АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-41027/2020

09 октября 2020 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 07 октября 2020 года 

Полный текст решения изготовлен 09 октября 2020 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Л.В. Колосовой  при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1  по заявлению акционерного общества "ГАЗЭКС" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

третье лицо: ФИО2

о признании незаконным постановления от 05.08.2020 о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-431/2020 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ).

При участии в судебном заседании

от заявителя: ФИО3, паспорт, диплом, представитель по доверенности №009-04/2020 от 30.12.2019, ФИО4, паспорт, диплом, представитель по доверенности №004-04/2020 от 30.12.2020 г.;

от заинтересованного лица: ФИО5, удост., представитель по доверенности  №195 от 27.07.2020 г.;

от третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора: не явились, о времени  и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов составу суда не заявлено. 

Акционерное общество "ГАЗЭКС" обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области о признании незаконным постановления от 05.08.2020 о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-431/2020 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ).

Заинтересованным лицом представлен отзыв: считает оспариваемое решение законным и обоснованным, просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

Рассмотрев материалы дела, суд

УСТАНОВИЛ:

Свердловским УФАС России вынесено постановление о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-431/2020 об административном правонарушении (ч. 2 ст. 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях) от 05.08.2020  г., согласно которому акционерное общество "ГАЗЭКС" признано виновным в совершении административного правонарушения, административная ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, обществу назначено наказание в виде штрафа в размере 800 000 руб.

Полагая, что постановление о привлечении к административной ответственности является незаконным, общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Согласно ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до сорока тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет согласно ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц - от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст.9.21 КоАП РФ, проявляется в нарушении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, утв. постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 № 1314 (далее-Правила № 1314).

Правила № 1314 определяют порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства (п. 1).

В Правилах № 1314 используются следующие понятия:

«заявитель» - юридическое или физическое лицо, намеренное осуществить или осуществляющее строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к се^ т газораспределения или подключение (технологическое присоединение) объекта" капитального строительства к сети газораспределения, а также в случае присоединения объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения - юридическое лицо, осуществляющее строительство объекта сети газораспределения или реконструкцию объекта существующей сети газораспределения, принадлежащего ему на праве собственности;

«исполнитель» - газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства или сети газораспределения заявителей, а в случае, если подключение возможно к существующим сетям газораспределения или газопотребления основных абонентов при выполнении условий пункта 34 настоящих Правил, - газораспределительная организация, с сетями которой технологически связаны сети газораспределения или газопотребления, к которым планируется подключение объектов капитального строительства заявителей, в том числе через сети других основных абонентов;

«подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения» - совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения.

«заявители первой категории» - заявители, максимальный часовой расход газа газоиспользующего оборудования которых не превышает 42 куб. метров в час включительно с учетом расхода газа газоиспользующего оборудования, ранее подключенного в данной точке подключения объекта капитального строительства, при условии, что расстояние от газоиспользующего оборудования до сети газораспределения газораспределительной организации, в которую подана заявка, с проектным рабочим давлением не более 0,3 МПа, измеряемое по прямой линии (наименьшее расстояние), составляет не более 200 метров и сами мероприятия по подключению (технологическому присоединению) предполагают строительство исполнителем до точки подключения газопроводов (без необходимости выполнения мероприятий по прокладке газопроводов бестраншейным способом) и устройство пунктов редуцирования газа (при необходимости), за исключением случаев, когда плата за технологическое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту; 

«заявители второй категории» - заявители, максимальный часовой расход газа газоиспользующего оборудования которых составляет менее 500 куб. метров в час и (или) проектное рабочее давление в присоединяемом газопроводе менее 0,6 МПа включительно, в случаях, если протяженность строящейся (реконструируемой) сети газораспределения до точки подключения, измеряемая по прямой линии (наименьшее расстояние), составляет не более 500 метров в сельской местности и (или) не более 300 метров в границах городских поселений и (или) указанная сеть газораспределения пролегает по территории не более чем одного муниципального образования, за исключением случаев, когда плата за технологическое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту;

«основной абонент» - юридическое или физическое лицо, которое не оказывает услуги по транспортировке газа, владеющее на праве собственности или на ином законном основании объектом сети газораспределения и (или) газопотребления.

Согласно п. 59 Правил № 1314 подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении. 

Для заключения договора о подключении заявитель направляет исполнителю заявку о подключении (технологическом присоединении) 3 Исполнитель в течение 3 рабочих дней со дня поступления заявки о подключении (технологическом присоединении) рассматривает указанную заявку, а также приложенные к ней документы и сведения, указанные в пунктах 65 - 69 и 71 Правил № 1314. 

В случае несоблюдения заявителем требований, предъявляемых к содержанию заявки о подключении (технологическом присоединении) и составу прилагаемых документов и сведений, указанных в пунктах 65 - 71 Правил № 1314, исполнитель в течение 3 рабочих дней со дня получения указанной заявки направляет заявителю уведомление о необходимости в течение 20 рабочих дней со дня его получения представить недостающие документы и (или) сведения и приостанавливает рассмотрение указанной заявки до получения недостающих документов и сведений (п. 73 (1) Правил № 1314). 

Согласно п. 74 Правил № 1314 при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 65 - 69 и 71 настоящих Правил, в полном объеме исполнитель направляет заявителю подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 2 экземплярах: 

а) в течение 5 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении), направленной в том числе посредством официального сайта исполнителя, в случае, если сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, и отсутствует необходимость строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя; 

б) в течение 30 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении), направленной в том числе посредством официального сайта исполнителя, в случае заключения договора о подключении с заявителями второй и третьей категорий, если при выполнении исполнителем мероприятий по подключению (технологическому присоединению) для указанных категорий заявителей требуется направление третьим лицам запроса о согласовании пересечения строящейся (реконструируемой) сети газораспределения с принадлежащими таким лицам объектами инфраструктуры (инженерными коммуникациями) или согласовании строительства газораспределительных сетей на земельных участках, принадлежащих третьим лицам на праве собственности или на ином законном основании и не находящихся в государственной и муниципальной собственности. 

При этом исполнитель в течение 15 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении) уведомляет заявителя о необходимости получения исполнителем согласований, указанных в настоящем подпункте, с приложением документов, подтверждающих направление запроса о согласовании; в) в течение 15 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении), направленной в том числе посредством официального сайта исполнителя, за исключением случаев, указанных в подпунктах «а» и «б» настоящего пункта.

Согласно п. 74(1) Правил № 1314 основанием для отказа от заключения договора о подключении является отсутствие технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения исполнителя (далее - мотивированный отказ от заключения договора о подключении). В случае наличия технической возможности подключения отказ исполнителя от заключения договора о подключении не допускается. 

Исполнитель определяет техническую возможность подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения объекта капитального строительства на основании данных о загрузке сетей газораспределения, принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании, данных о загрузке и наличии дефицита пропускной способности 4 газотранспортной системы, опубликованных в соответствии со стандартами раскрытия информации субъектами естественных монополий, оказывающими услуги по транспортировке газа по трубопроводам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.10.2010 № 872 «О стандартах раскрытия информации субъектами естественных монополий, оказывающими услуги по транспортировке газа по трубопроводам», а также данных о загрузке и наличии дефицита пропускной способности технологически связанных с сетью газораспределения исполнителя иных сетей газораспределения. 

Техническая возможность подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения объекта капитального строительства существует, если при подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства заявителя сохранятся условия газоснабжения для потребителей газа, объекты капитального строительства которых на момент подачи заявки о подключении (технологическом присоединении) подключены к сети газораспределения исполнителя, а также для заявителей, которым ранее были выданы технические условия, на указанный момент не утратившие силу, и которые на момент рассмотрения заявки о подключении (технологическом присоединении) не завершили подключение. 

Техническая возможность подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения объекта капитального строительства отсутствует в случае отсутствия пропускной способности сетей газораспределения, принадлежащих исполнителю на праве собственности или на ином законном основании, отсутствия пропускной способности технологически связанных с сетью газораспределения исполнителя сетей газораспределения и газотранспортной системы, за исключением случаев, когда устранение данных ограничений пропускной способности учтены в инвестиционных программах исполнителя или иных инвестиционных программах в текущем календарном году.

Действия по подключению являются составной частью товарного рынка по транспортировке газа. АО «ГАЗЭКС» оказывает услуги по транспортировке газа по местным газораспределелительным сетям (на территории Свердловской области) по тарифам, установленным приказом ФАС России от 29.07.2019 № 1018/19, а так же составляющие их услуги по подключению объектов капитального строительства к сетям газораспределения.

Из материалов дела следует, что 20.07.2019 ФИО2  направила в АО «ГАЗЭКС» заявку о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства – индивидуального жилого дома, расположенного по адресу: Свердловская область, п. Нейво – Рудянка, ул. Ржанникова, д. 33, к сети газораспределения, максимальный часовой расход газа 5 куб. м. 

Документов, подтверждающих направление обществом заявителю уведомления в соответствии с п. 73(1) Правил № 1314, АО "ГАЗЭКС" не представлено. 

Письмом (исх. № Г/05-734 от 02.08.2019) Общество уведомило ФИО2, что в районе принадлежащего ей объекта капитального строительства отсутствуют газораспределительные сети АО «ГАЗЭКС», для заключения договора о подключении следует обратиться в ГУП СО «Газовые сети».

Как следует из письма Администрации Кировградского городского округа (исх. № 121-01- 16/7383 от 11.10.2019 / вх. № 01-26224 от 11.10.2019) часть газовых сетей, расположенных в поселке Нейво – Рудянка г. Кировграда Свердловской области, находятся в собственности АО «ГАЗЭКС». 

Согласно письменным объяснениям АО «ГАЗЭКС» (вх. № 01-35513 от 20.10.2019), подписанным генеральным директором АО «ГАЗЭКС» ФИО6, расстояние от точки подключения на границе земельного участка Заявителя до газопровода, эксплуатируемого АО «ГАЗЭКС» с рабочим давлением 0,6 Мпа составляет 492 м., при подключении объекта капитального строительство Заявителя к вышеуказанной сети газораспределения необходимо будет выполнить согласование пересечения строящейся (реконструируемой) сети 5 газораспределения с принадлежащими третьим лицам объектами инфраструктуры (инженерными коммуникациями), плата за подключение составит 1874260,99 рублей. 

Согласно письменным объяснениям АО «ГАЗЭКС» (вх. № 01-35513 от 20.12.2019), подписанным ФИО6, АО «ГАЗЭКС» эксплуатирует газопровод высокого давления к котельной лесохимзавода в п. Нейво – Рудянка на основании договора аренды государственного казенного имущества Свердловской области № АО-153 от 07.06.2016. 

Таким образом, АО «ГАЗЭКС» имело возможность направить ФИО2 проект договора о подключении ее объекта капитального строительства к сетям газораспределения, расположенным на территории п. Нейво – Рудянка и находящимся в собственности Общества в срок, установленный пп. «б» п. 74 Правил № 1314. 

Исполнитель обязан выдать договор на подключение от сетей газораспределения принадлежащих на праве собственности или на ином законном основании. 

В случае, если рядом с объектом капитального строительства пролегают сети иной газораспределительной организации (далее – ГРО), о которых известно ГРО, в которую подана заявка на подключение, то данная ГРО должна проинформировать об этом заявителя при направлении договора о подключении (письмо ФАС России исх. № АГ/49447/17 от 20.07.2017).

Документов, подтверждающих направление АО «ГАЗЭКС» ФИО2 проекта договора о подключении на основании заявки от 20.07.2019, заявителем не представлено. 

Документов, подтверждающих направление Обществом ФИО2 уведомления о необходимости получения АО «ГАЗЭКС» согласований, указанных в пп. «б» п. 74 Правил № 1314, с приложением документов, подтверждающих направление запроса о согласовании, а также документов,  подтверждающих направление мотивированного отказа от заключения договора о подключении, заявителем не представлено. 

Довод заявителя относительно того, что исполнителем в рассматриваемом случае является ГО ГУП СО «Газовые сети» судом отклоняется по следующим основаниям. В связи с тем, что часть газовых сетей, расположенных в поселке Нейво – Рудянка г. Кировграда Свердловской области, находятся в собственности АО «ГАЗЭКС», так и ГУП СО «Газовые сети». ФИО2 могла обратиться в любую из данных газораспределительных организаций.

Ссылка заявителя на то, что ФИО2 не стала бы заключать договор с заявителем, поскольку его сеть находится на удалении и стоимость подключения составляет 1800000 рублей, не имеет значения для квалификации события нарушения; только правом ФИО2 является право заключать с заявителем договор или нет на предложенных условиях, заявитель не может это решить за гражданина.

ФИО2 обратилась к заявителю с соответствующей заявкой и заявитель в силу Правил №1314 должен был либо направить мотивированный отказ от заключения договора о подключении, либо проект договора. Однако Обществом не направлен ни мотивированный отказ от заключения договора о подключении, ни проект договора, в то время как иных вариантов действий законодательство ему не предоставляет. 

Основания для отказа от заключения договора предусмотрены Правилами №1314. Так, основанием для отказа от заключения договора о подключении является отсутствие технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения исполнителя. В случае наличия технической возможности подключения отказ исполнителя от заключения договора о подключении не допускается (п.74 (1) Правил).

Из материалов дела также следует, что ранее общество привлекалось к административной ответственности за аналогичное правонарушение( для квалификации правонарушения по  ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ имеет значение повторность правонарушения).

Постановлением Свердловского УФАС России от 18.09.2018 по делу № 03-17/135-2018 АО «ГАЗЭКС» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ (выступившим в законную силу 07.12.2018 Решением Арбитражного суда Свердловской области от 26.11.2018 по делу № А60-58318/2018, постановление от 18.09.2018 по делу № 03-17/135-2018 признано законным и обоснованным в части размера штрафа, не превышающего 300000 рублей).

Постановление от 18.09.2018 по делу № 03-17/135-2018 было исполнено АО «ГАЗЭКС» 24.12.2018.

Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания. При применении указанной нормы судам следует учитывать, что однородными считаются правонарушения, ответственность за совершение которых предусмотрена одной статьей Особенной части КоАП РФ (п. 19.1 Постановления Пленума № 10).

Правонарушение, выразившееся в форме бездействия, считается совершенным в день, следующий за последним днем периода, предоставленного для исполнения соответствующей обязанности, а местом его совершения следует считать место, где должно было быть совершено действие, выполнена возложенная на лицо обязанность (пункт 14 и пункт 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5).

Таким образом, имеет место наличие события административного правонарушения, совершенного 17.08.2019 по месту осуществления деятельности по технологическому присоединению к эксплуатируемым АО «ГАЗЭКС» сетям газораспределения, выразившегося в ненаправлении ФИО2 подписанного со стороны АО «ГАЗЭКС» проекта договора о подключении в 2 экземплярах в срок, установленный пп. «б» п. 74 Правил № 1314, либо мотивированного отказа в заключении договора о подключении лицом, считающимся с 07.12.2018 до 24.12.2019 подвергнутым административному наказанию. 

Таким образом, в действиях АО «ГАЗЭКС» имеется  событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 9.21 КоАП РФ, с учетом того, что данное лицо ранее привлекалось к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.21 КоАП РФ.

Частью 1 статьи 1.5 КоАП РФ предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с ч. 1, 2 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое установлена административная ответственность.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопрос о наличии вины заявителя в совершении административного правонарушения исследовался административным органом в ходе производства по делу об административном правонарушении, что отражено в оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности.

Вина заявителя выразилась в непринятии всех зависящих мер по соблюдению требований законодательства Российской Федерации.    Доказательств того, что обществом были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, не представлено. У юридического лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопрос вины общества был предметом исследования административного органа, что нашло отражение в оспариваемом постановлении, Вина заявителя антимонопольным органом доказана.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу о наличии в действиях заявителя состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 9.21 Кодекса.

Существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности судом не установлено. Процессуальных нарушений закона, не позволивших объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено. АО «ГАЗЭКС» была предоставлена возможность воспользоваться правами лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный ст. 4.5 Кодекса, соблюден.

Оснований, для применения положения ст. 2.9 КоАП РФ не имеется.

Основания для замены административного наказания в виде административного штрафа на предупреждение на основании ст. 4.1.1  КоАП РФ и основания для снижения размера штрафа на основании ст. 4.1 КоАП РФ отсутствуют.

Таким образом, в удовлетворении требования заявителя о признании постановления от 05.08.2020 о назначении административного наказания в виде административного штрафа по делу № 066/04/9.21-431/2020 об административном правонарушении, следует отказать.

Руководствуясь ст. 167-170, 211,  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении 10 дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, если размер административного штрафа за административное правонарушение не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей - пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. 

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение 10 дней со дня принятия решения (изготовления в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

Судья                                                                   Л.В. Колосова