Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-88044/17-20-993

г. Москва

25 октября 2017 г.

Резолютивная часть решения объявлена 23 октября 2017 г.

Полный текст решения изготовлен 25 октября 2017 г.

Арбитражный суд в составе судьи Бедрацкой А.В., 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, с использованием средств аудио фиксации,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) Общество с ограниченной ответственностью "ЙОГА-ПРАКТИКА" (ОРГН 1087746806421, ИНН 

<

***>, 123056, 

<

...>)

к Департамент экономической политики и развития (ОГРН 1027739830161, ИНН 

<

***>, 125032, 

<

...>)

о признании недействительным Акта от 10.11.2016 г. № 4402,   

при участии представителей 

от истца (заявителя) – ФИО2, дов. от 05.05.2017г. № 9, ФИО3, дов. от 05.05.2017г. № 10;

от ответчика – ФИО4, дов. от 23.12.2016г. № 60;  

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ЙОГА-ПРАКТИКА" (далее – заявитель, ООО "ЙОГА-ПРАКТИКА") обратился в арбитражный суд с заявлением к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (далее – Департамент) о признании недействительным акта № 4402 от 10.11.2016 г., об обязании устранить нарушенные права.

Представитель заявителя поддержал требования по доводам, изложенным в заявлении; представитель ответчика возражал по доводам оспариваемого акта, отзыва на заявление. 

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о том, что требования заявителя не подлежат удовлетворению исходя из следующего. 

Из материалов дела следует, Департамент провел обследование арендуемого ООО "ЙОГА-ПРАКТИКА" нежилого помещения, расположенного по адресу 123242, 

<

...> на предмет вида его фактического использования, по итогам обследования и проверки Департамент составил акт № 4402 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 10.11.2016 г.

В результате обследования и проверки Департаментом установлено, что заявителем ведется торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющиеся автозаправочными станциями), в адрес заявителя направлен акт письмом от 16.11.2016 г.

Установлено, что ООО "ЙОГА-ПРАКТИКА" направило в адрес Департамента жалобу с просьбой об исключении объекта из списка объектов осуществления торговли в отношении которых установлен торговый сбор. Письмом от 30.12.2016 г. № ДПР-31-927/16 сообщено, что в результате Комиссия приняла решение отказать в отмене акта от 10.11.2016 г. № 4402 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

ООО "ЙОГА-ПРАКТИКА", не согласившись с актом № 4402 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 10.11.2016 г., обратилась в Арбитражный суд с заявлением, в котором указывает на нарушение своих прав.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 410 Налогового кодекса Российской Федерации торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

Закон города Москвы от 17.12.2014 № 62 «О торговом сборе» (далее также - Закон о торговом сборе), в соответствии с главой 33 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории города Москвы.

Согласно пункту 1 статьи 418 Кодекса орган государственной власти города федерального значения Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей.

Законом города федерального значения Москвы определяется орган, осуществляющий полномочия, указанные в пункте 1 настоящей статьи (п. 2 ст. 418 НК РФ).

Пунктом 3 статьи 418 НК РФ определено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно статье 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Пунктом 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 № 210-ПП, определено, что ДЭПиР осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 № 401-ПП утвержден Порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве (далее также - Порядок).

В соответствии с положениями пункта 1.1 Порядка (здесь и далее - в редакции, действующей на момент составления Акта № 1262) он устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2. Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы (далее также - Уполномоченный орган).

Согласно пункту 2.1. Порядка под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается одно или несколько действий: Получение сведений об объектах осуществления торговли от федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти города Москвы, государственных предприятий и учреждений.

В целях сбора Уполномоченным органом сведений об объектах осуществления торговли, в том числе, Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов» (далее также - ГБУ «Центр налоговых доходов») осуществляет межведомственное взаимодействие, связанное с направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Уполномоченный орган в соответствии с регламентом, утвержденным Уполномоченным органом (п. 2.1.1. Порядка); Получение сведений об объектах осуществления торговли у собственников и иных правообладателей объектов осуществления торговли (в том числе зданий, строений, сооружений и их частей, включая такие объекты, расположенные в жилых домах) (п. 2.1.2. Порядка); Получение сведений в результате использования информации, размещенной физическими и юридическими лицами в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также в средствах массовой информации (п. 2.1.3. Порядка).

Приказом Департамента от 03.12.2015 № 138-ПР утвержден Порядок выявления объектов обложения сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения (далее также - Порядок выявления объектов обложения сбором).

Пунктом 2.1.6. Порядка выявления объектов обложения сбором также установлено, что при сборе сведений об объектах обложения сбором может использоваться информация от ГБУ «Центр налоговых доходов».

Согласно пункту 3.1. Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее также - Список объектов).

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном ДЭПиР (п. 3.3. Порядка).

Пунктом 3.4 Порядка выявления объектов обложения сбором установлено, что Список объектов публикуется на официальном сайте Департамента не позднее трех рабочих дней с момента его утверждения.

Во исполнение вышеназванных положений объект осуществления торговли, находящийся по адресу: 

<

...>, в котором Заявитель осуществляет торговую деятельность (далее также - Объект), был включен в Список объектов и опубликован на официальном сайте Департамента http://depr.mos.ru/ 13.10.2017. При этом вид торговли, осуществляемой через Объект, был определен как «торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы».

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка юридическое лицо, являющееся правообладателем объекта, включенного в Список объектов, вправе в течение 20 дней со дня внесения такого объекта в Список объектов, опубликованный на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, подать в Уполномоченный орган обращение об исключении такого объекта из Списка объектов (далее также - Обращение).

В случае если в отношении соответствующего объекта не поступило Обращение в срок, указанный в настоящем пункте, Уполномоченный орган составляет соответствующий акт в порядке, установленном разделом 5 настоящего Порядка.

Заявитель не воспользовался указанным правом и не обратился в адрес Департамента в установленный двадцатидневный срок с заявлением об исключении Объекта из Списка объектов.

10.11.2016 ДЭПиР был составлен Акт № 4402 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

Сопроводительным письмом от 16.11.2016 № ДПР-30-2933/16 Заинтересованное лицо направило указанный Акт в адрес Заявителя.

В соответствии с пунктом 8.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанный в составленном Уполномоченным органом акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, вправе подать в Уполномоченный орган жалобу об отмене соответствующего акта в срок не позднее 180 календарных дней со дня направления ему Уполномоченным органом информации.

Заявитель воспользовался указанным правом и 21.11.2016 года обратился в адрес Департамента по истечении срока с жалобой об отмене Акта № 10587.

Указанная Жалоба была рассмотрена 15.12.2016 на Комиссии. По итогам рассмотрения Комиссия приняла решение об отказе в отмене Акта № 4402, что подтверждается Выпиской из протокола № 37.

Сопроводительным письмом от 30.12.2016 № ДПР-31-927/16 Заинтересованное лицо направило информацию о результатах рассмотрения Жалобы Комиссией в адрес Заявителя.

Таким образом, указанное выше подтверждает, что Акт № 4402 от 10.11.2016 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором составлен Департаментом экономической политики и развития города Москвы в полном соответствии с требованиями действующего законодательства.

Как следует из заявления, деятельность, которую осуществляет заявитель (изготовление штор, карнизов и солнцезащитных систем для окон, произведенных по индивидуальным размерам), не облагается торговым сбором.

Вместе с тем, Заявитель допускает ошибочную квалификацию деятельности, фактически осуществляемой им через Объект.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 Кодекса плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 413 Кодекса торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как: торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы;

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора

для торговли через объекты стационарной торговой сети с торговыми залами.

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 Налогового кодекса Российской Федерации, в целях главы 33 «Торговый сбор» Кодекса, в том числе, используются следующие понятия: 1) объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 Кодекса, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется «      вид деятельности, в отношении которого установлен сбор; 2) торговля - вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады. 

При этом, согласно пункту 1.5.2. Порядка, к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, относятся расположенные в многоквартирных домах, или нежилых зданиях, (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной организацией или индивидуальным предпринимателем для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей, и проведения денежных расчетов.

Таким образом, организации, ведущие торговлю, являются плательщиками торгового сбора только в случае использования объектов движимого или недвижимого имущества (объекта осуществления торговли), находящегося на территории города Москва, и при установлении ставки торгового сбора в отношении этого вида деятельности

Понятие «торгового объекта» для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Кроме того, согласно пункту 72 «ГОСТ Р 51303-2013. Национальный стандарт Российской Федерации. Торговля. Термины и определения», утвержденного Приказом Росстандарта от 28.08.2013 № 582-ст, торговля по образцам - это форма розничной торговли, осуществляемая по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров.

Статья 497 ГК РФ предусматривает, что договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с образцом товара, предложенным продавцом и выставленным в месте продажи товаров.

Пунктом 2 статьи 494 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.

С учетом данной нормы выставление образца товара в месте продажи (на прилавках, витринах и т.п.) является демонстрацией товара, т.е. публичной офертой договора розничной купли-продажи.

В соответствии с пунктами 13-15 Правил продажи товаров по образцам, утвержденном постановлением Правительства РФ от 21.07.1997 №918, в организации, осуществляющей продажу товаров по образцам, должны быть выделены помещения для демонстрации образцов предлагаемых к продаже товаров. При продаже комплектов (наборов) мебели в демонстрационном помещении (торговом зале) могут оформляться интерьеры, имитирующие жилые, бытовые помещения, кухни с использованием других предметов обстановки и оборудования, а также стенды с образцами тканей или отделочных материалов, применяемых для производства изделий. При этом образцы товаров, предлагаемых к продаже, должны быть выставлены в месте продажи в витринах, на прилавках, подиумах, стендах, специальных пультах, оборудование и размещение которых позволяет покупателям ознакомиться с товарами.

По фотографиям, сделанными в ходе проведения сбора сведений, видно, что заявитель предлагал к продаже спортивную одежду, спортивный инвентарь, печатные издания, также на объекте имелись стенды с косметическими товарами. Из фототаблицы видно, что на каждом из товаров имеются единообразные, четко оформленные, бумажные ценники. На объекте также имеется вывеска "Йога-магазин".

Факт наличия контрольно-кассовой техники на объекте на отрицается заявителем.

Согласно пункту 20 Правил продажи товаров по образцам договор купли-продажи товара может быть заключен как в месте продажи товара по образцам путем составления документа, подписанного сторонами, либо путем передачи покупателем сообщения о намерении приобрести товар посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что сообщение исходит от покупателя, а также в иной форме, согласованной продавцом и покупателем, при непосредственном заключении договора.

Пунктом 21 Правил продажи товаров по образцам определено, что договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека, или иного документа, подтверждающего оплату товара, в месте его продажи или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар на условиях, предложенных продавцом.

Указанная выше позиция также подтверждается письмом Министерства финансов Российской Федерации от 26 сентября 2016 года № 03-11-06/4/55977.

Доводы Заявителя о том, что он какой-либо торговой деятельности не осуществляет, а специализируется на изготовлении штор, карнизов и солнцезащитных систем, произведенных по индивидуальным размерам, являются безосновательными, поскольку в соответствии с частью 2 статья 455 ГК РФ, договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.

Кроме того, продукция собственного производства также подпадает под определение товара, содержащегося в статье 38 НК РФ: Товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.

Таким образом, организации, осуществляющие торговлю по образцам, в том числе товаров собственного производства, на площадях торгового центра (в том числе арендованных), специально оснащенных оборудованием, предназначенным и используемым для демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями, являются плательщиками торгового сбора.

Указанная позиция по вопросу торговли товарами собственного производства подтверждается письмом Министерства финансов Российской Федерации от 27.07.2015 № 03-11-09/43208.

Кроме того, согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, в отношении ООО "ЙОГА-ПРАКТИКА" среди видов деятельности Общества есть «Торговля оптовая непродовольственными потребительскими Товарами» (код ОКВЭД 46.4), «Торговля оптовая неспециализированная» (код ОКВЭД 46.9), «Торговля розничная книгами в специализированных магазинах» (код ОКВЭД 47.61), «Торговля розничная музыкальными записями, аудиолентами, компакт-дисками и кассетами в специализированных магазинах» (код ОКВЭД 47.63.1), «Торговля розничная спортивной одеждой в специализированных магазинах» (код ОКВЭД 47.71.5), «Торговля розничная косметическими и товарами личной гигиены в специализированных магазинах» (код ОКВЭД 47.71.5), «Торговля розничная косметическими и товарами личной гигиены в специализированных магазинах» (код ОКВЭД 47.75), «Торговля розничная прочая в специализированных магазинах» (код ОКВЭД 47.78), «Торговля розничная вне магазинов, палаток, рынков» (код ОКВЭД 47.9).

Таким образом, Заявитель является плательщиком торгового сбора, поскольку указанный Объект оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для демонстрации товаров собственного производства (в том числе выставлены образцы готовых штор, солнцезащитных систем), что подтверждается фотографиями, сделанными в ходе проведения сбора сведений.

Правомерность вышеуказанной позиции подтверждается Постановлением Девятого арбитражного суда № 09АП-27251/2017 от 31.07.2017, Постановлением Девятого арбитражного суда № 09АП-27258/2017 от 10.07.2017, Постановлением Арбитражного суда Московского округа № А40-186059/2016 от 09.08.2017.

Исходя из изложенного, ООО "ЙОГА-ПРАКТИКА" осуществляет торговлю через объект стационарной торговой сети, не имеющий торгового зала, и является плательщиком торгового сбора.

Соответственно, Департамент экономической политики и развития города Москвы, выявив объект обложения торговым сбором, в отношении которого в налоговый орган не представлено уведомление, правомерно составил Акт № 4402 от 10.11.2016.

Ввиду отказа в удовлетворении заявленного требования государственная пошлина подлежит отнесению на заявителя. 

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Общества с ограниченной ответственностью "ЙОГА-ПРАКТИКА" (ОРГН 1087746806421, ИНН 

<

***>, 123056, 

<

...>) к Департамент экономической политики и развития (ОГРН 1027739830161, ИНН 

<

***>, 125032, 

<

...>) о признании недействительным Акта от 10.11.2016 г. № 4402,  обязании исключить из списка объектов, отказать.

Решение может быть обжаловано в течении месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд города Москвы.

Судья:

А.В. Бедрацкой