Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-300789/23-145-2303

г. Москва

07 мая 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 19 апреля 2024 года

Полный текст решения изготовлен 07 мая 2024 года

Арбитражный суд в составе:                              

Председательствующего судьи Кипель М.Т. 

При ведении протокола судебного заседания секретарем с/з И.И. Каменсковой

Рассмотрев в открытом судебном заседании суда дело по заявлению 

1) Закрытого акционерного общества "РИТУАЛ-СЕРВИС" (129301, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 21.08.2002, ИНН: 

<

***>) 

2) Общества с ограниченной ответственностью "РИТУАЛ.РУ" (129301, 

<

...>, этаж/помещ 5/6, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.12.2016, ИНН: 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (107078, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.09.2003, ИНН: 

<

***>) 

о признании незаконным решения от 14.09.2023 г. по делу № 077/05/5-10961/2023

При участии: согласно протоколу судебного заседания

УСТАНОВИЛ:

ЗАО «РИТУАЛ-СЕРВИС», ООО «РИТУАЛ.РУ» (далее – заявители) обратились в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее – ответчик, УФАС по Москве, антимонопольный орган) о признании незаконными решения от 14.09.2023 года  по делу № 077/05/5-10961/2023.

Заявители поддержали заявленные требования.

Ответчик возражает против удовлетворения заявленных требований по доводам отзыва, указывает на законность и обоснованность оспариваемого решения.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, рассмотрев материалы дела, изучив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основаниями для принятия арбитражным судом решения о признании акта государственного органа и органа местного самоуправления недействительным (решения или действия - незаконным) являются одновременно как несоответствие акта закону или иному правовому акту (незаконность акта), так и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Учитывая изложенное, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, входят проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом прав и законных интересов заявителя

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как следует из материалов дела, в УФАС по Москве поступили материалы из Департамента торговли и услуг города Москвы, относительно распространения в газете «Вечерняя Москва» рекламной информации о возможности получения потребителями скидок на услуги по погребению, информации о порядке действий в случае смерти человека.

По результатам рассмотрения материалов УФАС по Москве было принято решение от 14.09.2023 по делу № 077/05/5-10961/2023, которым ООО «Ритуал.ру», ЗАО «РитуалСервис» признано нарушившим п. 4, 12 ч. 3, п. 1 ч. 4, ч. 7 ст. 5 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) при распространении в газете «Вечерняя Москва» в выпуске № 24 (29156) за 23-30 июня 2022 г.; № 31 (29198) за 11–18 августа 2022 г.; № 37 (29234) за 22 - 29 сентября 2022 г, недостоверной рекламной информации о возможности получения потребителями скидок на услуги по погребению, информации о порядке действий в случае смерти человека.

Не согласившись с оспариваемым решением, заявители обратились в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Судом проверено и установлено соблюдение срока на обращение в суд, предусмотренного ч. 4 ст. 198 АПК РФ.

Судом установлено, что оспариваемое решение антимонопольного органа вынесено в пределах предоставленных законодательством полномочий.

В обоснование заявленных требований Заявитель указывает, что ЗАО «РитуалСервис» были отражены все необходимые и требуемые для рекламодателя условия, сообщающие достоверные сведения относительно проведения вышеуказанной акции.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Как видно из материалов дела и установлено судом, реклама о возможности получить скидку на услуги по погребению распространялась в выпуске газеты «Вечерняя Москва» № 24 (29156) за 23 - 30 июня 2022 г. Из содержания данной рекламы следует, что объектом рекламирования является скидочный сертификат на услуги группы компаний Ritual.ru.

Согласно п. 1 ст. 3 Закона о рекламе, рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с п. 2 ст. 3 Закона о рекламе, объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама. 

Под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (п. 3 ст. 3 Закона о рекламе).

По смыслу законодательного определения рекламой считается та информация, которая, во-первых, была распространена, во-вторых, адресована неопределенному кругу лиц, в-третьих, направляет внимание и интерес на объект рекламирования, в-четвертых, имеет цель продвинуть объект рекламы на рынок. Иными словами, реклама призвана выделить рекламируемый объект из ряда других объектов и привлечь к нему внимание, а также побуждать лиц из числа неопределенного круга, среди которых распространялась реклама, обратиться за приобретением товара.

Суд соглашается с ответчиком, что вышеизложенная реклама содержит недостоверную и содержащую неполные существенные условия информацию относительно возможности получения сертификата на услуги группы компаний «RITUAL.RU» на сумму 19590 руб.

Так, реклама содержит в себе QR-код, при наведении на который можно попасть на страницу сайта ritual.ru. В соответствии с информацией, размещенной на странице сайта ritual.ru, на которую происходит переход при наведении телефона на QR-код из рекламы, рекламируемый сертификат распространяется на все категории ритуальных товаров при общей стоимости ритуальных принадлежностей не менее 80 000 рублей. При этом скидка не предоставляется при заключении договора в рамках гарантированного перечня услуг.

Как верно установлено антимонопольным органом, сам текст рекламы не содержит в себе условий указанной акции. Отсутствие в тексте спорной рекламы существенных условий для получения объекта рекламирования, то есть скидки на ритуальные услуги, направлено на привлечение и удержание внимания потенциального потребителя к услугам непосредственно группы компаний Ritual.ru.

Согласно ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 12.01.1996 № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле» (далее – Закон о погребении и похоронном деле) на территории Российской Федерации каждому человеку после его смерти гарантируются погребение с учетом его волеизъявления, предоставление бесплатно участка земли для погребения тела (останков) или праха в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Частью 1 статьи 9 Закона о погребении и похоронном деле супругу, близким родственникам, иным родственникам, законному представителю или иному лицу, взявшему на себя обязанность осуществить погребение умершего, гарантируется оказание на безвозмездной основе следующего перечня услуг по погребению: 1) оформление документов, необходимых для погребения; 2) предоставление и доставка гроба и других предметов, необходимых для погребения; 3) перевозка тела (останков) умершего на кладбище (в крематорий); 4) погребение (кремация с последующей выдачей урны с прахом).

В соответствии с ч.1 ст.10 Закона о погребении и похоронном деле в случае, если погребение осуществлялось за счет средств супруга, близких родственников, иных родственников, законного представителя умершего или иного лица, взявшего на себя обязанность осуществить погребение умершего, им выплачивается социальное пособие на погребение в размере, равном стоимости услуг, предоставляемых согласно гарантированному перечню услуг по погребению, указанному в п. 1 ст. 9 настоящего Федерального закона, но не превышающем 4000 рублей, с последующей индексацией один раз в год с 1 февраля текущего года исходя из индекса роста потребительских цен за предыдущий год. Коэффициент индексации определяется Правительством Российской Федерации.

При этом в соответствии с ч. 5 ст. 9 Закона о погребении и похоронном деле гражданам, получившим предусмотренные п. 1 ст. 9 Закона о погребении и похоронном деле услуги, социальное пособие на погребение, предусмотренное ст. 10 Закона о погребении и похоронном деле, не выплачивается.

Следовательно, у любого гражданина, взявшего на себя обязанность осуществить погребение умершего, есть два варианта получить гарантированную социальную поддержку от государства: - оплатить похороны самостоятельно и получить возмещение в установленном размере; - провести похороны бесплатно, воспользовавшись гарантированным перечнем услуг на эквивалентную сумму.

В соответствии со Сметой на гарантированный перечень услуг по погребению, оказываемых населению города Москвы на безвозмездной основе в 2022 году, совместно утвержденной руководителями Департамента труда и социальной защиты города Москвы, Департамента торговли и услуг города Москвы, ГУ-ОПФ по г. Москве, ГУ-МРОФСС РФ, его стоимость составляет 19 589,68 руб. (т.е. фактически указанные в рекламе 19 590 руб.).

Таким образом, при одновременном оформлении гражданином гарантированного перечня услуг по безвозмездному договору и заключении договора на оказание ритуальных услуг при условии использования указанного сертификата у потребителей услуг создается представление и видимость предоставления общей скидки при оказании услуг.

Однако при дальнейшем обращении ЗАО «Ритуал-Сервис» в уполномоченные органы за возмещением стоимости гарантированного перечня предоставленная сумма скидки в размере 19590 рублей будет возмещена ритуальному агентству из бюджета.

В свою очередь гражданин теряет право на получение выплаты, предусмотренной ч. 1 ст. 10 Закона о погребении и похоронном деле.

В рассматриваемом случае, воспользовавшись рекламным предложением ЗАО «РитуалСервис», гражданин, оплачивая самостоятельно ритуальные услуги, будет считать, что помимо предоставленной ритуальной организацией скидки, ему также положена выплата от государства.

Однако, гражданин не получает никакой выгоды от рекламируемого сертификата, так как при обычном оформлении платных похорон он и так бы получил возмещение из бюджета. В свою очередь ЗАО «Ритуал-Сервис» получает сумму предоставленной скидки от государства в качестве компенсации за предоставление гарантированного перечня услуг.

Таким образом, антимонопольный орган пришел к верному выводу, что ЗАО «Ритуал-Сервис» за счет определенной формы подачи информации и порядка оказания услуги и предоставления товаров вводит потребителей ритуальных услуг в заблуждение о том, какую выгоду они могут получить, воспользовавшись услугами ЗАО «Ритуал-Сервис».

Более того, из текста именно сертификата, размещаемого в периодическом издании потребитель может прийти к выводу, что данная скидка распространяется именно на услуги Учреждения, а не на реализуемые товары, совокупная стоимость которых более 80 тысяч рублей, что явно приводит к искажению информации содержащейся в объявлении/сертификате и реальной возможности использовать данную скидку.

В соответствии с п. 4 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о стоимости или цене товара, порядке его оплаты, размере скидок, тарифов и других условиях приобретения товара.

Согласно п. 12 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о предоставлении дополнительных прав или преимуществ приобретателю рекламируемого товара.

Не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы (ч. 7 ст. 5 Закона о рекламе).

Согласно пункту 28 постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара. Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые законом к рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.

На основании изложенного, в случае распространения рекламы какой-либо акции следует указать всю существенную информацию (сроки проведения акции, условия приобретения или использования товара и т.д.), с целью формирования у потребителя правильного (неискаженного и относительно полного) представления о рекламируемом объекте (услуге).

Вышеизложенное свидетельствует о том, что рекламодатель намеренно вводит в заблуждение потребителя, отражает только выгодные для рекламодателя условия, умалчивая в том числе о том, что воспользоваться данной акцией возможно лишь при приобретении услуг от определенной минимальной стоимости.

Кроме того, не каждый потребитель обладает технической возможностью и/или умениями для перехода по QR-коду на сайт в сети Интернет из рекламного объявления в печатном издании.

При таких обстоятельствах, УФАС по Москве пришел к обоснованному выводу, что при распространении данного макета усматриваются признаки нарушения пункта 4, 12 части 3, части 7 статьи 5 Закона о рекламе.

Относительно рекламы, содержащей информацию о порядке действий в случае смерти человека в выпусках газеты «Вечерняя Москва», суд отмечает следующее.

Рассматриваемая реклама советует «взять себя в руки», «сконцентрировать свое внимание на достойном прощании» и «вызвать сотрудника специализированной службы по вопросам похоронного дела по круглосуточному телефону ГСС «РитуалСервис»: 8 (495) 181-97-45». 

При этом информация о необходимости вызвать скорую и полицию вовсе отсутствует в рекламе. 

Однако в стрессовой ситуации человек становится более уязвим и восприимчив к внешнему воздействию получаемой информации, за счет чего, столкнувшись с подобной рекламой в нестабильном эмоциональном состоянии, может буквально последовать указанному совету, сразу позвонить в ритуальное агентство. Таким образом, ошибочно посчитав человека умершим, обратившись в ритуальную службу, дождавшись ее сотрудника, человек может упустить время, в которое проведение, например, реанимационных мероприятий еще могло бы спасти жизнь его близкому.

Как верно отметило Управление родственник предположительно умершего человека или сотрудник специализированной городской службы по вопросам похоронного дела не являются лицами, уполномоченными устанавливать наступление смерти.

В соответствии с положениями статьи 66 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» моментом смерти человека является момент смерти его мозга или его биологической смерти (необратимой гибели человека). Диагноз смерти мозга устанавливается консилиумом врачей в медицинской организации, в которой находится пациент. Констатация биологической смерти человека осуществляется медицинским работником (врачом или фельдшером).

Кроме того, Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 сентября 2012 г. № 950 утверждены Правила определения момента смерти человека, в том числе критерии и процедура установления смерти человека, в соответствии с пунктом 6 которых констатация биологической смерти человека осуществляется медицинским работником (врачом или фельдшером) и оформляется в виде протокола установления смерти человека по форме, утвержденной указанным постановлением.

Также на сайте mos.ru в разделе, посвященном деятельности Департамента торговли и услуг города Москвы, есть подраздел «Что делать, если у Вас умер близкий человек?», в котором первым действием, рекомендованным к совершению, является звонок по телефону 02 или 102 и вызов сотрудника полиции для оформления протокола осмотра тела, а также вызов участкового врача из поликлиники – для констатации смерти, по телефону 03 или 103 (либо позвонить в тех же целях по единому номеру экстренных служб – 112). И только следующим шагом после того, как факт смерти установлен (а равно умершего невозможно спасти/реанимировать), возможно связаться со специализированной службой по вопросам похоронного дела города Москвы.

Следует учитывать специфику сферы деятельности ритуальных служб, то есть необходимо принимать во внимание возможное душевное потрясение родственника или иного близкого человека, который по тем или иным причинам принят за умершего. В экстренной ситуации лицо, не обладающее специальными знаниями, не сможет с объективной достоверностью определить наступление смерти, как и необходимость проведения реанимационных мероприятий.

Распространяя подобную информацию среди неопределенного круга лиц, в том числе жителей Москвы, вышеуказанные ритуальные службы вводят в заблуждение о том, какие действия первостепенны при наступлении экстренной ситуации с близким человеком.

Согласно п. 1 ч. 4 ст. 5 Закона о рекламе реклама не должна побуждать к совершению противоправных действий.

Из содержания рассматриваемой рекламы в части указания фраз «взять себя в руки», «сконцентрировать свое внимание на достойном прощании» следует, что первое действие, которое необходимо совершить, если умер человек, вызвать сотрудника ритуальной службы, а не скорую и полицию.

По мнению ООО «Ритуал.ру», ЗАО «Ритуал-Сервис», рассматриваемая реклама не нарушает требований законодательства Российской Федерации о рекламе и не призывает к противоправным действиям, так как ритуального агента предлагается вызвать уже после констатации факта смерти медицинским работником, что, по мнению заявителей, подтверждается и заключением специалистов №1034.1/23 от 18.12.23..

Между тем, отклоняя указанный довод заявителей, суд исходит из тех обстоятельств, что сам текст рекламного объявления не позволяет сделать однозначный вывод о том, что ритуального агента предлагается вызывать уже после прибытия скорой помощи и полиции, как заявляет ООО «Ритуал.ру» и ЗАО «Ритуал-Сервис».

Смерть близкого человека является сильным травмирующим фактором, влияющим на психоэмоциональное состояние человека, в связи с чем он может буквально последовать указанному совету, сразу позвонить в ритуальное агентство. 

При таких обстоятельствах, Управление пришло к обоснованному выводу, что при распространении данного макета усматриваются признаки нарушения пункта 1 части 4 статьи 5 Закона о рекламе.

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей. 

Следовательно, при распространении указанной рекламы верно было установлено нарушение пункта 4, 12 части 3, пункт 1 части 4, часть 7 статьи 5 Закона о рекламе.

В силу п. 5 ст. 3 Закона о рекламе рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. В силу п. 6 ст. 3 Закона о рекламе рекламопроизводителем является лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Согласно документам и сведениям, представленным АО «Редакция газеты «Вечерняя Москва», рекламодателем указанной рекламы является ООО «Ритуал.ру» в соответствии с Договором на оказание рекламных услуг № РВМА 03/019/22 от 14.03.2022. При этом, в рекламе содержатся данные об организации ЗАО «Ритуал-Сервис», а также объектом рекламирования являются услуги именно ЗАО «Ритуал-Сервис».

Следовательно, УФАС по Москве верно установлено, что ООО «Ритуал.ру» является рекламопроизводителем спорной рекламы, а ЗАО «Ритуал-Сервис» выступает рекламодателем.

Учитывая вышеизложенное, УФАС по Москве пришло к обоснованному выводу о наличии в действиях ООО «Ритуал.ру», ЗАО «Ритуал-Сервис» нарушений пункта 4, 12 части 3, пункта 1 части 4, часть 7 статьи 5 Закона о рекламе, выразившееся в распространении в газете «Вечерняя Москва» недостоверной рекламной информации о возможности получения потребителями скидок на услуги по погребению, информации о порядке действий в случае смерти человека.

Таким образом, выводы антимонопольного органа, изложенные в оспариваемом решении, являются правильными и представленным в дело доказательствам соответствуют.

В рассматриваемом случае незаконность решения антимонопольного органа не доказана заявителями, оспариваемый акт не нарушает права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагает незаконно на них какие-либо обязанности и не создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании изложенного, суд полагает, что доводы заявителей основаны на неправильном толковании норм материального права, ввиду чего являются необоснованными, а оспариваемый акт в полной мере соответствуют действующему законодательству Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, суд  считает, что оспариваемое решение УФАС по Москве является законным, обоснованным, принятым в полном соответствии с требованиями действующего законодательства и не нарушает прав и законных интересов Заявителей, в связи с чем отсутствуют правовые основания для признания судом указанного ненормативного правового акта недействительным.

Таким образом, отсутствуют основания, предусмотренные статьей 13 ГК РФ, статьями 198, 201 АПК РФ, которые одновременно необходимы для признания ненормативного акта антимонопольного органа недействительным.

Судом рассмотрены все доводы заявителей, однако они не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований.  

Согласно ч.3 ст.201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 29, 65, 71, 75, 110, 167- 170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении требований Закрытого акционерного общества "РИТУАЛ-СЕРВИС", Общества с ограниченной ответственностью "РИТУАЛ.РУ" в полном объеме.

Проверено на соответствие гражданскому законодательству.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный  суд.

            Судья    М.Т. Кипель