РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-102428/24-94-783

г. Москва

11 октября 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 октября 2024 года

Полный текст решения изготовлен 11 октября 2024 года

Арбитражный суд в составе судьи Харламова А.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Рустамовой М. Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Ритуал.ру» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>,  Дата присвоения ОГРН: 20.04.2017,  Адрес: 197349, 

<

...>, литера А, кв. 339)

к заинтересованному лицу – Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве  (107078 

<

...> ИНН 

<

***>, КПП 770101001 ОГРН 

<

***>)

третье лицо - ДЕПАРТАМЕНТ ТОРГОВЛИ И УСЛУГ ГОРОДА МОСКВЫ (Г.Москва, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.01.2011, ИНН: 

<

***>, КПП: 770301001)

об оспаривании Решения УФАС г. Москвы по делу №077/05/5-10954/2023

при участии: 

от истца (заявителя): ФИО1, доверенность от 27.09.2024 г.

от ответчика (заинтересованного лица): ФИО2, доверенность от 02.04.2024 г.

от третьего лица: ФИО3, доверенность от 11.10.2021 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Ритуал.ру» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к УФАС г. Москвы (далее – ответчик, антимонопольный орган) об оспаривании решения по делу №077/05/5-10954/2023.

Представитель заявителя поддерживает заявленные требования.

Представитель ответчика против удовлетворения требований возражает по доводам, изложенным в отзыве.

Судебное заседание проводится в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Суд установил, что срок установлены для оспаривания ненормативного правового акта, установленный ч.4 ст.198 АПК заявителем не пропущен.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со ст.13 Гражданского кодекса РФ, п.6 Постановления Пленума ВС и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным, является, одновременно как несоответствие его закону или иному нормативно-правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов граждан или юридических лиц, обратившихся в суд с соответствующим требованиям.

Согласно ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействий) госорганов входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативно-правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из заявления, 15 августа 2023 года на основании материалов, поступивших из Департамента торговли и услуг города Москвы, относительно распространения в газете «Вечерняя Москва» рекламной информации, У ФАС по г. Москве возбуждено дело № 077/05/5-10954/2023 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Решением антимонопольного органа от «23» января 2024 года по делу № 077/05/5-10954/2023 ООО «Ритуал.ру» (далее - «Заявитель»), признано нарушившим пункты 1, 2 части 3, пункт 1 части 4, пункт 2 части 5 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе), при распространении в газете «Вечерняя Москва» рекламной информации о порядке действий в случае смерти человека, а также недостоверной информации относительно преимуществ лица, оказывающего услуги в сфере погребения и похоронного дела..

Не согласившись с выводами антимонопольного органа, Заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании вынесенного Решения незаконным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно пункту 3 статьи 3 Закона о рекламе под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

По смыслу законодательного определения рекламой считается та информация, которая, во-первых, была распространена, во-вторых, адресована неопределенному кругу лиц, в-третьих, направляет внимание и интерес на объект рекламирования, в-четвертых, имеет цель продвинуть объект рекламы на рынок.

Реклама призвана выделить рекламируемый объект из ряда других объектов и привлечь к нему внимание, а также побуждать лиц из числа неопределенного круга, среди которых распространялась реклама, обратиться за приобретением товара.

Распространение недобросовестной рекламы о порядке действий в случае смерти человека в следующих выпусках газеты «Вечерняя Москва»:

•«Вечерняя Москва» № 44 (29275) за 10 - 17 ноября 2022 г.;

•«Вечерняя Москва» № 46 (29287) за 24 ноября - 1 декабря 2022 г.;

•«Вечерняя Москва» № 48 (29299) за 8 - 15 декабря 2022 г.

Из содержания рассматриваемой рекламы в части указания фразы «Умер близкий Звоните!» следует, что первое действие, которое необходимо совершить, если умер человек, вызвать сотрудника ритуальной службы, позвонив по номеру 8(495)133-75-95 или *105 и вызвать сотрудника ритуальной службы, только после этого вызвать скорую помощь и полицию.

Московским УФАС России установлено, что родственник предположительно умершего человека или сотрудник специализированной городской службы по вопросам похоронного дела не являются лицами, уполномоченными устанавливать наступление смерти.

В соответствии с положениями статьи 66 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» моментом смерти человека является момент смерти его мозга или его биологической смерти (необратимой гибели человека). Диагноз смерти мозга устанавливается консилиумом врачей в медицинской организации, в которой находится пациент. Констатация биологической смерти человека осуществляется медицинским работником (врачом или фельдшером).

Кроме того, Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 сентября 2012 г. № 950 утверждены Правила определения момента смерти человека, в том числе критерии и процедура установления смерти человека, в соответствии с пунктом 6 которых констатация биологической смерти человека осуществляется медицинским работником (врачом или фельдшером) и оформляется в виде протокола установления смерти человека по форме, утвержденной указанным постановлением.

Также на сайте mos.ru в разделе, посвященном деятельности Департамента торговли и услуг города Москвы, есть подраздел «Что делать, если у Вас умер близкий человек?», в котором первым действием, рекомендованным к совершению, является звонок по телефону 02 или 102 и вызов сотрудника полиции для оформления протокола осмотра тела, а также вызов участкового врача из поликлиники - для констатации смерти, по телефону 03 или 103 (либо позвонить в тех же целях по единому номеру экстренных служб - 112). И только следующим шагом после того, как факт смерти установлен (а равно умершего невозможно спасти/реанимировать), возможно связаться со специализированной службой по вопросам похоронного дела города Москвы.

Подобные действия вводят в заблуждение о том, какие действия первостепенны при наступлении экстренной ситуации с близким человеком. 

Согласно пункту 1 части 4 статьи 5 Закона о рекламе реклама не должна побуждать к совершению противоправных действий.

Таким образом, при распространении данного макета усматриваются признаки нарушения пункта 1 части 4 статьи 5 Закона о рекламе.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 5 Закона о рекламе недобросовестной признается реклама, которая содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

В соответствии с пунктом 1 части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о преимуществах рекламируемого товара перед находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами.

В связи с тем, что в Законе о рекламе отсутствует определение некорректного сравнения Московское УФАС России по аналогии закона руководствуется определением некорректного сравнения, закрепленным в Федеральном законе от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

В соответствии с положениями статьи 14.3 Закона о защите конкуренции, некорректным сравнением является сравнение хозяйствующего субъекта и (или) его товара с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром, в том числе сравнение с другим хозяйствующим субъектом-конкурентом и (или) его товаром путем использования слов «лучший», «первый», «номер один», «самый», «только», «единственный», иных слов или обозначений, создающих впечатление о превосходстве товара и (или) хозяйствующего субъекта, без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными.

В рекламе сервиса также содержится утверждение «Идеальные похороны», «безупречный ритуальный оператор».

В соответствии с различными толковыми словарями слова «идеальный» и «безупречный» предполагают достижение совершенства в чем-либо, отсутствие изъянов и превосходство над иными объектами.

Кроме того некорректное сравнение не исчерпывается указанием слов «лучший», «первый», «номер один», «самый», «только» или «единственный». Положения статьи 14.3 Закона о защите конкуренции подразумевают использование также и иных слов или обозначений, которые могут создать впечатление о превосходстве товара или хозяйствующего субъекта, без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными.

На основании изложенного при распространении рекламного макета № 2 установлено нарушение пункта 1, 2 части 3, пункта 2 части 5 статьи 5 Закона о рекламе.

Макет № 2 направлен на привлечение внимания потребителя рекламы к деятельности сервиса «105» и создание впечатления о принадлежности группы компаний «RITUAL.RU» к официальным экстренным службам.

 При этом рассматриваемый макет содержит приписку «номер *105 не является номером государственных экстренных служб».

Объявление само по себе построено таким образом, чтобы у потребителя рекламы сложилось впечатление о принадлежности номера *105 к государственным экстренным службам, приписка выполнена мелким шрифтом, располагается под объявлением, в самом тексте рекламы отсутствует какое-либо указание на приписку под ним (например, знак «*»).

Подобное сопоставление сервиса «105» с такими экстренными службами как полиция, скорая помощь, пожарная охрана и МЧС, газовая служба создает впечатление о том, что, обратившись по данному номеру, человек обратится в государственную службу.

Подобное приравнивание рекламируемой ритуальной службы к официальным экстренным службам создает ложное впечатление о государственном статусе лица, оказывающего ритуальные услуги, а также природе самих оказываемых услуг.

Согласно пункту 2 части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

Согласно документам и сведениям, представленным АО «Редакция газеты «Вечерняя Москва», рекламодателем указанной рекламы является ООО «Ритуал.ру» (ОГРН 

<

***>) в соответствии с Договором на оказание рекламных услуг № РВМА 03/046/22 от 29.06.2022.

На основании изложенного Московское УФАС России пришло к обоснованному выводу о наличии в действиях ООО «Ритуал.ру» нарушений пунктов 1, 2 части 3, пункт 1 части 4, пункт 2 части 5 статьи 5 Закона о рекламе.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что совокупность условий, предусмотренных ч. 1 ст. 198 АПК РФ и необходимых для признания незаконным оспариваемого решения, отсутствует, оспариваемый акт является законным, обоснованным, принят в полном соответствии с требованиями антимонопольного законодательства Российской Федерации и законодательства о закупках и не нарушает прав и законных интересов Заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем заявленные требования удовлетворению не подлежат (ч. 3 ст. 201 АПК РФ).

Госпошлина распределяется в соответствии со ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

На основании Федерального закона от 05.04.2013 г. №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», руководствуясь ст. ст. 4, 27, 29, 65, 69, 71, 123,156, 110, 167-170, 199-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

А.О. Харламов