «Архитектура», с использованием линейки измерительной металлической (ГОСТ 427-75, заводской №3, свидетельство о поверке № 62-013/6213-1773, действительно до 04.09.2020). При подготовке экспертного заключения проведено обследование указанной территории с целью определения фактического размещения объектов. На основании указанных выше сведений экспертом сделано заключение о нарушении требований пункта 2 части 7 статьи 19 Федерального закона от 21.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака».

08.12.2017 административным органом в отношении общества составлен протокол № 0820 об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ. Протокол составлен в отсутствие надлежащим образом извещенного законного представителя общества. Копия протокола направлена в адрес АО «Тандер» сопроводительным письмом от 08.12.2017 №06-19/п-14243 и получена адресатом 14.12.2017.

23.01.2018 заместителем руководителя Управления Роспотребнадзора по Кировской области по результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении в отношении  АО «Тандер» вынесено  постановление № 18000044 о привлечении заявителя к административной ответственности по части 1 статьи 14.53 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде административного штрафа в размере 30000 рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании его незаконным и отмене.

Вышеуказанные обстоятельства позволяют суду прийти к следующим выводам.

Согласно части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за несоблюдение ограничений в сфере торговли табачной продукцией и табачными изделиями.

Ограничения торговли табачной продукцией и табачными изделиями установлены в статье 19 Федерального закона от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» (далее – Федеральный закон № 15-ФЗ).

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 9 Федерального закона № 15-ФЗ граждане имеют право, в том числе на благоприятную среду жизнедеятельности без окружающего табачного дыма и охрану здоровья от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

Индивидуальные предприниматели и юридические лица обязаны, в том числе соблюдать нормы законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака (подпункт 1 пункта 2 статьи 10 Федерального закона № 15-ФЗ).

Согласно подпункту 2 пункта 7 статьи 19 Федерального закона № 15-ФЗ запрещается розничная торговля табачной продукцией, в том числе на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

В соответствии со статьей 23 Федерального закона № 15-ФЗ за нарушение законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака устанавливается дисциплинарная, гражданско-правовая, административная ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Представленными в материалы дела доказательствами (в том числе, протоколом об административном правонарушении от 08.12.2017 № 0820, экспертным заключением от 15.11.2017 №10-1623-2017-ГЗ, протоколом осмотра от 31.10.2017 с приложением фотоматериалов, обращением гражданина, информацией МКУ «Архитектура») подтверждается факт нарушения АО «Тандер» запрета, установленного подпунктом 2 пункта 7 статьи 19 Федерального закона от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», зафиксированного в протоколе об административном правонарушении от 08.12.2017 № 0820, что образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ. Доказательства, опровергающие установленные проверкой факты, материалы дела не содержат.

Доводы заявителя о недоказанности события административного правонарушения отклоняются судом. Факт осуществления обществом розничной продажи табачной продукции в магазине по адресу: 

<

...>, подтверждается совокупностью представленных в материалы дела доказательств (в том числе, протоколом осмотра от 31.10.2017 с приложением фотоматериалов, заявлением гражданина с приложением копии кассового чека).

Ссылка заявителя на то, что осмотр проведен с нарушением установленной процедуры и протокол осмотра не может рассматриваться в качестве надлежащего доказательства по делу, не может быть принята во внимание.

В силу части 2 статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи.

Согласно части 6 статьи 27.8 КоАП РФ протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, а в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица, а также понятыми в случае их участия.

Материалы дела свидетельствуют, что в рассматриваемом случае осмотр помещения магазина, в котором осуществляет деятельность общество, проводился в присутствии представителя общества - директора магазина и двух понятых, протокол осмотра подписан указанными лицами. 

Таким образом, протокол осмотра от 31.10.2017 составлен с соблюдением установленных требований.

Кроме того, перечень доказательств, содержащийся в статье 26.2 КоАП РФ, не является исчерпывающим. По смыслу данной нормы правонарушение может подтверждаться различными доказательствами, полученными в соответствии с законом. Информация, содержащаяся в данном процессуальном документе (о факте реализации табачной продукции), подтверждается иными доказательствами, в том числе, заявлением гражданина с приложением копии кассового чека.

Доводы общества о нарушении административным органом части 4 статьи 26.4 КоАП РФ отклоняются судом в силу следующего.

В соответствии с частью 4 статьи 26.4 КоАП РФ до направления определения для исполнения судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, обязаны ознакомить с ним лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, и потерпевшего, разъяснить им права, в том числе право заявлять отвод эксперту, право просить о привлечении в качестве эксперта указанных ими лиц, право ставить вопросы для дачи на них ответов в заключении эксперта.

Определение о назначении экспертизы от 31.10.2017 №72 содержит разъяснение прав лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, предусмотренных частью 4 статьи 26.4 КоАП РФ.

Копия определения о назначении экспертизы от 31.10.2017 №72 направлена в адрес АО «Тандер»  сопроводительным письмом от 31.10.2017 №06-19/п-12564 и получена адресатом 08.11.2017.

Определение о назначении экспертизы от 31.10.2017 №72 направлено в адрес экспертного учреждения сопроводительным письмом от 10.11.2017.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о соблюдении административным органом положений КоАП РФ при назначении экспертизы.  

            Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Заявитель не представил в материалы дела доказательства, свидетельствующие об объективных причинах (в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые заявитель не мог предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась) невозможности принятия всех зависящих от него своевременных и достаточных мер по соблюдению требований действующего законодательства.

Рассматривая в совокупности представленные в материалы дела доказательства, оценивая доводы участвующих в деле лиц, суд приходит к выводу о наличии в действиях общества события и состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ.

Процессуальных нарушений, носящих существенный характер, влекущих неустранимые последствия в виде нарушения прав лица, привлекаемого к административной ответственности, и являющихся безусловным основанием отмены оспариваемого постановления, судом не установлено. 

Наказание назначено с учетом всех обстоятельств дела, установленных при его рассмотрении, в пределах санкции статьи в минимальном размере. Оснований для применения положений части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ в рассматриваемом случае не имеется. Соответствующий довод заявителя подлежит отклонению, как необоснованный.

На основании изложенного требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Вопрос по государственной пошлине судом не рассматривался, поскольку заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса РФ государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167-170, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

 

                                                      Р Е Ш И Л:

 

в удовлетворении требования акционерного общества «Тандер» (ИНН: 

<

***>; ОГРН: 

<

***>; юридический адрес: 350002, Россия, 

<

...>) о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Кировской области от 23.01.2018 № 18000044 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 14.53 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия (с даты изготовления решения в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. 

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения. Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что решение было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.

Вступившее в законную силу решение арбитражного суда по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности может быть пересмотрено Верховным Судом Российской Федерации в соответствии с правилами, установленными Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

 

Судья                                                                                               С.А. Едомина