ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А70-2468/2018

27 сентября 2018 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена  20 сентября 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 сентября 2018 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сидоренко О.А.,

судей Шиндлер Н.А., Лотова А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании посредством использования систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Тюменской области апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9251/2018) индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение Арбитражного суда Тюменской области от 13.06.2018 по делу № А70-2468/2018 (судья Бадрызлова М.М.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 312723234000201) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени № 1, Управлению Федеральной налоговой службы по Тюменской области о признании недействительными решений от 29.09.2017 № 10-25/22 и от 08.12.2017 № 11-14/20740 в части доначисления суммы налогов в 1, 2, 4 кварталах 2016 года, об уменьшении размера штрафа и пени,

 

при участии в судебном заседании представителей:

от индивидуального предпринимателя ФИО2 – ФИО3 (личность установлена паспортом, по доверенности от 14.02.2018 сроком действия 1 год);

от Управления Федеральной налоговой службы по Тюменской области – ФИО4 (личность установлена паспортом, по доверенности от 29.12.2017 сроком действия по 31.12.2018);

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени № 1 - ФИО4 (личность установлена паспортом , по доверенности № 6 от 23.01.2018 сроком действия по 31.12.2018). 

 

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО2  (далее – заявитель, ИП ФИО2, Предприниматель, налогоплательщик) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени №1 (далее – заинтересованное лицо, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительными решений от 29.09.2017 № 10-25/22 и от 08.12.2017 № 11-14/20740 в части доначисления суммы налогов в 1, 2, 4 кварталах 2016 года, об уменьшении размера штрафа и пени.

Заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил заявленные требования, просил признать недействительными вышеназванные решения налогового органа в части: 

- доначисления суммы налогов: НДС в размере 948 099 руб., пени в размере 48 900,23 руб., штрафов за неуплату НДС в размере 94 809,90 руб. и за непредставление декларации по НДС в размере 142 215 руб. за 1 квартал 2016 года;

- доначисления суммы налогов: НДС в размере 1 139 736 руб., пени в размере 81 174,80 руб., штрафов за неуплату НДС в размере 113 973,60 руб. и за непредставление декларации по НДС в размере 170 960,40 руб. за 2 квартал 2016 года;

- доначисления суммы налогов: НДС в размере 460 669 руб., пени в размере 85 304,90 руб., штрафов за неуплату НДС в размере 46 066,90 руб. и за непредставление декларации по НДС в размере 69 100,35 руб. за 4 квартал 2016 года;

- доначисления суммы НДФЛ в размере 2 884 793 руб.,

- штрафа за неполную уплату НДФЛ в размере 288 479,30 руб.,

- штрафа за непредставление декларации по НДФЛ в размере 360 599,12 руб.,

об уменьшении размера штрафа и пени за 4 квартал 2015 г. и 3 квартал 2016 г.

Указанные уточнения приняты судом к рассмотрению.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 13.06.2018 по делу № А70-2468/2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП ФИО2 обратилась в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

Обосновывая требования апелляционной жалобы, её подателем указано на то, что судом первой инстанции при вынесении обжалуемого решения необоснованно включены в количество используемого налогоплательщиком транспорта автотранспортные средства, не находящиеся в пользовании налогоплательщика и не приносящие ему доход. Налогоплательщик не являлся реальным исполнителем (перевозчиком) оказания транспортных услуг в части работ, выполненных привлеченными третьими лицами, фактически он предоставлял услуги по обеспечению перевозок. Податель жалобы указывает, что при исчислении налога Инспекция в качестве дохода налогоплательщика необоснованно учла все денежные средства, полученные налогоплательщиком от заказчика услуг. Налоговым органом не доказано право налогоплательщика на владение и распоряжение по собственному усмотрению вменяемого ей количества транспортных средств. 

Предприниматель считает, что судом первой инстанции сделан необоснованный вывод о том, что между налогоплательщиком, ФИО5, ФИО6, ФИО7 и ФИО8 имеют место арендные правоотношения, а также отношения, основанные на договорах безвозмездного пользования, т.е. так или иначе сопряженные с передачей права распоряжения и управления автотранспортными средствами. Между тем, в материалы дела не представлено доказательств реальности заключения сторонами таких сделок и доказательств фактической передачи автотранспортных средств в пользование налогоплательщика. Принимая во внимание отсутствие факта передачи третьими лицами собственных автотранспортных средств в пользование налогоплательщика, вывод суда о превышении эксплуатируемых транспортных средств в обжалуемых периодах, равно как и вывод суда о необоснованности применения налогоплательщиком системы налогообложения в виде ЕНВД является неправомерным и необоснованным.

Также, по мнению заявителя, показания свидетелей не доказывают факт использования налогоплательщиком в своей деятельности транспортных средств, принадлежащим иным лицам. 

Кроме того Предприниматель считает необоснованным вывод суда об осуществлении налогоплательщиком посреднической транспортно-экспедиционной деятельности в 1,2,4, кварталах 2016 года.

Оспаривая доводы подателя жалобы, Инспекция и Управление Федеральной налоговой службы по Тюменской области представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель Предпринимателя поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель Инспекции и Управления Федеральной налоговой службы по Тюменской области возразил на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменных отзывах, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, не подлежащим отмене.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы на неё, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

Инспекцией проведена выездная налоговая проверка  ИП ФИО2 по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, по результатам которой составлен акт выездной налоговой проверки от 25.08.2017  №10-24/26.

По итогам рассмотрения акта выездной проверки, материалов налоговой проверки и письменных возражений налогоплательщика Инспекцией 29.09.2017 было вынесено оспариваемое решение №10-25/22 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. 

Согласно решению Инспекции, установлена недоимка по налогам в общей сумме 7 887 140 руб., в том числе: налог на доходы физических лиц за 2015 г. в размере 519 610 руб., за 2016 г., в размере 2 884 793 руб.; налог на добавленную стоимость за 4 квартал 2015 года в размере 876 489 руб., за 1,2,3,4 квартал 2016 года в размере 3 557 218 руб., единый налог на вмененный доход за 1,2,3 квартал 2014 года в сумме 15 048 руб., за 1,2,3 квартал 2015 года в сумме 33 982 руб.

Также налогоплательщик привлечен к ответственности в соответствии с пунктом 1 статьи 122, статьи 119, пунктом 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) (с учетом статьи 112, 114 НК РФ) в общем размере 1 892 610,68 руб. и начислены пени в соответствии со статьей 75 НК РФ по состоянию на 29.09.2017 в размере 745 948,98 руб. 

Основанием для доначисления указанных налогов послужили установленные в ходе проверки обстоятельства, о том, что ФИО9 в проверяемом периоде осуществлялась предпринимательская деятельность по оказанию транспортных услуг по перевозке груза на транспортных средствах в количестве более 20 единиц, а также предоставление транспортно-экспедиционных услуг, не подпадающих под ЕНВД.

Не согласившись с принятым решением, Предприниматель обжаловал его в Управление Федеральной налоговой службы по Тюменской области (далее – Управление, вышестоящий налоговый орган).

По результатам рассмотрения жалобы, вышестоящим налоговым органом было вынесено решение от 08.12.2017 № 11-14/20740, согласно которому апелляционная жалоба ИП ФИО9 оставлена без удовлетворения, решение налогового органа утверждено. 

Полагая, что решения Инспекции и Управления в части доначислений за 1,2,4 кварталы 2016 года не соответствуют закону, нарушают ее права и законные интересы, ИП ФИО2 обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением. 

13.06.2018 Арбитражный суд Тюменской области принял обжалуемое решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, основанием для доначисления налога на добавленную стоимость (далее – НДС), налога на доходы физических лиц (далее – НДФЛ), соответствующих сумм пени и штрафа послужил вывод Инспекции о неправомерном применении ИП ФИО2 системы налогообложения в виде ЕНВД, поскольку ИП ФИО2 в проверяемом периоде осуществлялась предпринимательская деятельность по оказанию транспортных  услуг  по  перевозке груза на транспортных средствах в количестве более 20 единиц, а также предоставление транспортно-экспедиционных услуг, не подпадающих под возможность применения системы ЕНВД.

В ходе проведения проверки установлено, что при регистрации ИП ФИО2 заявлен  основной вид деятельности – деятельность автомобильного грузового транспорта (код ОКВЭД 60.24). С момента регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и начала осуществления заявленного вида деятельности, налогоплательщик применяет специальный режим налогообложения в виде ЕНВД.

В проверяемый период ИП ФИО2 оказывала услуги по оказанию грузовых перевозок контрагентам.

Инспекция установила, что данные услуги оказывались как собственными, так и привлеченными у третьих лиц (ИП ФИО6, ИП ФИО5, ФИО10, ФИО11)  транспортными средствами.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 346.29 НК РФ, объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика. Налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

В статье 346.27 НК РФ определено, что транспортные средства (в целях подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 настоящего Кодекса) - автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили).

В соответствии с подпунктом 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ, система налогообложения в виде ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг.

В силу пункта 3 статьи 346.29 НК РФ для исчисления суммы единого налога при оказании автотранспортных услуг физическим показателем является количество транспортных средств, используемых для перевозки пассажиров и грузов. 

Из приведенных норм следует, что система налогообложения в виде ЕНВД предполагает учет при определении величины физического показателя только того предусмотренного имущества, которое способно приносить налогоплательщику доход и непосредственно участвовать в облагаемой единым налогом предпринимательской деятельности.

 Таким образом, налогоплательщик вправе применять систему налогообложения в виде ЕНВД по виду предпринимательской деятельности - оказание автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, если общее количество используемых им в соответствующем налоговом периоде соответствующих транспортных средств, способных реально приносить налогоплательщику потенциально возможный доход, не превышает 20 единиц.

Налоговым органом сделан вывод о нарушении налогоплательщиком подпункта 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ и неправомерном применении специального режима налогообложения в виде ЕНВД в проверяемый период, поскольку при осуществлении деятельности по оказанию автотранспортных услуг у налогоплательщика на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) находились транспортные средства в количестве, превышающем 20 единиц, предназначенных для оказания таких услуг.

Инспекцией сформирован перечень автотранспортных средств, используемых в предпринимательской деятельности по оказанию транспортных услуг (помесячно за 2016 год).

Из представленной таблицы, а также по имеющимся в материалах дела доказательствам судом установлено, что в 2016 году налогоплательщиком использовался личный транспорт, принадлежащий ему на праве собственности, а также транспортные средства, привлеченные у третьих лиц: ИП ФИО6, ИП ФИО5, ФИО10, ФИО7

Итого общее количество используемых транспортных средств в предпринимательской деятельности в 1 квартал 2016 года составила 30 единиц, во 2 квартале 2016 года – 32 единицы, в 4 квартале – 26 единиц.

В связи с чем, Инспекция указала, что в случае учета всех транспортных средств, вне зависимости от их использования, общее количество транспортных средств в указанные периоды 2016 года составило 30 автомобилей, 32 автомобилей и 26 автомобилей соответственно.

Таким образом, судом первой инстанции установлено, что в спорный проверяемый период ИП ФИО2 использовала при осуществлении  деятельности  по  оказанию  автотранспортных  услуг транспортные средства в количестве, превышающем 20 единиц, что не соответствует вышеперечисленным требованиям налогового законодательства.

В связи с чем, Инспекцией сделан обоснованный вывод о том, что налогоплательщиком утрачено право на применение ЕНВД.

Доводы ИП ФИО2 об обратном опровергаются представленными в материалы дела доказательствами.

Так, в  ходе проверки  были получены пояснения ОАО «Тюменский хлебокомбинат», из которых следует, что для оказания транспортных услуг ИП ФИО2 использовались собственные транспортные средства марки «Газель» грузовой фургон (номера указаны в актах).

Кроме того, указанным контрагентом представлены копии договора, актов выполненных работ, содержащие номера путевых листов и транспортных средств, а также оборотно-сальдовая ведомость за период с 01.01.2013 по 15.12.2016, карточки бухгалтерских счетов.

Инспекцией установлено, что в актах выполненных работ отражен весь перечень транспортных средств, используемых для перевозки грузов в рамках деятельности                              ИП ФИО2 Сведения о транспортных средствах, содержащиеся в актах выполненных работ согласуются с отрывными талонами от путевых листов.

Как отмечено выше, помимо использования заявителем в предпринимательской деятельности собственных транспортных средств, Инспекцией также установлен факт привлечения в деятельность транспортных средств третьих лиц, что также подтверждается следующими документами: 

- отрывными талонами и актами выполненных работ, сведениями по счету 60, представленными АО «Тюменский хлебокомбинат»;

- правоустанавливающими документами, подтверждающими нахождение транспортных средств в собственности заявителя;

- договорами безвозмездного пользования с ФИО8 и иным правом (пользования, владения, распоряжения) на транспортные средства, принадлежащие ИП ФИО6, ИП ФИО5, ФИО7

В соответствии со статьей 90 НК РФ Инспекцией проведен допрос в качестве свидетеля ФИО12 (начальник службы реализации АО «Тюменский хлебокомбинат», протокол допроса от 27.07.2017),  в обязанности которой входило оформление внешней документации, отгрузочных-сопровождающих документов. С учетом, представленных на обозрение актов установлено, что акт составляет Исполнитель на основе своих данных, затем акт поступает от ИП ФИО2 на проверку количества автомобилей. Сверка количества автомобилей по данному акту происходит по журналу регистрации автомобилей, заполняемым сменным диспетчером. Пункт 3 акта сдачи-приемки оказанных услуг проверяется с пунктом «а/м заявка» и с талоном Заказчика к путевым листам. Водители приезжают на погрузку с заполненными путевыми листами, диспетчер после выполнения работы ставит соответствующую отметку. 

Из протокола допроса ИП ФИО2 от 22.08.2017 установлено, что в проверяемом периоде заявитель пользовалась автомобилями, принадлежащими на праве собственности ФИО6 и ФИО5 на основании краткосрочных договоров аренды. 

Согласно Актам, представленным контрагентами, ИП ФИО9 фактически использовала в предпринимательской деятельности автотранспортные средства с экипажем ИП ФИО5 принадлежащие ей на праве собственности (работники, за которых отчитывается ФИО5 согласно справкам 2-НДФЛ - ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16., ФИО17). Кроме этого ИП ФИО9 в своей предпринимательской деятельности использовала автотранспортные средства с экипажем, принадлежащие на праве собственности ФИО6 (работники, за которых отчитывается ФИО6 согласно справкам 2-НДФЛ - ФИО18, ФИО8., ФИО19). Также установлено, что в деятельности предпринимателя использовались автотранспортные средства, принадлежащие ФИО7

В   ходе   проверки   также   были   представлены   Договоры   безвозмездного   пользования автомобилем от 27.07.2012, 01.01.2013, 03.06.2013, 01.12.2014, 30.03.2015 в количестве 5 шт., заключенные между ФИО9 и ФИО8., в соответствии с данными договорами ФИО8. предоставил ФИО9 - 5 грузовых автомобилей (гос. номера: Н098КА72, 0651ММ72, О460ТС72, М762РС72, М776РК72) во временное безвозмездное пользование и владение для использования в предпринимательской деятельности ИП ФИО9

Следовательно, доводы  предпринимателя  об  отсутствии доказательств о  привлечении транспорта взаимозависимых и третьих лиц опровергаются материалами проверки.

Суд первой инстанции обоснованно посчитал, что на стадии досудебного урегулирования спора Управлением правомерно не приняты во внимание сведения таблицы налогоплательщика, в которой фактически были указаны только транспортные средства, принадлежащие заявителю на праве собственности и использованные в предпринимательской деятельности в спорный период.

В свою очередь, отрывные талоны, представленные в ходе проверки контрагентом АО «Тюменский хлебокомбинат», непосредственно подтверждают достоверность сведений, отраженных в актах выезда АО «Тюменский хлебокомбинат».

Также согласно выписке банка по расчетному счету ИП ФИО2 Инспекцией установлено поступление денежных средств от АО «Тюменский хлебокомбинат» в размере соответствующим спорным актам, представленным АО «Тюменский хлебокомбинат» и карточкам счета 60. Расчетов с лицами, транспортные средства которых использовались в предпринимательской деятельности налогоплательщика, не осуществлялось, что позволило Инспекции заключить обоснованный вывод о полном владении и распоряжении спорными транспортными средствами ИП ФИО2

Позиция заявителя о том, что привлечение к перевозкам грузов транспортных средств, принадлежащих третьим лицам, осуществлялось в связи с большим количеством заявок, что, по мнению ИП ФИО2, позволяет применять специальный налоговый режим в виде ЕНВД, основанная на ошибочном понимании норм права. Данное обстоятельство не изменяет фактического статуса  налогоплательщика как посредника между заказчиком автотранспортных услуг и исполнителями перевозок.

Кроме того, из материалов дела следует, что потребность в привлечении транспортных средств очевидно носила систематический характер. При этом Предприниматель однозначно располагал сведениями относительно объемов перевозимой  продукции, с учетом  того, что его взаимоотношения с контрагентами носили длительный характер. Следовательно, Предприниматель  располагал сведениями о  необходимости наличия транспортных средств для оказания услуг названному  контрагенту в количестве более 20 автомобилей. 

В Определении Верховного Суда РФ от 01.07.2016 №303-КГ16-7108 признан правомерным аналогичный вывод судов о том, что в рамках заключенных договоров с заказчиками соответствующий объем перевозок груза предприниматель осуществлял силами и средствами третьих лиц, являясь фактически организатором автотранспортных услуг между заказчиком и реальными исполнителями перевозок.

В рассматриваемом случае суд также исходит из того, что использование транспортных средств третьих лиц обусловлено необходимостью исполнения обязательств перед контрагентом ИП ФИО2 Следовательно, доходы от такой деятельности учитываются у налогоплательщика, и в случае не соблюдения условий пункта 3 статьи 346.29 НК РФ, подлежат налогообложению по общей системе.

По верному утверждению Инспекции, и вопреки ошибочной позиции заявителя, при определении физического показателя «количество используемых автотранспортных средств» следует включать все автотранспортные средства, независимо от их фактической эксплуатации в предпринимательской деятельности в спорный период.

В связи с чем, доводы заявителя о том, что первостепенное значение в целях применения ЕНВД имеет количество транспортных средств, фактически используемых при перевозке пассажиров и багажа, отклоняются как не соответствующие целям законодателя и выводам, изложенным в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 25.02.2010 № 295-О-О.

Согласно позиции Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 25.02.2010 №295-О-О, при определении предельного количества транспортных средств учету подлежит транспорт, независимо от характера его использования (хозяйственные нужды, в качестве служебного транспорта), эксплуатационного состояния (находящиеся на ремонте, на консервации, разукомплектованные, не прошедшие технический осмотр и др.), поскольку главным при определении возможности применения специального налогового режима является наличие соответствующего права на использование транспортных средств.

Относительно довода заявителя о том, что в качестве критерия правомерности применения специального режима в виде ЕНВД учитываются только транспортные средства, способные реально приносить потенциально возможный доход, необходимо отметить следующее.

При подсчете общего количества автомобилей в спорном периоде налоговый орган в оспариваемом решении учел собственные транспортные средства налогоплательщика и привлеченные транспортные средства взаимозависимых и третьих лиц, т.е. фактически использованные в предпринимательской деятельности ИП ФИО2 

Таким образом, в ходе установленных проверкой обстоятельств подтвержден и заявителем не оспорен факт использования в 1, 2, 4 кварталах 2016  года 30, 32, 26 единицы транспортных средств соответственно, что превышает ограничение, установленное в подпункте 5 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ.

Все договоры безвозмездного пользования, заключенные с ФИО7, являлись  действующими. Кроме того, заявитель использовал транспортные средства, предоставленные взаимозависимыми лицами. Факт взаимозависимости ИП ФИО6 (отец), ИП ФИО5 (мать), ИП ФИО9 (дочь) по отношению друг к другу является подтвержденным.

Налоговым органом установлено, что указанные лица действовали как единый хозяйствующий субъект, используя в своей деятельности имущество друг друга, в рамках устной договоренности, по мере производственной необходимости.

Факт использования автомобилей ИП ФИО2 не оспорен и подтвержден свидетельскими показаниями.

Так, в материалы дела представлен протокол допроса от 21.08.2017 ФИО6, который на вопрос о пользовании автомобилей на странице 10 протокола пояснил, что иногда в процессе предпринимательской деятельности возникала необходимость в привлечении дополнительных транспортных средств для осуществления грузоперевозок. В связи с чем, использовались транспортные средства как Ольги Геннадьевны, так и ФИО20, а также наоборот. При этом составлялись кратковременные договоры на использование автомобилей иных лиц, без указания конкретных государственных номеров. Управляли транспортными средствами свои водители.

Аналогичные обстоятельства подтверждены ИП ФИО5 (протокол допроса от 23.08.2017), которая указала, что в предпринимательской деятельности использовались транспортных средств супруга и дочери по мере необходимости на основании краткосрочных договоров аренды (л.д.1-10 том 2).

В протоколе допроса от 27.07.2017 №506 свидетель ФИО12 (начальник службы реализации АО «Тюменский хлебокомбинат») на вопрос №14 о количестве использованных ИП ФИО2 транспортных средствах ответила, что ей известна данная информация, поскольку она содержится на бумажных носителях в актах сдачи-приемки оказанных услуг по итоговой сумме «а.м.пост».

Как отмечено выше, с учетом пояснений свидетеля ФИО12 и анализа актов сдачи-приемки оказанных услуг, Инспекцией установлено, что в актах отражены марки и государственные номера транспортных средств, использовавшихся при осуществлении перевозок, которые совпадают с данными об автомобилях, указанных в отрывных талонах к путевым листам.

Таким образом, представленными в материалы дела доказательствами (отрывные талоны к путевым листам, акты оказанных услуг, договоры безвозмездного пользования, показаниями свидетелей) подтвержден факт использования ИП ФИО2 в предпринимательской деятельности транспортных средств по итогам 1, 2, 4 кварталов 2016 года в количестве, превышающем 20 единиц.

Довод заявителя о том, что в проверяемом периоде договоры на аренду транспортных средств не заключались, не принимается судом апелляционной инстанции. В данном случае, суд разделяет вывод Инспекции о том, что налогоплательщик сознательно не заключал договоры аренды транспортных средств, поскольку фактическое использование техники, без документального оформления, предоставляло возможность применять специальный налоговый режим налогообложения ЕНВД.

В ходе судебного разбирательства, Предприниматель подтвердил, что деятельность по грузоперевозке осуществлялась с привлечением транспортных средств ФИО5, ФИО6, ФИО7, однако указанные лица выполняли задания самостоятельно, за оказанные услуги заявитель передавал все денежные средства от заказчиков указанным лицам. По мнению заявителя, он фактически оказывал посреднические услуги, поскольку прибыль от использования автомобилей получали их собственники.

В подтверждение изложенного, заявитель представил акты сверки задолженности, подписанные с указанными выше лицами.

Суд апелляционной инстанции критически относится к указанным доводам заявителя. ФИО5, ФИО6, ФИО2 являются родственниками предпринимателя. Как указывается налоговым органом и не оспорено заявителем, оплата между указанными лицами по банковским счетам не проводились. Заявитель в данной части сообщает, что расчеты производились наличными денежными средствами. Объективные данные, подтверждающие производство расчетов между названными лицами отсутствуют.

Сведения о том, что полученные от заявителя денежные средства декларировались вышеуказанными лицами, суду не представлены.

Оценив совокупность имеющихся в деле доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о неправомерном применении ИП ФИО2 специального режима в виде  ЕНВД, поскольку использование в предпринимательской деятельности транспортных средств в количестве, превышающем  20 единиц в 1 ,2 ,4 кварталах 2016 года подтверждено первичными документами.

Суд первой инстанции, отклоняя доводы заявителя о том, что представленные документы, а также фактически сложившиеся отношения между предпринимателем и заказчиками свидетельствуют о том, что в проверяемый период им оказывались услуги по перевозке грузов, а не транспортной экспедиции, а также, что налоговый орган неправомерно произвел переквалификацию совершенных сделок, правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно пункту 1 статьи 346.28 НК РФ налогоплательщиками являются организации и индивидуальные  предприниматели, осуществляющие  на территории  муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом. 

Материалами  проверки  установлено, что ИП  ФИО9  оказывались услуги  по транспортировке товара и его экспедиционное сопровождение как на собственном транспорте так и на транспорте привлеченном предпринимателем у третьих лиц.

При заключении сделок перевозки грузов оформлены Договоры на оказание транспортно-экспедиционных услуг (без участия сторонних организаций в качестве экспедитора), где в обязанности предпринимателя (исполнителя) входит: своими   силами   осуществлять   погрузку   и   выгрузку   товара,   контролировать размещение товара внутри кузова;        принимать на себя ответственность за сохранность и сохранение товарного вида товара с момента получения его передачи получателю; проверять правильность оформления накладных; принимать на себя дополнительное обязательство совершать действия от имени и за счет Заказчика по получению в пользу Заказчика денежных средств, пересчитать и сверить с суммой, обеспечить сохранность и возврат денежных средств и документов Заказчику, при необходимости участвовать в сверке расчетов по договору поставки; являться материально-ответственным липом за доставленный товар и полученные денежные средства и другие обязательства.

Статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Из содержания условий договоров (приняв во внимание оформленные сторонами в их исполнение документы) установлено, что они не являются договорами перевозки грузов, а отношения сторон вытекают из оказания предпринимателем посреднических транспортно-экспедиторских услуг по организации перевозок грузов.

Так, основным полученным доходом индивидуального предпринимателя сложились   по оказанию транспортно-экспедиционных услуг во 2,3,4 кварталах 2016 года, от контрагента: - ООО «АвтоРесурс» ИНН7810382350 КПП781001001.

Поскольку Предприниматель осуществляет транспортные услуги, облагаемые ЕНВД, и услуги по договору транспортной экспедиции, то посредническая транспортно-экспедиционная деятельность не подлежит налогообложению в рамках системы ЕНВД, а должна облагаться по общей системе налогообложения.

Понятие «услуги по перевозке пассажиров и грузов» для целей налогообложения налоговым законодательством не определено, поэтому в силу статьи 11 НК РФ при определении данного понятия подлежат применению нормы гражданского законодательства.

В пункте 1 статьи 11 НК РФ установлено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Налоговом кодексе Российской Федерации, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено названным Кодексом (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 18.01.2005 № 24-0).

Договорные отношения в сфере оказания автотранспортных услуг по перевозке регулируются главой 40 «Перевозка» Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ). Поэтому в данном случае в целях применения норм главы 26.3 НК РФ следует  руководствоваться   определением   указанного   понятия,   приведенным   в   Гражданском кодексе Российской Федерации.

Статьей 784 ГК РФ предусмотрено, что перевозка грузов, пассажиров и багажа осуществляется на основании договора перевозки (пункт 1). Общие условия перевозки определяются транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами. Условия перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта, а также ответственность сторон по этим перевозкам определяются соглашением сторон, если Гражданским кодексом Российской Федерации, транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами не установлено иное (пункт 2).

Согласно статье 785 ГК РФ по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его уполномоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Согласно пункту 1 статьи 801 ГК РФ по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой.

Договором транспортной экспедиции могут быть предусмотрены обязанности экспедитора организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, обязанность экспедитора заключить от имени клиента или от своего имени договор (договоры) перевозки груза, обеспечить отправку и получение груза, а также другие обязанности, связанные с перевозкой.

Из пункта 2 статьи 801 ГК РФ следует, что правила настоящей главы распространяются и на случаи, когда в соответствии с договором обязанности экспедитора исполняются перевозчиком.

Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Из анализа приведенных правовых норм следует, что отличительным, характерным и обязательным признаком предмета договора транспортной экспедиции является неразрывная связь (отношение) оказываемых по этому договору транспортно-экспедиционных услуг с перевозкой груза.

Статьей 804 ГК РФ установлено, что клиент обязан предоставить экспедитору документы, и другую информацию о свойствах груза, об условиях его перевозки, а также иную информацию, необходимую для исполнения экспедитором обязанности, предусмотренной договором транспортной экспедиции.

Анализ приведенных правовых норм следует, что отличительным, характерным и обязательным признаком предмета договора транспортной экспедиции является неразрывная связь (отношение) оказываемых по этому договору транспортно-экспедиционных услуг с перевозкой груза.

Выполнение ИП ФИО9 именно транспортно-экспедиционных услуг подтверждается трудовыми договорами и расчетными листами, заключенными между ИП ФИО9 и работниками, которые принимают на себя выполнение трудовых обязанностей в должности водителя - экспедитора.

Согласно пункту 5 .1 данного договора Работник обязан:

5.1.1. Добросовестно исполнять следующие должностные обязанности:

- обеспечивать своевременную подачу автомобиля к указанному месту погрузки;

- выполнять функции водителя-экспедитор с инкассацией;

- принимать груз в соответствии с сопроводительными документами;

- проверять целостность упаковки (тары);

- контролировать правильность проведения погрузо-разгрузочных работ, соотношения веса перевозимого груза грузоподъемности автомобиля, размещения и укладку груза;

- обеспечивать доставку груза к месту назначения, обеспечивать необходимый режим хранения и сохранность его при транспортировке;

- сдавать доставленный груз, оформлять приемо-сдаточную документацию;

- управлять автомобилем, соблюдать правила дорожного движения.

Между ИП ФИО9 (Перевозчик) и ООО «АвтоРесурс» ИНН7810382350 КПП781001001 (Экспедитор) заключен договор на оказание транспортных услуг от 01.09.2016, который содержит существенные признаки договора транспортной экспедиции и в соответствии с ним предпринимателем оказывались не только услуги по перевозке, но и экспедиторские услуги, то есть услуги, связанные с организацией перевозки, непосредственно перевозкой грузов, а также сопровождением (экспедированием) грузов.

Вместе с тем статьей 801 ГК РФ установлено, что в качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка, получение груза в пункте назначения, а также выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором.

Также, выполнение ИП ФИО9 услуг в полном объеме подтверждается актами, где  указана дата выезда, часы, стоимость услуг, № автомобиля, ФИО водителя.

Услуги выполнены в установленные сроки транспортом, принадлежащем на праве собственности ИП ФИО9, ИП ФИО6, ИП ФИО5 и надлежащим качеством, стороны претензий друг к другу не имеют. В актах выполненных работ конкретно поименовано назначение « за услуги по договору на оказание транспортно-экспедиционных услуг...». На основании изложенного, Инспекция правомерно пришла к выводу, что ИП ФИО9 оказывались транспортно-экспедиционные услуги.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что  Предприниматель в нарушение положений НК РФ необоснованно применял к деятельности по оказанию транспортно-экспедиционных услуг специальный налоговый режим в виде ЕНВД. 

Относительно оспаривания в части решения Управления от 08.12.2017 №11-14/20740, которым решение Инспекции оставлено без изменения, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что мотивированных доводов о нарушении каких-либо требований налогового законодательства, процедуры рассмотрения апелляционной жалобы и принятия решения от 08.12.2017 №11-14/20740 должностным лицом Управления, регламентированной главой 20 НК РФ, заявителем в ходе рассмотрения настоящего дела не приведено.

Согласно правовой позиции Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в абзаце 4 пункта 75 Постановления №57 от 30.07.2013 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса РФ», решение вышестоящего налогового органа, принятое по жалобе налогоплательщика (как и его действия, выразившиеся в принятии решения), может являться самостоятельным предметом оспаривания в суде, только если оно представляет собой новое решение, а также по мотиву нарушения процедуры его принятия либо по мотиву выхода вышестоящего налогового органа за пределы своих полномочий.

В рассматриваемом случае решение вышестоящего налогового органа не представляет собой новое решение и не дополняет решение Инспекции, процедура его принятия не нарушена и решение принято в пределах полномочий Управления.

При указанных обстоятельствах, действия должностного лица Управления по принятию решения не являются самостоятельным предметом спора, в связи с чем, требование заявителя в данной части удовлетворению не подлежит.

В целом, доводы апелляционной жалобы повторяют доводы поданного в суд первой инстанции заявления, которым дана надлежащая оценка в обжалуемом судебном акте, и направлены лишь на переоценку обстоятельств дела. При этом фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основе доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При изложенных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Нормы материального права судом первой инстанции при разрешении спора были применены правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, суд апелляционной инстанции не установил. Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, а потому апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на подателя апелляционной жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя ФИО2 оставить без удовлетворения, решение Арбитражного суда Тюменской области от 13.06.2018 по делу № А70-2468/2018 – без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

 

Председательствующий

 

О.А. Сидоренко

Судьи

 

Н.А. Шиндлер

А.Н. Лотов