ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А28-10802/2018

г. Киров

27 февраля 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 февраля 2019 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кононова П.И.,

судейИвшиной Г.Г., ФИО1

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО2,

при участии в судебном заседании представителей заявителя ФИО3, действующей на основании доверенности от 09.01.2019, ФИО4, действующей на основании доверенности от 12.02.2019,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Жилищно-коммунальный комплекс-3»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 16.10.2018 по делу № А28-10802/2018, принятое судом в составе судьи Хлюпиной Н.П.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Жилищно-коммунальный комплекс-3»

к Государственной жилищной инспекции Кировской области 

о признании недействительным предписания, 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Жилищно-коммунальный комплекс-3» (далее – заявитель, ООО «УК «ЖКК-3», Общество) обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным предписания Государственной жилищной инспекции Кировской области (далее – ответчик, ГЖИ Кировской области, Инспекция, надзорный орган) от 23.05.2018 № 50/28/18.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 16.10.2018 в удовлетворении заявленного требования отказано.

ООО «УК «ЖКК-3» с принятым решением суда первой инстанции не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленного требования, ссылаясь на несоответствие изложенных в обжалуемом решении выводов суда фактическим обстоятельствам дела, а также на неправильное применение судом норм материального права (применение закона, не подлежащего применению). В апелляционной жалобе ее заявитель настаивает на наличии в данном случае совокупности условий, предусмотренных статьями Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), необходимых для признания предписания от 23.05.2018 № 50/28/18 недействительным. Общество ссылается на необоснованность оспариваемого предписания, поскольку размер платы за коммунальные ресурсы (электрическая энергия, тепловая энергия на подогрев воды для горячего водоснабжения), потребляемые при использовании и содержании общего имущества в спорном многоквартирном доме, правомерно рассчитаны им в соответствии с утвержденными нормативами. Заявитель отмечает, что согласно договору теплоснабжения от 31.08.2015 № 1-093 начисление платы за горячее водоснабжение при содержании общего имущества осуществляется по двухкомпонентному тарифу; спорный многоквартирный дом не оборудован общедомовыми приборами учета водоснабжения. Также заявителем жалобы приведены аргументы о неясности требований предписания и, как следствие, его неисполнимости. 

Более подробно позиция Общества со ссылками на нормы действующего законодательства, конкретные обстоятельства дела и судебную практику приведена в апелляционной жалобе и дополнении к ней. 

ГЖИ Кировской области в отзыве на апелляционную жалобу считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а жалобу – без удовлетворения.

Представитель заявителя в судебном заседании суда апелляционной инстанции, проведенном 16.01.2019, поддержал соответствующую позицию по делу.

Судебное заседание, изначально назначенное на 16.01.2019, в порядке статьи 158 АПК РФ дважды откладывалось апелляционным судом (на 13.02.2019, а затем на 26.02.2019).

Ответчик своих представителей в судебное заседание после отложения не направил, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, представил ходатайство о проведении судебного заседания в отсутствие своего представителя.

В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается после отложения в отсутствие представителей ответчика.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ. 

Как следует из материалов дела, на основании договора управления от 01.04.2016 № 53 (т.1 л.д.74-81) ООО «УК «ЖКК-3» осуществляет функции управления в отношении многоквартирного дома по адресу: 

<

...> (далее – МКД № 24/28).

В период с 23.04.2018 по 23.05.2018 на основании приказа от 09.04.2018 № 695/2018 (т.1 л.д.64-68) ГЖИ Кировской области в отношении ООО «УК «ЖКК-3» проведена внеплановая документарная проверка с целью проверки фактов, указанных в обращении граждан, проживающих в упомянутом МКД (т.1 л.д.60-63).

В ходе проверки надзорным органом установлено, что при начислении платы за электрическую энергию, потребляемую при содержании общего имущества в МКД № 24/28, за январь – декабрь 2017 года Обществом допущено нарушение требований статьи 157 Жилищного Кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ), пункта 29 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме и правил изменения размера платы за содержание жилого помещения в случае оказания услуг и выполнения работ по управлению, содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила № 491), пункта 44 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354) в части пунктов 10, 13 приложения 2 данных Правил. Также Инспекцией выявлено, что начисление платы за тепловую энергию, используемую на подогрев холодной воды в целях содержания общего имущества дома, за январь – декабрь 2017 года осуществлено Обществом с нарушением требований части 2 статьи 154, части 9.2 статьи 156 ЖК РФ, пункта 29 Правил № 491, пункта 44 Правил № 354. 

Результаты проверки зафиксированы в акте проверки от 23.05.2018 (т.2 л.д.117-134).

23.05.18 Инспекцией в адрес ООО «УК «ЖКК-3» выдано обязательное для исполнения предписание № 50/28/18 (т.2 л.д.135-136), возлагающее на последнее в срок до 23.07.2018 следующие обязанности:

-  в целях устранения нарушений требований статьи 157 ЖК РФ, пункта 29 Правил № 491, пункта 44 Правил № 354 в части пунктов 10, 13 приложения 2 данных Правил произвести перерасчет (снятие) платы за коммунальный ресурс - электрическая энергия, потребляемая в целях содержания общего имущества в МКД № 24/28, за январь – декабрь 2017 года собственникам (нанимателям) всех жилых и нежилых помещений МКД ( подпункт «а» пункта 1 предписания);

- в целях устранения нарушений требований части 2 статьи 154, части 9.2 статьи 156 ЖК РФ, пункта 29 Правил № 491, пункта 44 Правил № 354 произвести перерасчет (снятие) платы за коммунальный ресурс - тепловая энергия, используемая на подогрев холодной воды для приготовления горячей воды в целях содержания общего имущества МКД № 24/28, за январь – декабрь 2017 года собственникам (нанимателям) всех жилых и нежилых помещений МКД (подпункт «б» пункта 1 предписания).

Полагая, что выданное Инспекцией предписание не соответствует положениям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы заявителя, ООО «УК «ЖКК-3» обратилось в Арбитражный суд Кировской области с соответствующим заявлением (т.1 л.д.11-14).

Придя к выводу об отсутствии совокупности предусмотренных статьями 198, 201 АПК РФ условий, необходимых для признания оспариваемого предписания недействительным, суд первой инстанции отказал в удовлетворении заявленного требования. 

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы (с учетом дополнений) и отзыва на нее, заслушав представителей заявителя, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт.

На основании статьи 65 АПК РФ обязанность по обоснованию и доказыванию фактов нарушения прав и законных интересов возлагается на лицо, обратившееся в арбитражный суд в порядке главы 24 АПК РФ.

В рассматриваемом случае оспариваемое заявителем предписание вынесено органом государственного контроля (надзора) по итогам проведенной в отношении Общества как лицензиата внеплановой документарной проверки в рамках лицензионного контроля. Данное предписание оценивается арбитражным судом на момент его вынесения. При оценке вопроса о законности предписания помимо полномочий вынесшего это предписание органа и оснований для проведения проверки, в части чего замечаний у заявителя не имеется, выяснению подлежит наличие у управляющей организации обязанности и возможности по проведению требуемых мероприятий.

Оспариваемым предписанием на ООО «УК «ЖКК-3» возложена обязанность устранить, в том числе, нарушение требований статьи 157 ЖК РФ, пункта 29 Правил № 491, пункта 44 Правил № 354 (в части пунктов 10, 13 приложения 2) при начислении платы за коммунальный ресурс электрическая энергия в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме за период с января по декабрь 2017 года собственникам МКД № 24/28 (подпункт «а» пункта 1 предписания). Инспекция посчитала, что Обществом неправомерно в спорные период обозначенная плата начислялась исходя из норматива; расчет такой платы, как заключил надзорный орган, необходимо было производить исходя из показаний общедомового прибора учета (ОДПУ).

Граждане и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги (часть 1 статьи 153 ЖК РФ).

Согласно части 2 статьи 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя: плату за содержание жилого помещения, включающую в себя плату за услуги, работы по управлению многоквартирным домом, за содержание и текущий ремонт общего имущества в многоквартирном доме, за коммунальные ресурсы, потребляемые при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме; взнос на капитальный ремонт; плату за коммунальные услуги.

В соответствии с частью 9.1 статьи 156 ЖК РФ плата за содержание жилого помещения включает в себя плату за коммунальные ресурсы, потребляемые при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, при условии, что конструктивные особенности многоквартирного дома предусматривают возможность потребления соответствующего вида коммунальных ресурсов при содержании общего имущества, определяемую в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно части 9.2 статьи 156 ЖК РФ (в редакции, действовавшей с 04.07.2016 по 10.08.2017) размер расходов граждан в составе платы за содержание жилого помещения на оплату холодной воды, горячей воды, отведения сточных вод, электрической энергии, потребляемых при выполнении минимального перечня необходимых для обеспечения надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме услуг и работ, определяется исходя из нормативов потребления соответствующих видов коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом.

В силу части 9.2 статьи 156 ЖК РФ (в редакции, действующей с 10.08.2017) размер расходов граждан и организаций в составе платы за содержание жилого помещения в многоквартирном доме на оплату коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, определяется при наличии коллективного (общедомового) прибора учета исходя из норматива потребления соответствующего вида коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, который утверждается органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации, с проведением перерасчета размера таких расходов исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2016 № 1498 «О вопросах предоставления коммунальных услуг и содержания общего имущества в многоквартирном доме» (далее - Постановление № 1498) внесены изменения, в частности в пункт 29 Правил № 491.

Согласно пункту 29 Правил № 491 расходы за содержание жилого помещения определяются в размере, обеспечивающем содержание общего имущества в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, включая в том числе оплату расходов на содержание внутридомовых инженерных систем электро, тепло-, газо- и водоснабжения, водоотведения, расходов на оплату холодной воды, горячей воды, электрической энергии, потребляемых при выполнении минимального перечня необходимых для обеспечения надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме услуг и работ в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, отведения сточных вод в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме (за исключением случаев, когда стоимость таких коммунальных ресурсов в многоквартирном доме включается в состав платы за коммунальные услуги, потребляемые при содержании общего имущества в многоквартирном доме, в соответствии с пунктом 40 Правил предоставления коммунальных услуг), обоснованные расходы на истребование задолженности по оплате жилых помещений и коммунальных услуг, на снятие показаний приборов учета, содержание информационных систем, обеспечивающих сбор, обработку и хранение данных о платежах за жилые помещения и коммунальные услуги, выставление платежных документов на оплату жилых помещений и коммунальных услуг.

С 1 января 2017 года в указанные расходы также включаются расходы на оплату холодной воды, горячей воды, отведения сточных вод, электрической энергии, потребляемых при выполнении минимального перечня необходимых для обеспечения надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме услуг (за исключением случаев, когда стоимость таких коммунальных ресурсов в многоквартирном доме включается в состав платы за коммунальные услуги, потребляемые при содержании общего имущества в многоквартирном доме, в соответствии с пунктом 40 Правил предоставления коммунальных услуг).

При первоначальном включении указанных расходов на оплату коммунальных ресурсов для обеспечения надлежащего содержания общего имущества в многоквартирном доме их размер не может превышать норматив потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды, установленный субъектом Российской Федерации по состоянию на 1 ноября 2016 года.

При последующих включениях размер указанных расходов на оплату коммунальных ресурсов, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, определяется исходя из нормативов потребления соответствующих видов коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, по тарифам, установленным органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном федеральным законом. В случае если перечень работ по содержанию общего имущества превышает минимальный перечень, общее собрание собственников помещений в многоквартирном доме вправе принять решение о включении в плату за содержание жилого помещения расходы на приобретение объема коммунальных ресурсов, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, с учетом превышения нормативов потребления соответствующих видов коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Размер платы за содержание жилого помещения в части оплаты коммунальных ресурсов, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, отражается в платежном документе отдельной строкой по каждому виду ресурсов.

В силу пунктов 2 и 3 Постановления № 1498 органам государственной власти субъектов Российской Федерации предписано в срок не позднее 01.06.2017 утвердить нормативы потребления холодной воды, горячей воды, отведения сточных вод, электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме с учетом положений настоящего Постановления.

До утверждения нормативов потребления холодной воды, горячей воды, отведения сточных вод, электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, но не позднее 01.06.2017, при расчете размера платы за коммунальную услугу, предоставленную на общедомовые нужды в многоквартирном доме, применяются установленные субъектом Российской Федерации по состоянию на 01.11.2016 нормативы потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды.

Во исполнение Постановления № 1498 Правительством Кировской области принято постановление от 30.05.2017 № 285-П «Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению для населения Кировской области при отсутствии приборов учета» и распространяется на правоотношения, возникшие с 01.06.2017.

При этом положения пункта 29 Правил № 491 не предоставляют право начислять плату исходя из норматива потребления коммунальных услуг в доме, оборудованном общедомовым прибором учета, а устанавливают, что такой размер не может превышать норматив потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды, установленный субъектом Российской Федерации по состоянию на 1 ноября 2016 года.

Применение пункта 29 Правил № 491 при расчете расходов на оплату коммунальных ресурсов, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, оснащенном общедомовым прибором учета, разъяснено в письме Минстроя России от 14.02.2017 № 4275-АЧ/04 «Об отдельных вопросах, возникающих в связи с включением с 1 января 2017 года расходов на приобретение коммунальных ресурсов в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, в размер платы за содержание жилого помещения». Согласно названному письму размер расходов на оплату холодной воды, горячей воды, электрической энергии, тепловой энергии, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, отведения сточных вод в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме может быть менее размера норматива потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды, установленного субъектом Российской Федерации по состоянию на 1 ноября 2016 года. В частности, подобная ситуация может иметь место, когда расчет размера расходов на оплату холодной воды, горячей воды, электрической энергии, тепловой энергии, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, отведения сточных вод в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме осуществляется по показаниям коллективного (общедомового) прибора учета. Соответственно, в том случае, когда многоквартирный дом оснащен коллективным (общедомовым) прибором учетом, включение указанных расходов в состав платы за содержание жилого помещения может быть осуществлено в размере ниже норматива потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды, исходя из фактического объема потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды. В свою очередь, фактический объем потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды рассчитывается как разница между показаниями коллективного (общедомового) прибора учета и суммой показаний индивидуальных приборов учета и (или) нормативов потребления коммунальных услуг. Полученный фактический объем потребления коммунальных услуг на общедомовые нужды распределяется между всеми собственниками помещений в многоквартирном доме пропорционально их доле в праве общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме.

Проанализировав вышеприведенные нормы применительно к обстоятельствам настоящего дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемое предписание ответчика, возлагающее на Общество произвести перерасчет платы за коммунальный ресурс - электрическая энергия, потребляемая в целях содержания общего имущества в МКД № 24/28, за январь – декабрь 2017 года собственникам (нанимателям) всех жилых и нежилых помещений МКД, не противоречит положениям действующего законодательства и, как следствие, не нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем в данном случае отсутствует предусмотренная статьями 198, 201 АПК РФ совокупность условий, необходимая для признания его в данной части недействительным.

Оснований для иных выводов из имеющихся материалов дела при действующем нормативном регулировании спорных правоотношений не усматривается.

Также оспариваемым предписанием на ООО «УК «ЖКК-3» возложена обязанность устранить нарушение требований части 2 статьи 154, части 9.2 статьи 156 ЖК РФ, пункта 29 Правил № 491, пункта 44 Правил № 354 при начислении платы за тепловую энергию, используемую на подогрев холодной воды для приготовления горячей воды в целях содержания общего имущества МКД № 24/28, за январь – декабрь 2017 года (подпункт «б» пункта 1 предписания).

Исходя из того, что с 01.06.2017 не утвержден норматив потребления коммунального ресурса – тепловая энергия, используемая на подогрев холодной воды для приготовления горячей воды в целях содержания общего имущества (данный норматив утвержден только с 23.03.2018), ответчик заключил, что начисление платы за указанный коммунальный ресурс в спорный период (с января по декабрь 2017 года) не должно было производиться, в то время как такая плата начислялась заявителем исходя из норматива потребления.

Между тем, вопреки мнению Инспекции, в спорный период действовал норматив расхода тепловой энергии, используемый на подогрев холодной воды для предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению-0,0656 Гкал/кв.м., утвержденный распоряжением Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Кировской области от 17.06.2016 № 105-р.

Названное распоряжение в установленном порядке не отменено, недействительным не признано (соответствующие доказательства обратного материалы дела не содержат). 

Пунктом 2 Постановления № 1498 органам государственной власти субъектов Российской Федерации предписывалось в срок до 01.06.2017 утвердить нормативы потребления холодной воды, горячей воды, отведения сточных вод, электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Применительно к Кировской области соответствующие нормативы были утверждены распоряжением Министерства энергетики и жилищно-коммунального хозяйства Кировской области от 13.03.2018 № 165-р, согласно которому норматив расхода тепловой энергии, используемой на подогрев холодной воды для подготовки горячей воды с целью содержания общего имущества, в отношении рассматриваемого дома составляет 0,0656 Гкал/кв.м.

При этом именно в таком размере заявителем со ссылкой на распоряжение Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Кировской области от 17.06.2016 № 105-р был применен норматив на тепловую энергию, используемый для расчета платы за горячее водоснабжение в целях содержания общего имущества дома, в период с января по декабрь 2017 года.

Таким образом, Общество в спорный период правомерно в соответствии с установленным нормативом начисляло плату за тепловую энергию, используемую на подогрев холодной воды для приготовления горячей воды в целях содержания общедомового имущества, исходя из установленного в соответствующем порядке норматива расхода тепловой энергии на подогрев воды для целей горячего водоснабжения.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что подпункт «б» пункта 1 оспариваемого предписания, который возлагает на Общество обязанность произвести перерасчет (снятие) платы за коммунальный ресурс - тепловая энергия, используемая на подогрев холодной воды для приготовления горячей воды в целях содержания общего имущества МКД № 24/28, за январь – декабрь 2017 года собственникам (нанимателям) всех жилых и нежилых помещений МКД, не соответствует положениям действующего законодательства и, как следствие, нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем в данном случае имеется предусмотренная статьями 198, 201 АПК РФ совокупность условий, необходимых для признания его недействительным.

Основания для иных выводов из материалов дела не следуют, надзорным органом не подтверждены.

Выводы Инспекции об обратном суд апелляционной инстанции находит ошибочными, основанными на неправильном применении норм материального права применительно к фактическим обстоятельствам дела.

Следует отметить, что по смыслу положений Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354 (далее - Правила № 354) количество тепловой энергии, использованной на подогрев воды, определяется по установленным в предусмотренном законодательством порядке нормативам расхода тепловой энергии на подогрев воды для целей горячего водоснабжения, независимо от наличия коллективного (общедомового) прибора учета, которым фиксируется объем тепловой энергии, поступающей в систему горячего водоснабжения МКД.

Указанный порядок не противоречит пункту 1 статьи 157 ЖК РФ, предусматривающему определение объема потребляемых коммунальных услуг по показаниям приборов учета, и только при их отсутствии допускающему применение нормативов потребления коммунальных услуг, поскольку тепловая энергия не относится к числу потребляемых коммунальных услуг.

Изложенные выводы согласуются с правовой позицией, содержащейся в пункте 27 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 5 (2017), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27.12.2017.

Также в письме от 22.03.2017 № 9268-ОО/04 «О порядке определения размера платы за коммунальную услугу по горячему водоснабжению» Минстрой России дал следующие разъяснения: Правилами № 354 не предусмотрено применение в качестве коммунальной услуги тепловой энергии, что соответствует положениям части 4 статьи 154 Жилищного кодекса Российской Федерации. В связи с этим предусматривается распределение тепловой энергии, используемой на подогрев воды для горячего водоснабжения, в рамках норматива расхода тепловой энергии на подогрев воды в целях предоставления коммунальной услуги по горячему водоснабжению.

Данный принцип обеспечивает распределение тепловой энергии на подогрев кубометра воды между всеми потребителями в зависимости от объема потребления горячей воды.

Таким образом, независимо от наличия коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии в системе горячего водоснабжения многоквартирного дома, независимо от системы теплоснабжения (горячего водоснабжения) (открытая или закрытая), а также независимо от периода времени года (отопительный или неотопительный), количество тепловой энергии, использованной на подогрев воды, определяется по установленным в предусмотренном законодательством порядке нормативам расхода тепловой энергии на подогрев воды для целей горячего водоснабжения.

С учетом изложенного решение Арбитражного суда Кировской области от 16.10.2018 по делу № А28-10802/2018 в части отказа в признании недействительным подпункта «б» пункта 1 предписания от 23.05.2018 № 50/28/18 следует отменить (подпункт 4 части 1 статьи 270 АПК РФ) и принять в данной части новый судебный акт об удовлетворении названного требования. Апелляционную жалобу заявителя следует частично удовлетворить.

В остальной части обжалуемое решение суда первой инстанции следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу заявителя – без удовлетворения.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 270 АПК РФ и являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 2 статьи 269, подпунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Жилищно-коммунальный комплекс-3» удовлетворить частично.

Решение Арбитражного суда Кировской области от 16.10.2018 по делу № А28-10802/2018 в части отказа в удовлетворении требования о признании недействительным подпункта «б» пункта 1 предписания Государственной жилищной инспекции Кировской области от 23.05.2018 № 50/28/18 отменить и принять по делу в данной части новый судебный акт.

Признать недействительным предписание Государственной жилищной инспекции Кировской области от 23.05.2018 № 50/28/18 в части подпункта «б» пункта 1.

В остальной части оставить решение Арбитражного суда Кировской области от 16.10.2018 по делу № А28-10802/2018 без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Жилищно-коммунальный комплекс-3» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Кировской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                                      

П.И. Кононов

Судьи         

ФИО5

ФИО1