Арбитражный суд Московской области

107053, проспект Академика Сахарова, д. 18, г. Москва

http://asmo.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А41-32595/22

15 мая 2023 года

г.Москва

Резолютивная часть объявлена 24.04.2023

Полный текст решения изготовлен 15.05.2023

 

Арбитражный суд Московской области в составе:

председательствующий судья Н.А. Кондратенко ,при ведении протокола судебного заседания  ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по  иску ООО "ЭВЕРЕСТ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к ООО "НАУЧНО ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "СТРОИТЕЛЬНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании

третье лицо – ПАО «Мегафон»

При участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен, поступили уточнения требований;

от ответчика: представитель по доверенности от 14.06.2022 года адвокат Мисаров Андрей Владимирович (копия доверенности приобщена)

от третьего лица – не явился, извещён, ранее поступали письменные пояснения 

 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ЭВЕРЕСТ» (далее - Истец, ООО «ЭВЕРЕСТ») обратилось в Арбитражный суд Московской области с первоначальными требованиями  к обществу с ограниченной ответственностью «НАУЧНО ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "СТРОИТЕЛЬНЫЕ ТЕХНОЛОГИИ» (далее - Ответчик, ООО «НПП «СТРОЙТЕХ») о взыскании задолженности и неустойки по Договору субподряда на выполнение проектно-изыскательных, строительно-монтажных и иных работ по сооружению (монтажу/строительству) объектов связи ПАО «Мегафон» № 1-ДВ/2018 от 02.04.2018 (далее – Договор субподряда) о взыскании 4 047 772,20 рублей задолженности по Договору субподряда, 480 009,98 рублей неустойки и расходы по оплате госпошлины.

К участию в деле привлечено третье  лицо,  не  заявляющее самостоятельных требований  относительно  предмета  спора, ПАО «Мегафон».

Дело рассмотрено в отсутствие  представителя  третьего лица с учетом положений ст. 156 АПК РФ,  с учетом его отзыва.

Ответчик в своём выступлении возражал относительно удовлетворения иска.

Ответчик представил документы в подтверждение выполнения работ.

Ранее поступало заявление о пропуске срока исковой давности и возражения на данное заявление со стороны истца.

Рассмотрев  материалы дела, исследовав совокупность представленных лицами, участвующими в деле, доказательств, выслушав пояснения представителей сторон, суд полагает, что исковые требования не подлежат удовлетворению в полном объёме в связи со следующим.

Как следует из содержания материалов дела., между ООО «Эверест» (далее по тексту - Субподрядчик) и ООО «НПП «СтройТех» (далее по тексту - Подрядчик) заключен договор субподряда на вьшолнение проектно-изыскательных, строительно- монтажных и иных работ по сооружению (монтажу/строительству) объектов связи ПАО «Мегафон» №1-Дв/2018 от 02.04.2018 года. Согласно условиям настоящего договора, Стороны пришли к Соглашению, что Субподрядчик обязуется выполнять Заказы на Работы по ценам, приведенным в Приложении №1 к Договору в сроки, указанные в Графике вьшолнения работ соответствующего Заказа, а Подрядчик обязуется принять такие работы и оплатить.

По общим правилам гражданского законодательства в силу обязательства одно лицо обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требования закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ недопустим односторонний отказ от исполнения своих обязательств или одностороннее изменение условий Договора.

Российское законодательство запрещает осуществление гражданских прав

противоправной   целью,   а   также   иное   заведомо   недобросовестное   осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

В соответствии с ч. 1 ст. 314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

Согласно статье 702 ГК Российской Федерации, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК Российской Федерации, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статье 753 ГК Российской Федерации заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

В силу статьи 746 ГК Российской Федерации, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК Российской Федерации.

В соответствии со статьей 711 ГК Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с приложениями № 6 к Договору № 1 - ДВ от 02 апреля 2018 года Стороны подписывали Заказы «Формы № 2 на предпроектное обследование, проектирование, общестроительные, монтажные и пуско-наладочные работу по объекту связи, выполнению работ по монтажу/ строительству АМС», в которых определяли виды и комплекс работ, сроки и стоимость таких работ без учета НДС.

Согласно положению раздела 4 настоящего Договора Подрядчик оплачивает Субподрядчику Работы, указанные в Заказах на производство работ, в соответствии с условиями настоящего Договора.

Стоимость Работ, указанная в Заказах на производство работ, является твердой договорной ценой и включает в себя все расходы Субподрядчика, которые Субподрядчик обязан нести в соответствии с условиями Договора и соответствующего Заказа на производство работ.

Согласно п. 5.3.1. настоящего Договора оплаты, производятся в ближайший платежный день по истечению 60 (шестидесяти) календарных дней с даты подписания Формы КС-11 или Акта сдачи-приемки выполненных работ по форме Приложения № 14 без недостатков.

В соответствии с п. 5.4. Договора Платежными днями являются 15 число и предпоследний рабочий день каждого календарного месяца.

В порядке, предусмотренном статьей 720, 753 ГК Российской Федерации и договором, выполненные истцом работы приняты ответчиком. Акты вьшолненных работ по форме КС-2 и подписаны Сторонами без претензий по качеству и стоимости вьшолненных работ.

В соответствии с условиями настоящего договора ООО «Эверест» согласно заключенных Заказов исполнило свои обязательства перед Подрядчиком, что подтверждается Актами о приемке вьшолненных работ формы КС-2. Однако ООО «НПП «СтройТех» свои обязательства по оплате стоимости вьшолненных работ исполнило не в полном объеме, в следствии чего у Подрядчика перед Субподрядчиком образовалась задолженность в размере 4 047 772,20 (четыре миллиона сорок семь рублей семьсот семьдесят два рубля 20 копеек) рублей.

Истец, первоначально просил взыскать денежные средства по 32 заказам:

№ п/п

Номер заказа

Дата частичной оплаты

Сумма частичной оплаты

Сумма остатка по оплате с НДС

  1. 

2.75-2412 от 10.08.2018

27.12.2018

111 512,58

47 791,10

  2. 

2.75-2536-75-7683 от 22.06.2018

14.02.2019

169 013,58

72 434,39

  3. 

2.75-2536 от 05.09.2018

12.02.2019

67 484,73

28 922,03

  4. 

2.75-9495 (07513) от 29.10.2018

-

0

457 135,03

  5. 

2.25-286 от 01.08.2018

26.02.2019

150 929,49

49 474,56

  6. 

2.25-290 от 21.06.2018

31.01.2019

116299,17

55 185,90

  7. 

2.25-443/SWAP от 29.08.2018

-

0

126 056,35

  8. 

2.25-00405/SWAP от 29.08.2018

26.02.2019

81 878,39

167 093,43

  9. 

2.25-8434 от 20.07.2018

-

0

55 849,87

10. 

2.25-162 от 01.08.2018

-

0

40 813,37

11. 

2.25-349 от 01.08.2018

-

0

40 813,37

12. 

2.БС 25-203 от 13.06.2018

05.10.2018

18 520,57

7 937,39

13. 

2. БС 27-05838 от 23.10.2018

14.02.2019

104 109,99

8 509,91

14. 

2.25-85/SWAP от 29.08.2018

31.01.2019

236 880,85

101 520,36

15. 

2.38-3885 от 29.08.2018

-

0

169 080,55

16. 

2.38-3888 от 29.08.2018

-

0

122 218,38

17. 

2.38-3893 от 29.08.2018

-

0

105 360,52

18. 

2.38-07052 от 29.08.2018

-

0

149 955,91

19. 

2.03-3194 от 01.08.2018

-

0

32 849,78

20. 

2.38-3884 от 29.08.2018

-

0

116 995,97

21. 

2.38-3890 от 29.08.2018

-

0

139 094,92

22. 

2.75-9145 (7584) от 25.10.2018

-

0

253 624,06

23. 

2.27-9840 от 01.08.2018

16.11.2018

321 516,20

137 792,65

24. 

2.79-1745 от 01.08.2018

-

0

25 977,70

25. 

2.79-1767 от 01.08.2018

-

0

25 977,70

26. 

2.38-03891 от 09.01.2019

-

0

130 670,82

27. 

2.27-509/SWAP от 21.11.2018

-

0

191 310,25

28. 

2.27-826/SWAP от 08.11.2018

-

0

181 434,89

29. 

2.27-57550 (9716) от 03.12.2018

-

0

196 709,76

30. 

2.27-516/SWAP от 08.11.2018

-

0

210 966,22

31. 

2.27-678/SWAP от 08.11.2019

-

0

222 824,89

32. 

3.1 27-809 от 21.02.2020

-

0

375 390,17

ИТОГО:

 

4 047 772,20

На заявленные исковые требования Ответчиком предоставлен встречный расчет, согласно которому часть указанных в исковом заявлении заказов оплачена. Исходя из представленного встречного расчета Ответчика сумма в размере 1 167 498,72 рублей была оплачена и заявлена в исковых требованиях необоснованно.

В заявлении об уточнении исковых требований б/н от 13 декабря 2022 года Истец признал, что часть заказов оплачена Ответчиком в 100% порядке и при проведении сверки оказалось, что сумма непогашенной задолженности по 45 заказам по Договору субподряда составляет 3 949 437,34 рублей, согласно следующим данным:

 

№

Номер заказа

Стоимостьработ сучетомНДС

№ Акта оприемкевыполненныхработ

Дата

подписания

Акта

Дата

частичной

оплаты

Сумма

частичной

оплаты

Суммаостатка пооплате сНДС

1

2.75-2412 СВАПот 10.08.2018

159 303,68

141218-9 от14.12.2018

19.12.2018

27.12.2018

111 512,58

47 791,10

2

2.75.2536-7683(ТС) от22.06.2018

241 447,97

191218-10 от19.12.2018

29.12.2018

14.02.2019

169 013,58

72 434,39

3

2.75-2536 от05.09.2018

96 406,76

291118-18 от29.11.2018

24.12.2018

12.09.2019

67 484,73

28 922,03

4

2.75-9495(07513)от 29.10.18

457 135,03

140319-22 от14.03.2019

10.04.2019

 

0,00

457 135,03

5

2.25-443swap от29.08.2018

126 056,35

180219-4 от18.02.2019

10.01.2019

 

0,00

126 056,35

6

2.25-8434 от 20.07.2018

55 849,87

291118-33 от29.11.2018

25.12.2018

 

0,00

55 849,87

7

2.27-5838 от23.10.2018

149 619,90

201218-18 от20.12.2018

29.12.2018

14.02.2019

104 733,92

44 885,97

8

2.25-85/swap от29.08.2018

338 401,21

281215-26 от28.12.2018

25.01.2019

31.01.2019

236 880,85

101 520,36

9

2.38.3885 от29.08.2018

169 080,55

270119-1 от27.01.2019

25.02.2019

04.04.2019

118 356,38

50 724,17

10

2.38.3888 от29.08.2018

122 218,38

270219-11 от27.02.2019

10.04.2019

 

0,00

122 218,38

11

2.38.3893 от29.08.2018

105 360,52

281218-12 от28.12.2018

17.01.2019

14.02.2019

73 752,36

31 608,16

12

2.38.07052 от29.08.2018

149 955,91

2700119-2 от27.01.2019

25.02.2019

25.03.2019

104 696,14

44 986,77

13

2.38.3884 от29.08.2018

116 995,97

261218-9 от26.12.2018

17.01.2019

14.02.2019

81 897,18

35 098,79

14

2.38.3890 от29.08.2018

139 094,92

281218-40 от28.12.2018

29.01.2019

06.02.2019

97 366,44

41 728,48

15

2.75-9145(7584)от 25.10.2018

253 624,06

300419-13 от30.04.2019

19.06.2019

20.06.2019

177 536,84

76 087,22

16

2.27-9840 2+4 от01.08.2018

459 308,85

270918-3 от27.09.2018

22.10.2018

16.11.2018

321 516,20

137 792,65

17

2.38-03891

130 670,82

180219-5 от18.02.2019

10.04.2019

 

0,00

130 670,82

18

2.27-509

191 310,25

270219-9 от27.02.2019

10.04.2019

 

0,00

191 310,25

19

2.27-826

181 434,89

270219-10 от 08.11.2019

10.04.2019

 

0,00

181 434,89

20

2.27-57550

(9716)

196 709,76

270219-12 от27.02.2019

10.04.2019

 

0,00

196 709,76

21

2.27-516/ SWAP

210 966,22

140319-23 от14.03.2019

10.04.2019

 

0,00

210 966,22

22

2.27-678/SWAP

222 824,89

101219-22 от10.12.2019

14.01.2020

06.02.2022

103 873,24

118 951,65

23

3.1 27-809

375 390,17

210420-27 от21.04.2020

28.05.2020

 

0,00

375 390,17

24

2.25-444 от07.06.2018

172 274,64

290618-6 от29.06.2018

11.07.2018

05.10.2018

165 102,36

7 172,28

25

2.01713-01715 от13.07.2018

43 642,54

291118-20 от29.11.2018

27.12.2018

19.04.2019

30 549,78

13 092,76

26

2.25-00285/SWAP от29.03.2018

132 170,84

251218-24 от25.12.2018

18.01.2019

31.01.2019

92 519,59

39 651,25

27

2.38-07090 от29.08.2018

121 176,85

261218-10 от 26.12.2018

29.01.2019

26.02.2019

84 824,80

36 352,05

28

2.25-00286/SWAP от29.08.2018

215 613,56

271218-6 от

27.12.2018

18.01.2019

26.02.2019

150 929,49

64 684,07

29

2.38-03895 от29.08.2018

128 242,65

281218-13 от28.12.2018

29.01.2019

26.02.2019

89 769,86

38 472,79

30

2.38-07046 от29.08.2018

109 480,34

281218-14 от28.12.2018

18.01.2019

12.02.2019

76 636,24

32 844,10

31

2.25-00290/3WAP от29.08.2018

166 141,67

271218 от28.12.20182

09.01.2019

31.01.2019

116 299,17

49 842,50

32

2.25-405 от07.09.2018

116 969,13

281218-35 от28.12.2018

30.01.2019

26.02.2019

81 878,39

35 090,74

33

2.38-03896 от29.08.2018

109 840,04

281218-41 от28.12.2018

29.01.2019

06.02.2019

76 888,03

32 952,01

34

2. БС 27-00809от 11.10.2018

411 844,61

281218-42 от28.12.2018

30.01.2019

26.02.2019

288 319,23

123 525,38

35

2. 27-00522 от19.09.2018

153 714,41

281218-43 от28.12.2018

30.01.2019

26.02.2019

107 600,09

46 114,32

36

2.27-00818/SWAP от08.10.2018

227 327,24

281218-64 от28.12.2018

30.01.2019

01.03.2019

159 129,07

68 198,17

37

2.27-00943/SWAP от08.10.2018

259 076,93

281218-65 от28.12.2018

30.01.2019

26.02.2019

181 353,85

77 723,08

38

2.38-03897 от29.08.2018

150 094,54

281218 от28.12.2018

29.01.2019

14.02.2019

105 066,18

45 028,36

39

2.27-00981 от31. 10.2018

181 579,89

281218-68 от28.12.2018

30.01.2019

06.05.2019

127 105,92

54 473,97

40

2.25-334/мод.4Gот 16.01.2019

126 366,99

300119-3 от30.01.2019

25.02.2019

04.04.2019

88 456,89

37 910,10

41

2.25-3577.16 от09.01.2019

87 756,31

300119-4 от30.01.2019

26.02.2019

25.03.2019

61 429,42

26 326,89

42

2.27-876/SWAPот 08.10.2018

219 875,11

120319 от12.03.2019

12.04.2019

19.04.2019

153 912,58

65 962,53

43

2.27-739/SWAPот 01.03.2019

231 100,60

280319-5 от28.03.2019

12.04.2019

19.04.2019

161 770,42

69 330,18

44

2.27-561/SWAPот 20.02.2020

328 814,42

080620-18 от08.06.2020

14.07.2020

17.07.2020

230 170,09

98 644,33

45

2.38 -1348 от12.03.2021

96 457,08

230421-2 от23.04.2021

07.05.2021

19.07.2021

90 685,08

5 772,00

Итог

3 949 437,34

Согласно расчетам Истца, неустойка по уточненным исковым требованиям составляет 394 943,78 рублей.

Уточнения исковых требований  были приняты арбитражным судом к рассмотрению в порядке ст. 49 АПК РФ.

Арбитражным судом установлено, что спорные заказы и работы по ним связаны с созданием, модернизацией, дооборудованием объектов связи, что вытекает из содержания заказов, в том числе из описания заказов в строке «Другие сведения».

В связи с изложенным к данным правоотношениям применимы пункты 3.6.9.1 и 4.2.4.1 Договора субподряда, регулирующие порядок приемки выполненных работ и порядок их оплаты.

В силу п. 3.6.9.1 Договора субподряда для работ, связанных с созданием, модернизацией, дооборудованием Объекта связи, датой сдачи результата выполненных работ/оказанных услуг считается дата подписания Формы КС-11.

В соответствии с п. 4.2.4.1 Договора оплата стоимости работ, связанных с созданием, модернизацией, доработкой Объекта связи производится в ближайший платежный день (15 число и предпоследний рабочий каждого календарного месяца (п. 5.4 Договора)) по истечении 30 календарных дней с даты подписания формы КС-11.

В статье 1 Договора субподряда сторонами дано определение понятию «Форма КС-11» (Акт приемки законченного строительством объекта, типовая межотраслевая форма № КС-11, утвержденная Постановлением Госкомстата РФ от 30.10.1997 № 71а). В этом же абзаце Сторонами Договора согласовано, что подписание Акта по форме КС-11 является основанием для окончательной оплаты всех выполненных Субподрядчиком Работ, связанных с созданием Объекта связи.

Исходя из содержания вышеуказанных положений Договора субподряда следует, что работы считаются надлежаще выполненными Истцом (Субподрядчиком) и принятыми Ответчиком (Подрядчиком) только с даты подписания обеими сторонами акта по Форме КС-11. В свою очередь обязанность Подрядчика оплатить выполненные работы возникает в ближайший платежный день по истечении 30 календарных дней с даты подписания формы КС-11.

Вопреки доводу Истца подписание Акта сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 не свидетельствует о надлежащем выполнении Субподрядчиком работ и о принятии результата выполненных работ Подрядчиком, поскольку в силу п. 3.6.4.2 Договора субподряда в случае выявления некритических недостатков форма КС-2 может быть подписана Сторонами без подписания Акта по форме КС-11. В таком случае у Подрядчика возникает лишь право (но не обязанность) оплатить 30% от общей стоимости работ (указанный порядок оплаты предусмотрен в п. 4.2.4.4 Договора субподряда: 30% - в ближайший платежный день по истечении 30 календарных дней с даты подписания формы КС-2; 70% - в ближайший платежный день по истечении 30 календарных дней с даты подписания формы КС-11).

Согласно пояснениям Ответчика, по спорным заказами при приемке выполненных работ основным заказчиком (ПАО «Мегафон») были выявлены некритические недостатки, что подтверждается представленными Ведомостями (актами) о выявленных недостатках по спорным заказам, которые направлены Истцу и приобщены к материалам судебного дела. Дополнительными заказами № 1_7БС от 18.02.2022, № 2_7БС от 18.02.2022, № 3_6БС от 18.02.2022, № 4_5БС от 25.02.2022, № 5_5БС от 25.02.2022, № 6_4БС от 25.02.2022 подтверждается устранение обнаруженных недостатков, не устраненных Истцом по Договору субподряда.

В силу п. 3.6.1 Договора субподряда после завершения работ именно на Истца (Субподрядчика) возложена обязанность по подготовке и направлению Подрядчику всех необходимых для приемки документов. Доказательства подготовки и направления Ответчику актов по форме КС-11 в материалы дела не представлены. Истец не оспаривает отсутствие подписанных Актов по форме КС-11 по спорным заказам, также не оспаривает то обстоятельство, что он не готовил Акты по форме КС-11 и не направлял их Ответчику. Подписание актов по форме КС-11 также не подтверждено третьим лицом, привлеченным в судебный процесс.

Акты по форме КС-11 не подготовлены и не подписаны по всем спорным заказам, в связи с чем у Ответчика не возникла обязанность по оплате стоимости работ, выполненных Истцом в рамках спорных заказов, поскольку согласно условиям Договора субподряда стороны признали наличие таких актов обязательными.

Аналогичная позиция отражена в   постановлении Арбитражного суда Московского округа от 13.06.2019 № Ф05-8125/2019 по делу № А40-159854/2018:

«Отказывая в удовлетворении исковых требований в части взыскания гарантийного удержания на основании пунктов 5.3, 5.4.1, договора, суд исходил из отсутствия оснований для выплаты суммы гарантийного удержания, поскольку акт приемки законченного строительством объекта формы КС-11 сторонами не подписан».

Таким образом, отсутствуют подписанные акты приемки законченного строительством объекта по форме КС-11, которые являются основанием для окончательной оплаты всех выполненных работ в соответствии с пунктами 3.6.9.1 и 4.2.4.1 Договора субподряда. У Ответчика не возникло обязательство по оплате выполненных работ в полном объеме, соответственно, отсутствуют основания для начисления неустойки. Таким образом, требования Истца о взыскании задолженности и неустойки по Договору являются необоснованными и не подлежат удовлетворению.

Помимо заказов, являющихся предметом настоящего спора, между сторонами существуют иные заказы, оформленные в рамках Договора субподряда по которым не были исполнены надлежащим образом со стороны Истца.

Так, при приемке заказов № 2.27-00818/SWAP от 08.10.2018, № 2.75-9145 (7584) от 25.10.2018, № 2.27-516/SWAP от 08.11.2018, № 2.38-07090 от 29.08.2018, № 2.27-739/SWAP от 01.03.2019, № 2.27-826/SWAP от 08.11.2018, № 2.27-876/SWAP от 08.10.2018, № 2.38-03891 от 29.08.2018, № 2.38-03895 от 29.08.2018, № 2.38-07046 от 29.08.2018, № 2. БС 27-00809 от 11.10.2018, № 2.27-57550 (9716) от 03.12.2018, № 2.38-03897 от 29.08.2018, ДС №1 к Заказу № 3.1 27-9840 от 01.03.2021 были выявлены недостатки, о чем были составлены акты (ведомости) о выявленных недостатках. Однако выявленные недостатки не были устранены Истцом в установленный Договором субподряда срок. Указанные Заказы до настоящего времени не сданы Ответчику в надлежащем виде.

В силу п. 7.8 Договора субподряда если субподрядчик в течение согласованного Сторонами срока на устранение недостатков не устранил их, то за каждый день просрочки Подрядчик вправе взыскать пени, составляющую 0,5% от стоимости Работ по соответствующему Заказу. При превышении суммы начисленной пени 10% от стоимости Работ по соответствующему Заказу, Подрядчик вправе дополнительно к пени предъявить Субподрядчику к уплате штраф в размере 10% от стоимости соответствующего Заказа и по своему усмотрению может зачесть причитающуюся к оплате Субподрядчику сумму в качестве оплаты штрафа.

На основании п. 7.14 Договора субподряда Подрядчик имеет право без ущерба для любых иных способов взыскания удержать сумму штрафа и/или пени из любой суммы, которая причитается или может стать подлежащей уплате Субподрядчику по настоящему Договору на основании письменной Претензии, предъявленной Субподрядчику по факту соответствующего нарушения последним обязательств по настоящему Договору.

В силу ст. 410 ГК РФ для удержания сумм в счет штрафных санкций достаточно заявления одной стороны, согласие другой стороны в данном случае не требуется.

Ответчиком был рассчитан размер штрафных санкций 13 091 888,14 рублей за нарушение Субподрядчиком сроков устранения недостатков по указанным выше заказам, в адрес Истца направлена претензия с уведомлением от 12.11.2021 № 211112/1/ДВФО о том, что в случае неисполнения требования о выплате штрафных санкций часть суммы, соответствующая подлежащим уплате Субподрядчику в будущем суммам, в размере 3 511 674,66 рублей будет удержана Подрядчиком в счет погашения этих санкций. Также уведомлениями от 01.08.2021 № 210801/2/ДВФО и от 09.09.2021 № 210909/2/ДВФО Истец был извещен о невозвращенном им Ответчику оборудовании, которое было передано ему для реализации работ по Договору субподряда. Стоимость невозвращенного оборудования в размере 418 897,92 рублей Ответчиком также удержана из будущих оплат Истцу.

На основании пунктов 7.8 и 7.14 Договора субподряда сумма в счет погашения штрафных санкций была удержана из будущих оплат по Договору субподряда, в том числе из тех сумм, которые Истец требует в настоящем споре, то есть из сумм, которые стали бы подлежащими оплате Истцу по спорным Заказам, после подписания Актов по форме КС-11.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения иска не имеется.

Ответчик также заявил о пропуске Ответчиком срока исковой давности по следующим 29 заказам из первоначальных заявленных: № 2.75-2412 от 10.08.2018; № 2.75-2536-75-7683 от 22.06.2018; № 2.75-2536 от 05.09.2018; № 2.75-9495 (07513) от 29.10.2018; № 2.25-286 от 01.08.2018; № 2.25-290 от 21.06.2018; № 2.25-443/SWAP от 29.08.2018; № 2.25-00405/SWAP от 29.08.2018; № 2.25-8434 от 20.07.2018; № 2.25-162 от 01.08.2018; № 2.25-349 от 01.08.2018; № 2.БС 25-203 от 13.06.2018; № 2. БС 27-05838 от 23.10.2018; № 2.25-00085/SWAP от 29.08.2018; № 2.38-03885 от 29.08.2018; № 2.38-03888 от 29.08.2018; № 2.38-03893 от 29.08.2018; № 2.38-07052 от 29.08.2018; № 2.03-3194 от 01.08.2018; № 2.38-03884 от 29.08.2018; № 2.38-03890 от 29.08.2018; № 2.27-9840 от 01.08.2018; № 2.79-1745 от 01.08.2018; № 2.79-1767 от 01.08.2018; № 2.38-03891 от 09.01.2019; № 2.27-509/ SWAP от 21.11.2018; № 2.27-826/ SWAP от 08.11.2018; № 2.27-57550 (9716) от 03.12.2018; № 2.27-516/ SWAP от 08.11.2018, а также по следующим 20 заказам из заявленных Истцом в заявлении об уточнении исковых требований б/н от 13 декабря 2022 года: № 2.25-444 от 06.07.2018; № 2.01713-01715 от 13.07.2018; № 2.25-00285/SWAP от 29.08.2018; № 2.38-07090 от 29.08.2018; № 2.25-00286/SWAP от 29.08.2018; №     2.38-03895 от 29.08.2018; № 2.38-07046 от 29.08.2018; № 2.25-00290/SWAP от 29.08.2018; № 2.25-405 от 07.09.2018; № 2.38-03896 от 29.08.2018; № 2. БС 27-00809 от 11.10.2018; № 2.27-00522 от 19.09.2018; № 2.27-00818/SWAP от 08.10.2018; № 2.27-00943/SWAP от 08.10.2018; № 2.38-03897 от 29.08.2018; № 2.27-00981 от 31.10.2018; № 2.25-384/мод.4G от 16.01.219; № 2.25-3577.16 от 098.01.2019; № 2.27-876/SWAP от 08.10.2018; № 2.27-739/SWAP от 01.03.2019.

В соответствии с п. 4.2.4.1 Договора оплата стоимости работ, связанных с созданием, модернизацией, доработкой Объекта связи производится в ближайший платежный день (15 число и предпоследний рабочий каждого календарного месяца (п. 5.4 Договора)) по истечении 30 календарных дней с даты подписания формы КС-11.

При этом п. 4.2.4.4 Договора предусматривает право Подрядчика оплатить работы, связанные с созданием, модернизацией, дооборудованием Объектов связи, до устранения выявленных недостатков при условии, что при приемке выявлены только некритичные недостатки. То есть работы могут быть оплачены по истечении 30 календарных дней с даты подписания формы КС-2 и до подписания формы КС-11, но в этом случае оплата производится не в полном объеме, а по частям, последняя из которых оплачивается только после устранения недостатков и подписания формы КС-11.

Поскольку работы, осуществляемые в рамках заказов, являются работами, связанными с созданием, модернизацией, дооборудованием Объектов связи (что следует из содержания заказов), то исчисление сроков исковой давности должно осуществляться, исходя из указанных выше положений Договора субподряда, что также подтверждается частью 7 каждого из спорных заказов, в соответствии с которой все платежи производятся в соответствии со ст. 4 Договора субподряда.

При расчете, используемом Истцом со ссылкой на п. 5.3.1 Договора, которым предусмотрен общий порядок расчета и увеличен специальный 30-дневный срок, оплата выполненных работ, производится в ближайший платежный день по истечении 60 календарных дней с даты подписания формы КС-11 или Акта сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2. При исчислении срока по правилам п. 5.3.1 Договора субподряда (с учетом увеличенного до 60-ти дней срока) срок исковой давности по 49 спорным заказам пропущен Истцом, согласно расчетам пропуска срока исковой давности предоставленному Ответчиком в Заявлении о пропуске срока исковой давности по исковым требованиям Истца (с учетом новых требований Истца от 13.12.2022), который приобщен к материалам судебного дела.

Для целей исчисления срока исковой давности в отношении требований Истца по спорным заказам, дополнительно заявленным Истцом в Заявлении уточнении исковых требований арбитражным судом учтена дата 11 января 2023 года предъявления дополнительных требований в суд, согласно правовой позиции Верховного суда Российской Федерации (Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 28.07.2015 по делу № 305-ЭС15-5740, А40-136863/2013, Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 24.12.2015 № 305-ЭС15-13488 по делу № А40-26073/2012, Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 07.10.2014 № 4-КГ14-25).

Суд не может согласиться с доводом Истца о том, что срок исковой давности по спорным заказам прерывался в связи с признанием долга по ним Ответчиком.

В соответствии с п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29 сентября 2015 года № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга (статья 203 ГК РФ).

К действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, в частности, могут относиться: признание претензии; изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или о рассрочке платежа); акт сверки взаимных расчетов, подписанный уполномоченным лицом. Ответ на претензию, не содержащий указания на признание долга, сам по себе не свидетельствует о признании долга.

Признание части долга, в том числе путем уплаты его части, не свидетельствует о признании долга в целом, если иное не оговорено должником.

В тех случаях, когда обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей и должник совершил действия, свидетельствующие о признании лишь части долга (периодического платежа), такие действия не могут являться основанием для перерыва течения срока исковой давности по другим частям (платежам).

Представленная Истцом переписка лиц по электронной почте не свидетельствует о признании Ответчиком долга по спорным заказам.

Стороны положениями Договора №1-ДВ/2018 от 02.04.2018 определили порядок осуществления переписки между сторонами по Договору субподряда.

В соответствии с п.23.5 Договора уведомления и сообщения (в том числе и юридически значимые), направленные по электронной почте или факсу, действительны при условии последующего предоставления оригинала за подписью уполномоченного представителя Сторон, либо направления из посредством Электронной системы Подрядчика. Датой получения таких уведомлений и сообщений по электронной почте или факсу будет являться дата получения оригинала».

Согласно п.23.7 Договора стороны пришли к соглашению об осуществлении электронного документооборота в рамках настоящего Договора, Заказов к нем, равно как и любых сопутствующих документов оформляемых Сторонами при исполнении или прекращении настоящего Договора, включая, но не ограничиваясь счета, счета-фактуры, акты сверки расчетов (задолженности), протоколы, спецификации, планы, акты, графики, запросы, уведомления, требования, бланки-заказы и пр. (далее – «документы») в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи с применением усиленной квалифицированной электронной подписи (далее – «ЭП»)…. Электронные документы, признаются равнозначными документам на бумажных носителях, подписанным собственноручной подписью уполномоченных представителей Сторон, при условии, что электронные документы подписаны усиленной квалифицированной ЭП уполномоченных лиц Сторон.

Переписка исполнителей и иных лиц с несоблюдением требований Договора субподряда не может рассматриваться в рамках отношений по Договору, как официальная переписка Сторон Договора.

Светокопии разрозненных сообщений по электронной почте, представленные Истцом, не могут быть признаны перепиской по Договору, т.к. совершались вне отношений Сторон по Договору неуполномоченными лицами и без цели создания правовых последствий. Переписка представлена Истцом без какой-либо кодификации и соотносимости к конкретным спорным заказам. Тексты сообщений не содержат сведений о признании долга Ответчиком как в целом, так и по конкретным спорным заказам.

Вместе с тем, для целей восстановления срока исковой давности, согласно правовой позиции Верховного Суда РФ должно быть прямое, явное и недвусмысленное признание долга, в том числе, позволяющее однозначно установить, какое требование контрагента, за какой период и в каком объеме признает должник (Определение Верховного Суда РФ от 03.02.2023 № 309-ЭС22-27612 по делу N А50П-591/2021).

Пропуск срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении данной части исковых требований.

Расходы по излишне оплаченной пошлины с учетом  уточнения исковых требований  подлежат возврату  истцу. в порядке ст. 110 АПК ФРФ, ст. 333.40 НК РФ.

Руководствуясь статьями ст. 110,167-170, 176,   Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

В иске отказать.

Вернуть ООО «ЭВЕРЕСТ» из федерального бюджета  917  руб., оплаченных платежным поручением № 4741 от 27.04.2022 г.

 

            Судебный акт может быть обжалован в порядке и в сроки, установленные АПК РФ.

 

Судья                                                       Н.А. Кондратенко