АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

Дело № А67- 11204/2022

г. Томск

19 апреля 2023 года

13 апреля 2023 года оглашена резолютивная часть решения

Арбитражный суд Томской области в составе судьи Соколова Д. А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «СК Опора» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к акционерному обществу «ТомскРТС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

3-е лицо: 1. Муниципальное образование Город Томск в лица Администрации г. Томска (ОГРН 

<

***>, 634050, 

<

...>), 

2. субъект Российской Федерации: Томская область в лице Администрации Томской области (ОГРН 

<

***>, 634050, 

<

...>)

3. Губернатор Томской области

об изменении договоров подряда № 01.310.392.21 от 13.10.2021, № 01.310.229.22 от 21.06.1022

при участии в заседании:

от истца – ФИО2, по доверенности от 20.10.2022; 

от ответчика – А.В. Слободянюка, по доверенности от 10.10.2022;  

от третьих лиц - не явились (извещены);

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «СК Опора» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) обратилось в Арбитражный суд Томской области с исковым заявлением к акционерному обществу «ТомскРТС», с учётом уточнения исковых требований по правилам статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ), принятого судом, об изменении договоров подряда № 01.310.392.21 от 13.10.2021, № 01.310.229.22 от 21.06.1022 и изложении в редакции дополнительного соглашения, предложенного истцом в части увеличения цены путем заключения дополнительного соглашения.

Определением от 19.12.2022 исковое заявление принято к производству. Определением от 19.01.2023 к участию в деле в качестве 3-их лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены:  Муниципальное образование Город Томск в лица Администрации г. Томска (ОГРН 

<

***>, 634050, 

<

...>), субъект Российской Федерации: Томская область в лице Администрации Томской области (ОГРН 

<

***>, 634050, 

<

...>).

Определением от 16.02.2023 к участию в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечен субъект Российской Федерации: Томская область в лице Губернатора Томской области (ОГРН 

<

***>, 634050, 

<

...>).

Ответчик в отзыве на исковое заявление требования не признал, указав, что  тепловые сети на участке от пр. Мира 35 до пер. Урожайный, а также подкачивающая насосная станция по ул. Мира 66/2 являются предметом концессионного соглашения, по которому ответчик является концессионером и за счет заемных денежных средств с учетом последующей компенсации за счет средств федерального бюджета и бюджета Муниципального образования «Город Томск» осуществляет строительство имущества, которое передаётся в муниципальную собственность. Таким образом, фактически ответчик не является собственником имущества, строительство которого осуществляется по спорным договорам подряда.  Условиями договоров подряда №01.310.392.21 от 13.10.2021 и №01.310.229.22 от 21.06.2022 стороны установили понятие существенных условий изменения стоимости, которые не наступили. Правовые основания для изменения стоимости договоров подряда отсутствуют. Увеличение цены договоров повлечет за собой напрямую увеличение стоимости концессионного соглашения, заключенного между Ответчиком и муниципальным образованием «Город Томск» и Томской областью. Изменение сметной стоимости должно быть подтверждено положительным заключением государственной экспертизы. С данной целью Ответчик обратился в ОГАУ «Томскгосэкспертиза» по результатам которой будет иметься возможность определить размер возможного увеличения стоимости строительства. 

Муниципальное образование Город Томск в лице Администрации города Томска в отзыве на исковое заявление указало, что Договоры № 01.310.392.21 от 13.10.2021, № 01.310.229.22 от 21.06.2022 заключены между АО «ТомскРТС», администрацией Города Томска и Администрацией Томской области в рамках исполнения концессионного соглашения от 02.11.2021 и финансируются за счет бюджетных средств. В силу ч. 3.8. ст. 13 Федерального закона № 115-ФЗ изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом. Согласно письму департамента городского хозяйства администрации Города Томска от 07.02.2023 № 01-01-09/424 АО «ТомскРТС» 08.11.2022 в адрес Департамента ЖКХ и государственного жилищного надзора Томской области и департамента городского хозяйства направлено обращение о пересмотре условий концессионного соглашения в отношении муниципального имущества жизнеобеспечивающих систем Города Томска (объектов теплоснабжения) от 02.11.2021. Рассмотрев обращение, департаментом городского хозяйства подготовлен ответ в адрес заявителя о готовности рассмотрения вопроса об изменении условий концессионного соглашения при наличии обоснования существенных изменений обстоятельств и согласования с антимонопольным органом. 

Удовлетворение искового заявления, по мнению третьего лица,  будет являться подменой установленного законом порядка изменения условий концессионного соглашения (наличие существенных изменений обстоятельств, согласование с антимонопольным органом, положительное заключение государственной экспертизы). При наличии возможности решения вопроса в административном порядке суд не может возлагать на себя функции соответствующих государственных органов. Гражданское законодательство предусматривает судебную защиту как исключительный способ защиты гражданских прав, к которому истец вправе обратиться, если исчерпаны иные возможности осуществления его субъективных прав или реализации охраняемых законом интересов. Таким образом, считает, что иск подан преждевременно, стороны готовы рассмотреть вопрос об изменении условий концессионного соглашения при наличии обоснования существенных изменений обстоятельств.

Субъект Российской Федерации: Томская область в лице Администрации Томской области в отзыве на исковое заявление указал, что третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований, по настоящему делу должна быть Томская область в лице Губернатора Томской области, а не Томская область в лице Администрации Томской области. В части прав и обязанностей субъекта Российской Федерации - Томской области сообщил, что права и обязанности субъекта Российской Федерации - Томской области, участвующей в заключенном концессионном соглашении от 2 ноября 2021 года в качестве самостоятельной стороны, установленные пунктами 15.1 -15.3 данного соглашения, не противоречат статье 40 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», постановлению Администрации Томской области от 28.08.2020 № 422а «О перечне иных, помимо предусмотренных Федеральным законом от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», прав и обязанностей, которые могут осуществляться Томской областью, участвующей в качестве самостоятельной стороны в концессионном соглашении, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения и (или) водоотведения».

Губернатор Томской области в отзыве на исковое заявление  указал, что права и обязанности субъекта Российской Федерации - Томской области, участвующей в заключенном концессионном соглашении от 2 ноября 2021 года в качестве самостоятельной стороны, установленные пунктами 15.1 -15.3 данного соглашения, не противоречат статье 40 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», постановлению Администрации Томской области от 28.08.2020 № 422а «О перечне иных, помимо предусмотренных Федеральным законом от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», прав и обязанностей, которые могут осуществляться Томской областью, участвующей в качестве самостоятельной стороны в концессионном соглашении, объектом которого являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения и (или) водоотведения».

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения сторон, суд не находит оснований для удовлетворения исковых требований истца и отмечает следующее.

В соответствии со статьёй 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Как следует из материалов дела, между АО «ТомскРТС» (Заказчик, Ответчик) и ООО «СК Опора» (Подрядчик, Истец) заключен договор подряда 01.310.392.21 от 13.10.2021 по условиям которого Подрядчик обязуется выполнить по заданию Заказчика работы по строительству тепловой магистрали №6 с подкачивающей насосной станцией №6 для переключения нагрузки котельной по ул. Водяная, 80 (далее – объект производства работ), сдать их результаты Заказчику, а Заказчик обязуется принять результаты выполненных работ и оплатить их.

В силу пункта  3.1. договора цена общего объема работ, поручаемых Подрядчику по настоящему договору, определяется сметной документацией, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора (Приложения №№ 2-26), и не может превышать 113 099 848,80 (Сто тринадцать миллионов девяносто девять тысяч восемьсот сорок восемь) рублей 80 копеек, в том числе НДС 20% - 18 849 974,80 (Восемнадцать миллионов восемьсот сорок девять тысяч девятьсот семьдесят четыре) рубля 80 копеек.

В соответствии с  пунктом  3.2. договора цена работ по настоящему договору подлежит изменению исключительно в случаях, когда в период его действия произошло существенное изменение стоимости материалов, конструкций и изделий, предоставляемых Подрядчиком, а также оказываемых ему во исполнение настоящего договора третьими лицами услуг, что подтверждается существенным изменением индексов сметной стоимости, указываемых в ежеквартальных письмах Минстроя России.

Для целей настоящего договора под существенным изменением индексов сметной стоимости (по статьям затрат) стороны признают такое изменение индексов, при котором вновь указанный индекс на 75 (семьдесят пять) % (процентов) и более превышает индекс сметной стоимости, указанный в ежеквартальном письме Минстроя России на период установления цены работ. 

При существенном изменении индексов сметной стоимости, указываемых в письме Минстроя России, цена работ подлежит изменению с оформлением дополнительного соглашения на разницу между ценой работ согласно договору и ценой работ, рассчитанной с учетом изменившихся индексов.

Кроме того, между АО «ТомскРТС» (Заказчик, Ответчик) и ООО «СК Опора» (Подрядчик, Истец) заключен договор подряда 01.310.229.22 от 21.06.2022 по условиям которого Подрядчик обязуется выполнить по заданию Заказчика работы по строительству тепловой магистрали № 6В с подкачивающей насосной станцией № 6 для переключения нагрузки котельной по ул. Водяная, 80 (подкачивающая насосная станция № 6) (далее – объект производства работ), сдать их результаты Заказчику, а Заказчик обязуется принять результаты выполненных работ и оплатить их.

В силу пункта  3.1. Договора Предельная цена общего объема работ, поручаемых Подрядчику по настоящему договору, определяется сметной документацией, являющейся неотъемлемой частью настоящего договора (Приложения №№ 2-21), и не может превышать сумму 153 439 807,20 (Сто пятьдесят три миллиона четыреста тридцать девять тысяч восемьсот семь) рублей 20 копеек, в том числе НДС 20% - 25 573 301,20 (Двадцать пять миллионов пятьсот семьдесят три тысячи триста один) рубль 20 копеек.

В соответствии с пунктом  3.2. договора Цена работ по настоящему договору подлежит изменению исключительно в случаях, когда в период его действия произошло существенное изменение стоимости материалов, конструкций и изделий, предоставляемых Подрядчиком, а также оказываемых ему во исполнение настоящего договора третьими лицами услуг, что подтверждается существенным изменением индексов сметной стоимости, указываемых в ежеквартальных письмах Минстроя России.

Для целей настоящего договора под существенным изменением индексов сметной стоимости (по статьям затрат) стороны признают такое изменение индексов, при котором вновь указанный индекс на 75 (семьдесят пять) % (процентов) и более превышает индекс сметной стоимости, указанный в ежеквартальном письме Минстроя России на период установления цены работ. 

При существенном изменении индексов сметной стоимости, указываемых в письме Минстроя России, цена работ подлежит изменению с оформлением дополнительного соглашения на разницу между ценой работ согласно договору и ценой работ, рассчитанной с учетом изменившихся индексов.

В обоснование своих исковых требований истец указывает, что в Договоре подряда 01.310.392.21 от 13.10.2021 применен индекс сметной стоимости, установленный Минстроем РФ во втором квартале 2021 года равный 9,35. При этом Минстроем РФ последний индекс к СМР был установлен в первом квартале 2022 равный 9,54. Работы, выполненные за весь период, закрывались с применением индекса 9,54 первого квартала 2022, который образует убыточную стоимость работ, не соответствующую рыночным реалиям РФ. 

Договор подряда 01.310.229.22 от 21.06.2022 заключен в конце второго квартала 2022 года, индекс строительно-монтажных работ для внешних инженерных сетей теплоснабжения для Томской области, установленный Минстроем РФ в первом квартале 2022 года составлял 9,54. 

Необходимость увеличения сметной стоимости истец также обосновывает тем, что вследствие геополитических событий первого квартала 2022 года рыночная стоимость строительных материалов, услуг спецтехники, стоимости работ субподрядчиков и требования персонала к уровню заработных плат критически возросли. В результате чего затраты ООО «СК Опора» на выполнение работ возросли и заложенное в Договоре ценообразование, с применением индекса 9,54, стало крайне убыточным для подрядчика.  85% от общего объема работ по Договору производятся во втором, третьем и четвертом квартале 2022г. Реальные затраты ООО «СК Опора» на 30% превышают предусмотренные Договорным ценообразованием.

Также истец указывает, что на второй и третий квартал 2022 года Минстроем РФ общий индекс к строительно-монтажным работам не устанавливался, что не позволило ООО «СК Опора» воспользоваться правом изменения стоимости работ в соответствии с п. 3.2. Договора подряда 01.310.392.21 от 13.10.2021. Но с 26.09.2022 года для Томской области Минстрой РФ устанавливает на третий квартал к применению 3 индекса к статьям затрат: Оплата труда – 40,83; Материалы, изделия и конструкции – 9,55; Эксплуатация машин и механизмов – 14,62.

Истец указал, что использование единого индекса Минстроя РФ 9,54 приведет к убытку истца и могут наступить необратимые последствия в виде банкротства предприятия и в целом к невозможности нами выполнить работы для Ответчика. Возможность изменения условий договора, а именно стоимости работы (цены договора) предусмотрена в том числе Постановлением Правительства РФ № 1315 от 09.08.2021 в редакции от 28.07.2022 в котором указано, что изменение цены контракта, заключенного до 31.12.2022 года допускается в пределах 30 % от первоначальной сметной стоимости.

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований, суд отмечает следующее.

В силу пункта 2 статьи 1 ГК РФ и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своём интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

На основании части 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Согласно пунктам 1, 2 статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Согласно статье 450 ГК РФ при существенном нарушении договора другой стороной договор может быть изменен или расторгнут по решению суда по требованию одной из сторон. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной или в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Статья 451 ГК РФ предусматривает изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 451 ГК РФ существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был заключен на значительно отличающихся условиях.

Согласно пункту 2 статьи 451 ГК РФ, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствии с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (пункт 4 статьи 451 ГК РФ).

Суд не усматривает, что в данном деле расторжение договора как-то противоречит общественным интересам  либо влечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые  для исполнения договора на измененных условиях.

Подрядчик в случае существенного увеличения стоимости работ и отказа заказчика от изменения цены в праве отказаться от исполнения договора. Законодатель  в главе 37 второй части ГК Российской Федерации урегулировал порядок действия сторон договора подряда в случае существенного возрастания стоимости материалов (ч. 6 ст. 709 ГК РФ).

Согласно пункту 3 статьи 453 ГК РФ в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются изменёнными или прекращёнными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора.

В соответствии с пунктом 4 статьи 709 ГК РФ цена работы (смета) может быть приблизительной или твёрдой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твёрдой.

Как следует из пункта 6 статьи 709 ГК РФ, подрядчик не вправе требовать увеличения твёрдой цены, а заказчик её уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объём подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Исключением из названного правила является по смыслу пункта 6 статьи 709 ГК РФ случай существенного возрастания стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора. В этом случае подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со статьёй 451 ГК РФ.

Заключая спорный договор, истец был надлежаще осведомлён о его цене, включая стоимость материалов, необходимых для выполнения работ. В процедурах закупки в открытом доступе размещается полная информация о закупке, включая проект договора и сметную документацию к нему. Сведения о том, что у истца в ходе закупки до заключения договора были какие-либо вопросы по закупке, суду не представлены.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.04.2010 № 1074/10 по делу № А40-90259/08-28-767 изменение обстоятельств признаётся существенным, если участники сделки в момент её заключения не могли разумно предвидеть наступление соответствующего изменения. Инфляционные процессы не относятся к числу обстоятельств, возникновение которых нельзя предвидеть. Стороны, вступая в договорные отношения, должны были прогнозировать экономическую ситуацию, в связи с чем, не могли исключать вероятность роста цен в период исполнения сделки

Учитывая данный факт, заключение договора на имеющихся в нём условиях является предпринимательским риском самого истца, и не может понуждать ответчика к изменению его цены на основании волеизъявления истца.

При этом суд учитывает специальный правовой статус объекта строительства, который является предметом концессионного соглашения. Договоры № 01.310.392.21 от 13.10.2021, № 01.310.229.22 от 21.06.2022 заключены между АО «ТомскРТС», администрацией Города Томска и Администрацией Томской области в рамках исполнения концессионного соглашения от 02.11.2021 и финансируются за счет бюджетных средств. В силу части 3.8. статьи  13 Федерального закона № 115-ФЗ изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом.

Ссылки истца  на письма Минфина России от 11.04.2022 № 24-07-08/30988, №24-06-06/45785, Минстроя России № 24044-АЛ/09, ФАС России № ПИ/47490/21 от 10.06.2021 , не являются релевантными  к рассматриваемой ситуации, в том числе учитывая особенность организационно-контрактной формы реализации объектов капитального строительства, а именно концессионное соглашение.

В нарушение статьи 65 АПК РФ доказательств того, что истец не мог исполнить договор в соответствии с его условиями (без внесения изменений в проектно-сметную документацию), суду не представлено, в том числе, суду не представлено доказательств того, что расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях, следовательно, исковые требования удовлетворению не подлежат.

Положительное заключение повторной государственной экспертизы 70-1-1-2-006871-2023 по объекту: Строительство тепловой магистрали № 6В и покачивающей насосной станции № 6 для переключения нагрузки котельной по ул. Водяная, 80,   при наличии возможности решения вопроса в административном порядке, так же не может являться основанием для  изменения условий договора в судебном порядке.

Распределение судебных расходов производится по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В иске отказать.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

           Судья                                        Д.А. Соколов