АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

               634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

 

г. Томск                                                                                                    Дело А67-6484/15

01.12.2017

24.11.2017  – дата оглашения резолютивной части решения

Арбитражный суд Томской области в составе судьи Д.А. Гребенникова,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Русиновой С.В.,

рассмотрев в судебном заседании, дело по иску закрытого акционерного общества «ЮНАЙТЕД МЬЮЗИК ГРУПП» ИНН 

<

***>  ОГРН 

<

***>

к индивидуальному предпринимателю ФИО1 ИНН 

<

***>  ОГРНИП 304702607200011

третьи лица: - общество с ограниченной ответственностью «Квадро-Паблишинг»;

закрытое акционерное общество «Квадро-Диск;

предприниматель ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 30777000455245)

о взыскании 500 000 руб.,

а так же встречному исковому заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>  ОГРНИП 304702607200011)

к закрытому акционерному обществу «ЮНАЙТЕД МЬЮЗИК ГРУПП» ИНН 

<

***>  ОГРН 

<

***>, закрытому акционерному обществу «Квадро-Диск» ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>

о признании недействительным договора № 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВВ/И от 23.07.2013,

 

при участии в заседании:

от ФИО1 –  ФИО3 по доверенности от 19.10.2015

от ФИО4 Групп  –   не явились,

от «Квадро-Диск – не явились,

от «Квадро-Паблишинг – не явились,

от ФИО2 - не явились, 

 

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «ЮНАЙТЕД МЬЮЗИК ГРУПП» (далее - ЗАО «ЮМ ГРУПП») обратилось в арбитражный суд с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО1 о взыскании 50 000 рублей компенсации за незаконное использование фонограмм музыкальных произведений в исполнении Михайлова С.В.: 1) «Половинка»; 2) «Мой друг»; 3) «Без тебя»; 4) «Почти устал»; 5) «На распутье»; 6) «На волю»; 7) «За женщин всех»; 8) «Жизнь обман»; 9) «Вертолет»; 10) «Забудь»; 11) «Засыпает лес»; 12) «Позывные на любовь»; 13) «Серый дождь»; 14) «Дети»; 15) «Париж, Париж…»; 16) «Птица»; 17) «Ветер»; 18) «Война»; 19) «Гори звезда моя»; 20) «Ну вот и все»; 21) «Ветер-бродяга»; 22) «Танго»; 23) «Свеча»; 24) «Отпускаю»; 25) «К тебе иду»; 26) «Приказ»; 27) «Давным-давно»; 28) «Мама»; 29) «Берега мечты»; 30) «Знай об этом»; 31) «Звездой на небо»; 32) «Прости»; 33) «Не вдвоем»; 34) «Дайте мне»; 35) «Живу и таю»; 36) «Жди»; 37) «Все для тебя»; 38) «За воротами времени»; 39) «Летит по небу…»; 40) «Ночь»; 41) «Лондон»; 42) «Ты…»; 43) «На крыльях любви»; 44) «Ушла»; 45) «Нежданная любовь»; 46) «По тонкому льду»; 47) «Мы все»; 48) «Я помню»; 49) «Небеса»; 50) «Жизнь-река», права на использование которых принадлежат истцу на основании лицензионного договора № 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВВ/И от 23.07.2013.

В обоснование заявленных требований истец сослался на положения статьи 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), указав, что истец имеет право требовать с ответчика компенсацию за незаконное использование фонограмм произведений Михайлова Станислава Владимировича, права, на использование которых принадлежат истцу. Факт нарушения прав был установлен при приобретении истцом в торговом пункте, принадлежащем ИП ФИО1, диска, содержащего в себе признаки контрафактного товара.

Определением от 29.09.2015 исковое заявление ЗАО «ЮМ ГРУПП» принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства, к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью «Квадро-Паблишинг» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), закрытое акционерное общество «Квадро-Диск» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

В ходе рассмотрения спора в порядке упрощенного производства истец увеличил исковые требования до 500 000 руб.

Определением от 12.10.2015 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Определением от 16.12.2015 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен предприниматель ФИО2.

Ответчик – ИП ФИО1 представил встречное исковое заявление к закрытому акционерному обществу «ЮНАЙТЕД МЬЮЗИК ГРУПП» и закрытому акционерному обществу «Квадро-Диск» о признании договора № 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВВ/И от 23.07.2013 недействительным. Встречное исковое заявление приято определением суда от 09.02.2016.

Решением от 28.03.2016 по делу № А67-6484/15 первоначальный иск удовлетворен частично; с индивидуального предпринимателя ФИО1  в пользу закрытого акционерного общества «ЮНАЙТЕД МЬЮЗИК ГРУПП» взыскано 490 000 руб. компенсации, 1960 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, всего 491 960 руб.; в удовлетворении остальной части первоначального иска отказано; с индивидуального предпринимателя ФИО1 в доход федерального бюджета взыскано 10 780 руб.  государственной пошлины; в удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда  от 24.06.2016 по делу №А67-6484/15 решение Арбитражного суда Томской области от 28.03.2016 оставлено без изменения.

Постановлением Суда по интеллектуальным правам от 10.11.2016 решение Арбитражного суда Томской области от 28.03.2016 и Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда  от 24.06.2016 по делу №А67-6484/15 оставлено без изменения.

09.03.2017 в Арбитражный суд Томской области поступило заявление индивидуального предпринимателя ФИО1 о пересмотре по новым обстоятельствам решения от 28.03.2016 по делу № А67-6484/15. Ответчик сослался на определения Конституционного суда Российской Федерации от 08.11.2016 по делу о проверке конституционности статей 1301, 1311 и пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением от 01.12.2017 заявление ответчика удовлетворено, решение от 28.03.2016 по делу № А67-6484/15 отменено по новым обстоятельствам.

Ответчик представил отзыв на исковое заявление, в котором против удовлетворения исковых требований возражал, указав на то, что отсутствует вина ответчика, просил  снизить размер ответственности до 10000 руб.

Истец представил пояснения, в которых указал, что ответчиком не представлены доказательства подтверждающие основания для снижения размера компенсации, возражал против пропорционального распределения судебных расходов в случае снижения судом размера компенсации.

В судебное заседание представители истца и третьих лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились.

В судебном заседании ответчик представил заявление об отказе от встречных исковых требований.

Рассмотрев ходатайство ФИО1 об отказе от встречных исковых требований, суд считает, что оно не противоречит закону и не нарушает прав других лиц, а потому может быть принято арбитражным судом.

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Отказ ФИО1 от заявленных встречных требований судом принимается, производство по делу по встречному исковому заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 к закрытому акционерному обществу «ЮНАЙТЕД МЬЮЗИК ГРУПП», закрытому акционерному обществу «Квадро-Диск» о признании недействительным договора № 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВВ/И от 23.07.2013 прекращается.

Представитель ответчика в судебном заседании против удовлетворения исковых требований возражал, поддержал ходатайство об уменьшении суммы компенсации за незаконное использование фонограмм музыкальных произведений, которую просит взыскать истец.

Заслушав представителя ответчика, исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд находит исковые требования ЗАО «ЮМ ГРУПП» подлежащими удовлетворению частично по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ФИО2 (правообладателем) и ООО «Квадро-Паблишинг» (правоприобретателем) заключены договоры об отчуждении  исключительного права на объект смежных прав №А-08-12-16/СМ от 01.01.2009 № 08-12-17/СМ.

В тексте договора содержатся условия, по которым правообладатель отчуждает в полном объеме принадлежащее ему исключительное право на фонограммы, указанные в приложениях к настоящему договору, правоприобретателю за вознаграждение, а правоприобретатель принимает исключительное право на фонограммы, указанных в приложениях, в полном объеме и обязуется оплатить правообладателю обусловленное настоящим договором вознаграждение, указанное в  приложении к настоящему договору (п.1.1) (л.д. 91-94).

Приложения к договору содержат перечень  фонограмм, права на которые переданы. В указанный перечень входят права на фонограммы, указанные в настоящем иске, за исключением фонограммы музыкального произведения «Прости».

В силу пункта 1.1. договора исключительное право на фонограммы включает в себя, в том числе осуществление и/или разрешение осуществлять, и/или запрещать осуществлять действия в отношении фонограмм в целях извлечения прибыли или без такой цели: воспроизведение; распространение путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров; публичный показ произведений; импорт оригинала или экземпляров в целях распространения; прокат оригинала или экземпляра; публичное исполнение; сообщение в эфир; сообщение по кабелю; доведение произведений и фонограмм до всеобщего сведения; публичное исполнение фонограмм, переработка фонограмм.

Фонограммы переданы по актам приема-передачи на CD-R носителе в одном экземпляре.

01.01.2014 между ООО «Квадро-Паблишинг» (лицензиар) и ЗАО «Квадро-Диск» (лицензиат) был заключен лицензионный договор о предоставлении права использования объектов авторских и смежных прав на условиях исключительной лицензии № КП/01.01.14/СМАВ с приложениями (л.д. 53-93 т. 2).

По условиям данного договора лицензиар предоставляет лицензиату право на использование произведений, фонограмм и исполнений, указанных в приложениях к настоящему договору, на условиях исключительной лицензии, на срок и территорию за вознаграждение, а лицензиат принимает указанное право и обязуется выплатить лицензиару обусловленное указанным договором вознаграждение.

Исключительное авторское право (исключительная лицензия) на использование произведений включает в себя право осуществлять и/или разрешать осуществлять, и/или запрещать осуществлять следующие действия в отношении произведений (поименованных в приложениях к данному договору), в пределах территории и в течение срока (определенного в приложении №1 к договору) в целях извлечения прибыли или без такой цели: 1) воспроизведение произведений, фонограмм и записей исполнений, то есть  изготовление одного и более экземпляра произведений, фонограмм или частей произведений, фонограмм на носителях; 2) распространение произведений. Фонограмм и записей исполнений путем продажи оригинала или экземпляров, представляющих собой копию произведений, фонограмм и записей исполнений на любом материальном носителе; 3) импорт оригинала или экземпляров произведений, фонограмм и записей исполнений  в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с  разрешения правообладателя.

Согласно п.3.5 договора №КП/01.14СМАВ лицензиат наделяется правом предоставить право  использования произведений, фонограмм и исполнений третьим лицам; имеет право использовать самостоятельно и/или разрешать использовать третьим лицам произведения, фонограммы и записи исполнений в составе любых альбомов и сборников (п.3.6 договора).

01.01.2014 ООО «Квадро-Паблишинг» и ЗАО «Квадро-Диск» подписано приложение №1 к лицензионному договору №КП/01.01.14/СМАВ от 01.01.2014, согласно которому лицензиар предоставил лицензиату право на использование произведений, фонограмм и исполнений,  указанных в настоящем приложении на условиях исключительной лицензии, в том числе, на использование спорных  произведений за исключением фонограммы музыкального произведения «Прости»  (л.д. 53-60 т. 1).

Между ЗАО «Квадро-Диск» (лицензиар) и ЗАО «Юнайтед Мьюзик Групп» (лицензиат) 23.07.2013 заключен лицензионный договор №2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И (л.д.11-16 т.1), согласно которому лицензиар настоящим договором на срок предоставляет лицензиату права на использование объектов 1, а лицензиат обязуется выплачивать лицензиару вознаграждение, указанное в договоре, а также выполнять иные обязанности, возложенные, на него настоящим договором, настоящий договор является исключительной лицензией и заключается  без сохранения  за лицензиатором права выдачи лицензий на использование объектов 1 другим лицам в течение срока для использования на территории (п.2.1 договора).

Объект 1 собирательно означает: фонограмма, запись исполнения, произведение, аудиовизуальное произведение, фотография, обложка.

Пункт 1.4 договора № 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И содержит понятие термина «Произведение» - (как в единственном, так и во множественном числе) означает результат интеллектуальной деятельности автора, созданные автором музыку и/или текст, в том числе музыкального произведения с текстом, (либо без текста), а также музыкальное произведение с текстом в целом, название которого указано в приложении и/или в иных приложениях к настоящему договору. В случае если по настоящему договору лицензиар передает лицензиату право на использование более чем одного произведения, положения договора будут распространяться на каждое произведение, указанное в приложении и/или в иных приложениях к договору.

В силу пункта 1.11.3 договора № 2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И права на использование в отношении произведений и аудиовизуальных произведении означает права на использование указанными ниже способами, что включает права осуществлять самостоятельно и/или разрешать третьим лицам осуществлять в отношении произведений и аудиовизуальных произведении в пределах территории следующие действия: (1) воспроизводить произведения и аудиовизуальные произведения; (2) распространять экземпляры произведений и аудиовизуальных произведений, в том числе продавать, любым способом; (3) сдавать в прокат экземпляры произведений и аудиовизуальных произведений; (4) импортировать оригинал или экземпляры произведений и аудиовизуальных произведений в целях распространения; (5) публично показывать произведения и аудиовизуальные произведения; (6) публично исполнять произведения и аудиовизуальные произведения; (7) сообщать произведения и аудиовизуальные произведения в эфир, в том числе и через спутник; (8) сообщать произведения и аудиовизуальные произведения по кабелю; (9) перерабатывать произведения и аудиовизуальные произведения любым способом; (10) доводить произведения и аудиовизуальные произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведениям и аудиовизуальным произведениям из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения); (11) включать произведения в состав любых сложных объектов (далее сложные объекты, объекты авторского права и/или смежных прав собирательно именуются - «объекты 2»), а также использовать произведения в составе объекта 2 любыми способами. (12) Лицензиар уполномочивает лицензиата в течение срока выдавать разрешения пользователям (заключать с ними соответствующие сублицензионные договоры) на использование произведения в составе любых сложных объектов (в том числе, в составе аудиовизуальных произведений), а также в составе любых иных объектов, в том числе, в составе рекламных аудио-роликов (т.е. музыкально-постановочных произведений с текстом или без текста) в течение любого срока, на любой территории и любыми способами, а также без ограничения срока и территории; (13) Получать вознаграждение за совершение действий, указанных в подпунктах (1)-(13) настоящего пункта, в том числе: в форме звуковой или аудиовизуальной записи в личных целях (статья 1245 ГК РФ), за публичное исполнение произведения, а также за сообщение произведения в эфир или по кабелю. В этих целях лицензиат, в том числе, вправе заключать договоры с организациями по управлению правами на коллективной основе.

Согласно пункту 1.12 договора №2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И срок, на который заключен настоящий договор и на который лицензиар предоставляет лицензиату право на использование Объектов 1, будет исчисляться с даты подписания сторонами настоящего договора и будет действовать до 31 декабря 2014 года включительно, если иное не указано в приложениях на конкретные фонограммы, исполнения, произведения, фотографии, аудиовизуальные произведения.

Пунктом 1.13 договора № №2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И предусмотрено, что лицензиат вправе использовать передаваемое по настоящему договору право на территории всех стран мира без каких-либо ограничений и изъятий.

          01.01.2014 ЗАО «Квадро-Диск» (лицензиар) и ЗАО «Юнайтед Мьюзик Групп» (лицензиат) подписано приложение №5 к лицензионному договору №2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И от 23.07.2013, согласно которому лицензиар предоставляет лицензиату с даты, указанной в данном приложении, исключительную лицензию на использование фонограмм, записей исполнений и произведений (воспроизводить фонограммы, записи исполнений и произведения; распространять фонограммы, записи исполнений и произведения путем продажи оригинала или экземпляров на материальных носителях; импортировать оригинал или экземпляры фонограмм, записей исполнений и произведения в целях распространения на материальных носителях, включая экземпляры, изготовленные с разрешения правообладателя), в том числе на использование спорных произведений за исключением фонограммы музыкального произведения «Прости»   (л.д. 18-221 т.1).

          Из материалов дела следует, что в момент подписания приложения к лицензионному договору №2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И от 23.07.2013, ЗАО «Квадро-Диск» обладало правом на фонограммы произведений в силу договора №КП/01.01.14/СМАВ от 01.01.2014.

Как следует из отзыва, соглашением от 31.12.2014 ЗАО «Квадро-Диск» (лицензиар) и ЗАО «Юнайтед Мьюзик Групп» (лицензиат) пролонгировали договор №2-ЮМГ-К/23.07.13/СМАВ/В/И до 31.12.2015.

На основании ст. 1303 ГК РФ интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние, являются смежными с авторскими правами (смежными правами). К смежным правам относится исключительное право.

В силу ст. 1304 ГК РФ объектами смежных прав являются, в том числе фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение.

В соответствии с п. 1 ст. 1229 названного кодекса гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если этим кодексом не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных этим кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными этим кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную этим кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается этим Кодексом.

Пунктом 1 статьи 1324 ГК РФ предусмотрено, что изготовителю фонограммы принадлежит исключительное право использовать фонограмму в соответствии со статьей 1229 этого кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на фонограмму), в том числе способами, указанными в пункте 2 указанной статьи.

Использованием фонограммы считается, в том числе распространение фонограммы путем продажи или иного отчуждения оригинала или экземпляров, представляющих собой копию фонограммы на любом материальном носителе (пункт 2 той же статьи).

В силу п. 1 ст. 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права) или предоставления другому лицу права использования результата интеллектуальной деятельности в установленных договором пределах (лицензионный договор).

Согласно ст. 1307 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав одна сторона - исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель передает или обязуется передать свое исключительное право на соответствующий объект смежных прав в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права.

В соответствии со ст. 1308 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - исполнитель, изготовитель фонограммы, организация эфирного или кабельного вещания, изготовитель базы данных, публикатор произведения науки, литературы или искусства либо иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования соответствующего объекта смежных прав в установленных договором пределах.

Интеллектуальные права, к которым относятся также авторские и смежные права, защищаются способами, предусмотренными ГК РФ, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права (пункт 1 статьи 1250 ГК РФ).

Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», при разрешении вопроса о том, какой стороне надлежит доказывать обстоятельства, имеющие значение для дела о защите авторского права или смежных прав, суду необходимо учитывать, что ответчик обязан доказать выполнение им требований закона при использовании произведений и (или) объектов смежных прав. В противном случае физическое или юридическое лицо признается нарушителем авторского права и (или) смежных прав, и для него наступает гражданско-правовая ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Истец должен подтвердить факт принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, а также факт использования данных прав ответчиком.

Согласно пункту 90 и 91 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 г. № 55 «Об утверждении Правил продажи отдельных видов товаров, перечня товаров длительного пользования, на которые не распространяется требование покупателя о безвозмездном предоставлении ему на период ремонта или замены аналогичного товара, и перечня непродовольственных товаров надлежащего качества, не подлежащих возврату или обмену на аналогичный товар других размера, формы, габарита, фасона, расцветки или комплектации» при продаже экземпляров аудиовизуальных произведений, фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных продавец обязан предоставить покупателю помимо сведений, указанных в пункте 11 настоящих Правил, следующую информацию о предлагаемом к продаже товаре, наличие которой на каждом экземпляре (упаковке) является обязательным:

- наименование, место нахождения изготовителя экземпляра аудиовизуального произведения, фонограммы, программы для электронных вычислительных машин и базы данных, а также номер лицензии на осуществление деятельности по изготовлению экземпляров аудиовизуальных произведений, программ для электронных вычислительных машин, баз данных и фонограмм на любых видах носителей (за исключением случаев, если указанная деятельность самостоятельно осуществляется лицами, обладающими правами на использование указанных объектов авторских и смежных прав в силу федерального закона или договора);

- технические характеристики носителя, а также записи аудиовизуального произведения, фонограммы, программы для электронных вычислительных машин и базы данных;

- сведения об обладателе авторского права и (или) смежных прав на аудиовизуальное произведение, фонограмму, программу для электронных вычислительных машин и базу данных.

Экземпляры аудиовизуальных произведений, фонограмм, программ для электронных вычислительных машин и баз данных до подачи в торговый зал (размещения в месте продажи) должны пройти предпродажную подготовку, включая осмотр и проверку целостности упаковки каждой единицы товара, а также наличия необходимой информации о товаре и его изготовителе, отсутствие которой препятствует продавцу в полном объеме выполнять требования, предусмотренные пунктом 90 настоящих Правил.

В соответствии со ст. 1305 ГК РФ изготовитель фонограммы и исполнитель, а также иной обладатель исключительного права на фонограмму или исполнение вправе для оповещения о принадлежащем ему исключительном праве использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом оригинале или экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов - латинской буквы "Р" в окружности, имени или наименования обладателя исключительного права, года первого опубликования фонограммы.

Согласно п. 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.06.2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах", контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление и распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.

Экземпляры произведений и фонограмм, изготовленные и (или) распространенные с нарушением существенных условий договора о передаче исключительных прав, являются контрафактными.

Контрафактными являются и экземпляры произведений и Объектов смежных прав, в которых наряду с правомерно используемыми объектами авторского права и смежных прав используются неправомерно воспроизведенные (например, глава в книге, рассказ или статья в сборнике либо фонограмма на любом материальном носителе).

Приведенные факты, как в отдельности, так и в совокупности, доказывают контрафактное происхождение приобретенного у ответчика CD-MP3.

Согласно ст. 64 АПК РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио и видеозаписи, иные документы и материалы.

Доказательствами незаконного распространения контрафактной продукции путем розничной продажи могут выступать кассовый чек, отчет частного детектива, свидетельские показания, контрафактный диск с записью, отличающийся от лицензионного диска внешним видом обложки и наклейки на диск, отсутствием средств индивидуализации, сведений о правообладателе и производителе (п. 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности».

В соответствии со ст. 9 ФЗ «О бухгалтерском учете» факты передачи товарно-материальных ценностей должны подтверждаться документами первичного бухгалтерского учета, оформленными в момент совершения хозяйственной операции либо непосредственно после ее окончания.

В силу ст. 493 ГК РФ договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

В п. 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.12.2007 N 122 указано, что с учетом положений статьи 494 ГК РФ, использованием исключительных прав в форме распространения является, в том числе, предложение к продаже экземпляра фонограммы, совершенное лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу.

Факт реализации ответчиком диска формата МРЗ подтверждается имеющимися в деле вещественными доказательствами: приобретенным компакт-диском, кассовым чеком (л.д. 46 т.1), видеозапись момента покупки (л.д.43 т.1).

Суд считает, что факт реализации ИП ФИО1 диска формата MP3 с записью вышеперечисленных фонограмм, обладателем исключительных прав на использование которых является истец, подтверждается кассовый чеком от 23.02.2014 и диском с видеозаписью осуществления реализации данного диска формата MP3. При этом представленный в материалы дела кассовый чек свидетельствует о том, что он выдан от имени ответчика, так как на нем указан идентификационный номер налогоплательщика (ИНН), который соответствует ИНН ИП ФИО1, содержит дату, стоимость товара.

Исследовав видеозапись процесса закупки диска с записью спорных фонограмм, на которой зафиксирован факт приобретения спорного контрафактного диска, суд установил, что из указанной видеозаписи усматривается торговое место совершения указанного правонарушения с указанием на его принадлежность ответчику, момент передачи денег, а также момент передачи кассового чека и диска, внешний вид лицевой и оборотной стороны которого аналогичен представленному в материалы дела, что свидетельствует об их идентичности. Доказательств, опровергающих факт того, что покупка спорного диска и видеозапись этой покупки производились в ином месте, в иное время или в отношении иного товара, ответчиком не представлено (статьи 65, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Ведение видеозаписи (в том числе, и скрытой камерой) в местах, очевидно и явно открытых для общего посещения и не исключенных в силу закона или правового обычая от использования видеозаписи, является элементом самозащиты гражданского права, что соответствует статьям 12, 14 ГК РФ и корреспондирует части 2 статьи 45 Конституции Российской Федерации, согласно которой каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом. В силу статей 12, 14 ГК РФ, части 2 статьи 64 АПК РФ осуществление видеосъемки при фиксации факта распространения контрафактной продукции является соразмерным и допустимым способом самозащиты, и видеозапись отвечает признакам относимости, допустимости и достоверности доказательств.

В соответствии с п.п.1,2 ст.492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно статье 493 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором розничной купли-продажи, в том числе, условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (статья 428), договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Продавцом в отношениях с потребителями, приобретающими товары в торговой сети, является организация или индивидуальный предприниматель, реализующие товары потребителям по договору купли-продажи (преамбула Закона РФ от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей», подлежащего применению к отношениям розничной купли-продажи в силу статьи 492 ГК РФ).

Представленные в материалы дела доказательства подтверждают факт принадлежности истцу исключительных прав использования спорных произведений, а также свидетельствуют о нарушении их ответчиком  путем совершения сделки розничной-купли продажи контрафактного диска.

Оценив и исследовав по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, в том числе: приобретенный компакт-диск формата MP-3, чек, видеосъемку процесса покупки диска, суд признает подтвержденным факт продажи ответчиком компакт-диска, содержащего произведения исполнителя Станислава Михайлова, в том числе произведения со следующими названиями: 1) «Половинка»; 2) «Мой друг»; 3) «Без тебя»; 4) «Почти устал»; 5) «На распутье»; 6) «На волю»; 7) «За женщин всех»; 8) «Жизнь обман»; 9) «Вертолет»; 10) «Забудь»; 11) «Засыпает лес»; 12) «Позывные на любовь»; 13) «Серый дождь»; 14) «Дети»; 15) «Париж, Париж…»; 16) «Птица»; 17) «Ветер»; 18) «Война»; 19) «Гори звезда моя»; 20) «Ну вот и все»; 21) «Ветер-бродяга»; 22) «Танго»; 23) «Свеча»; 24) «Отпускаю»; 25) «К тебе иду»; 26) «Приказ»; 27) «Давным-давно»; 28) «Мама»; 29) «Берега мечты»; 30) «Знай об этом»; 31) «Звездой на небо»; 33) «Не вдвоем»; 34) «Дайте мне»; 35) «Живу и таю»; 36) «Жди»; 37) «Все для тебя»; 38) «За воротами времени»; 39) «Летит по небу…»; 40) «Ночь»; 41) «Лондон»; 42) «Ты…»; 43) «На крыльях любви»; 44) «Ушла»; 45) «Нежданная любовь»; 46) «По тонкому льду»; 47) «Мы все»; 48) «Я помню»; 49) «Небеса»; 50) «Жизнь-река».

Факт продажи ответчиком компакт-диска, содержащего произведение исполнителя Станислава Михайлова с названием «Прости» суд признает неподтвержденным, поскольку в представленных истцом договорах отсутствуют сведения о передаче прав на данную фонограмму.

Согласно п.4 ст.1252 ГК РФ изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными.

На основании изложенного суд приходит к выводу, что проданный ответчиком компакт-диск обладает признаками контрафактности.

Как следует из разъяснений в п.14 постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», согласно которой по спору о защите авторского права или смежных прав ответчик обязан доказать выполнение им требований закона при использовании произведений и (или) объектов смежных прав. В противном случае физическое или юридическое лицо признается нарушителем авторского права и (или) смежных прав, и для него наступает гражданско-правовая ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Истец должен подтвердить факт принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, а также факт использования данных прав ответчиком.

В нарушении требованиям статьи 65 АПК РФ ответчик не представил доказательств, подтверждающих наличие у него прав на использование названных объектов интеллектуальной собственности в предпринимательских целях. Незаконность использования ответчиком спорных произведений и фонограмм подтверждается отсутствием у него договора с правообладателем. Доказательств обратного суду не представлено.

Таким образом, совокупностью представленных в материалы дела доказательств подтверждается тот факт, что ответчик осуществлял использование объектов авторского права и смежных прав без согласия правообладателя.

В судебном заседании ответчиком было заявлено о чрезмерности заявленной суммы компенсации.

В силу п. 3 ст. 1252 ГК РФ, в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Согласно ст. 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;

3) в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения тем способом, который использовал нарушитель.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных настоящим Кодексом, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

В пункте 43.3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что, рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования.

Каждая из фонограмм, содержащихся на диске, является самостоятельным объектом прав, подлежащим защите (Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 2, утвержденный Президиумом ВС РФ 26.06.2015).

Как следует из постановления Конституционного суда Российской Федерации от 13.12.2016 № 28-П, положения подпункта 1 статьи 1311 ГК РФ признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации, в той мере, в какой они не позволяют суду при определении размера компенсации, подлежащей выплате правообладателю в случае нарушения индивидуальным предпринимателем при осуществлении им предпринимательской деятельности одним действием прав на несколько объектов интеллектуальной собственности, определить с учетом фактических обстоятельств конкретного дела общий размер компенсации ниже минимального предела, установленного данным законоположением, если размер подлежащей выплате компенсации, исчисленной по установленным данными законоположениями правилам с учетом возможности ее снижения, многократно превышает размер причиненных правообладателю убытков, и если при этом обстоятельства конкретного дела свидетельствуют, в частности, о том, что правонарушение совершено индивидуальным предпринимателем впервые и что использование объектов интеллектуальной собственности, права на которые принадлежат другим лицам, с нарушением этих прав не являлось существенной частью его предпринимательской деятельности и не носило грубый характер.

С учетом Постановления КС РФ от 13.12.2016 № 28-П суд при рассмотрении конкретного дела вправе снизить размер компенсации при наличии ряда условий, указанных в Постановлении КС РФ от 13.12.2016 № 28-П.

Ответчиком - индивидуальным предпринимателем, при осуществлении им предпринимательской деятельности одним действием нарушены права на несколько объектов исключительных прав.

Размер компенсации, определенный истцом (4900 000 руб.), представляется многократно превышающим размер причиненных правообладателю убытков, исходя из места реализации товаров, его цены и отсутствия доказательств, свидетельствующих об обратном.

В материалы дела представлена справка из Информационного центра УМВД России по Томской области, которая содержит сведения, о том, что правонарушение совершено предпринимателем впервые (л.д. 103 т. 4). Из материалов дела не следует, что разовая реализация диска с фонограммами является в данном случае нарушением, носящим грубый характер.

Из представленной в материалы дела выписки из ЕГРИП (л.д. 94-96 т.4) усматривается, что продажа дисков не относится к экономической деятельности ФИО1 и не является существенной частью его предпринимательской деятельности.

По ходатайству ответчика в судебном заседании была допрошена свидетель ФИО5. Согласно показаниям свидетеля, ФИО5, не являясь работником ответчика и случайно оказавшись на торговой точке, осуществила продажу спорного контрафактного диска. Также свидетель пояснила, что спорный диск ею был взят не с полки, где расположен товар для реализации, а из-под прилавка, где находились личные вещи продавца. Данный факт также усматривается из представленной видеозаписи продажи контрафактного диска, из которой следует, что диск не был упакован. Также из данной видеозаписи следует,  что деятельность по продаже дисков не являлась основной деятельностью ответчика.

Ответчиком представлен в материалы дела компакт-диск с 12 произведениями С. Михайлова выпущенный правообладателем, стоимостью 229 руб., что подтверждает чрезмерный характер компенсации в размере 490 000 руб. за 49 произведений С. Михайлова.  

Судом также принято во внимание то обстоятельство, что в настоящее время ФИО1 имеет заболевание сердца, что подтверждается выпиской о состоянии здоровья (л.д. 97-99 т.4).

С учетом установленных обстоятельств дела, исходя из принципов разумности и справедливости, суд полагает, что исковые требования подлежат удовлетворению частично в сумме 24 500 руб.: 500 рублей за неправомерное использование каждой фонограммы (49 х 500 рублей = 24 500 рублей).

Указанный вывод согласуется правовой позицией сформулированной  в Постановлении суда по интеллектуальным правам от 30.10.2017 по делу № А08-4567/2016.

Истцом при подаче искового заявления была уплачена государственная пошлина в размере 2 000 руб. (платежное поручение № 171 от 20.09.2015, л.д. 45 т. 1).

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы истца по уплате государственной пошлины полежат взысканию с ответчика пропорционально удовлетворенному размеру исковых требований. Истец заявил требования на общую сумму 500 000 руб., удовлетворены требования на сумму 24 500 руб. Следовательно, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 98 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

          С учетом увеличения исковых требований с ответчика подлежит взысканию 539 руб.  государственной пошлины в доход федерального бюджета, с истца подлежит взысканию 10461,00 руб.  государственной пошлины в доход федерального бюджета.

Руководствуясь п. 4 ч. 1 ст. 150, ст. ст. 110, 168-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л:

Первоначальный иск удовлетворить частично.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО1  в пользу закрытого акционерного общества «ЮНАЙТЕД МЬЮЗИК ГРУПП» 24 500 руб. компенсации, 98  руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины, всего 24 598 руб.

В удовлетворении остальной части первоначального иска отказать.

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО1 в доход федерального бюджета 539 руб.  государственной пошлины.

Взыскать с закрытого акционерного общества «ЮНАЙТЕД МЬЮЗИК ГРУПП» в доход федерального бюджета 10 461,00 руб.  государственной пошлины

Принять отказ индивидуального предпринимателя ФИО1  от встречного иска. Производство по делу в этой части прекратить.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Седьмой арбитражный апелляционный суд  в течение месяца со дня принятия.

 

Судья                                                                          Д.А. Гребенников Д. А.