Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-20233/2020

г. Хабаровск

04 мая 2021 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 23 апреля 2021 г.

Арбитражный суд Хабаровского края

в составе судьи Трещевой В.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в заседании суда дело по иску Общества с ограниченной ответственностью «Бебиг» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 123458, 

<

...>, этаж 3 пом I ком 32)

к Краевому государственному бюджетному учреждению здравоохранения «Краевой клинический цент онкологии» министерства здравоохранения Хабаровского края (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 680042, 

<

...>) 

о взыскании 250 629 руб. 79 коп. и об обязании исключить сведения о недобросовестности поставщика

при участии в судебном заседании:

от истца – представитель по доверенности б/н от 15.12.2020 ФИО2,

от ответчика – представитель по доверенности№ 12 от 21.01.2021 ФИО3,  

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Бебиг» (далее – истец, ООО «БЕБИГ») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Краевому государственному бюджетному учреждению здравоохранения «Краевой клинический цент онкологии» министерства здравоохранения Хабаровского края (далее  - ответчик, КГБУЗ «ККЦО») о взыскании 250 629 руб. 79 коп., составляющих убытки в размере 240 645 руб. 61 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 9 984 руб. 18 коп. за период с 22.02.2020г. по 29.12.2020г.,  и об обязании исключить сведения на сайте zakupki.gov.ru о недобросовестности поставщика по договору №257/2019 от 05.08.2019г. в части информации об «Исполнении контракта», сформулированной Ответчиком как «да» в разделе «неустойки (штрафы, пени)»; и в «Информации о начислении неустоек (штрафов, пеней)», сформулированной как: «Общество с ограниченной ответственностью «БЕБИГ», ИНН 

<

***>.21- Просрочка исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (в том числе гарантийного обязательства) Претензия №209 от 10.02.2020; 240 094.57» в разделах: «Плательщик. Причина начисления. Требование. Начислено, Р. Оплачено, Р».

В судебном заседании представитель истца ходатайствовал об уточнении исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ, просил суд взыскать убытки в размере 240 645 руб. 61 коп. в виде необоснованно начисленной ответчиком неустойки за нарушение срока исполнения обязательства по поставке товара по договору № 257/2019 от 05.08.2019, оплаченной по требованию ответчика банком на основании банковской гарантии, обеспечивающей исполнение контракта, и, впоследствии, возмещенных данных средств истцом банку,  и обязать исключить сведения на сайте zakupki.gov.ru о недобросовестности поставщика по договору №257/2019 от 05.08.2019г. в части информации об «Исполнении контракта», сформулированной Ответчиком как «да» в разделе «неустойки (штрафы, пени)»; и в «Информации о начислении неустоек (штрафов, пеней)», сформулированной как: «Общество с ограниченной ответственностью «БЕБИГ», ИНН 

<

***>.21- Просрочка исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (в том числе гарантийного обязательства) Претензия №209 от 10.02.2020; 240 094.57» в разделах: «Плательщик. Причина начисления. Требование. Начислено, Р. Оплачено, Р».

Суд принял уточнение исковых требований. 

Представитель ответчика в удовлетворении исковых требований возражал в полном объеме, указал на то, что доводы истца о том, что ответчик не обеспечил возможность исполнения истцом контрактных обязательств – помещение и место эксплуатации не подготовлены к сборке и установке оборудования, старое оборудование не демонтировано и не вывезено из помещений и места эксплуатации, предназначенных для оборудования, являются несостоятельными, так как ответчиком был сделан запрос в Хабаровский отдел надзора за радиационной безопасностью, учетом и контролем ядерных материалов, радиоактивных веществ, радиоактивных отходов и их физической защиты относительно правомерности требований истца о невозможности провести процедуру зарядки аппарата Saginova  по причине нахождения в помещениях одновременно размещения двух заряженных аппаратов контрактной гамматерапии в одном помещении. Согласно полученному ответу технических ограничений и ограничений, обусловленных снижением уровня радиационной безопасности при проведении на одном из гамма-терапевтическом аппарате (ГТА) работ, установленных в технической документации при условии, что другой гамма-терапевтический аппарат обесточен и на нем не проводятся какие-либо работы, нет.

Кроме того, имеется анкета готовности помещения для установки аппарата Saginova в соответствии с требованиями к помещению от 19.09.2019г.

Представитель истца представил возражения на отзыв ответчика, в котором указал, что ответ Хабаровского отдела надзора за радиационной безопасностью, учетом и контролем ядерных материалов, радиоактивных веществ, радиоактивных отходов и их физической защиты в качестве доказательств признан быть не может, поскольку не является заключением эксперта, не может быть определен как консультация специалиста, поскольку выводы письма не содержат ни одной ссылки на нормы действующего законодательства и какие-либо технические документы. Кроме того, в соответствии с Федеральным законом № 323-ФЗ от 21.11.2011г. «Об основах охраны здоровья граждан» установлено, что производитель (изготовитель) медицинского изделия разрабатывает техническую и (или) эксплуатационную документацию, в соответствии с которой осуществляется производство, изготовление, хранение, транспортировка, монтаж, наладка, применение, эксплуатация, в том числе техническое обслуживание, а также ремонт, утилизация или уничтожение медицинского изделия.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства. 

Из материалов дела следует, что между ООО «БЕБИГ» (поставщик») и КГБУЗ «ККЦО» (заказчик) в рамках исполнения федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» был заключен договор №257/2019 от 05.08.2019г. (далее - контракт), согласно пункту 1.1 которого поставщик обязуется в порядке и сроки, предусмотренные контрактом, осуществить поставку медицинских изделий: Аппарат для брахитерапии гамма-терапевтический (26.60.11.129) (далее - оборудование) в соответствии со спецификацией (приложение № 1 к контракту) и надлежащим образом оказать услуги по доставке, разгрузке, сборке, установке, монтажу, вводу в эксплуатацию оборудования, обучению правилам эксплуатации и инструктажу специалистов заказчика, эксплуатирующих оборудование, в соответствии с требованиями технической и (или) эксплуатационной документации производителя (изготовителя) оборудования (далее - услуги), а заказчик обязуется в порядке и сроки, предусмотренные контрактом, принять и оплатить поставленное оборудование и надлежащим образом оказанные услуги. 

Цена контракта составляет 57 165 373 руб. 33 коп., НДС не облагается на основании п.п. 1 п.2. ст. 149 НК РФ (пункт 2.2 контракта).

Разделом 3  контракта предусмотрены права и обязанности сторон, в том числе:

В соответствии с пунктом 3.2 контракта  поставщик вправе:

3.2.1 требовать от заказчика подготовки помещения или места эксплуатации,  в котором будет осуществляться сборка, установка, монтаж, и ввод в эксплуатацию оборудования в соответствии с требованиями технической и (или) эксплуатационной документации производителя (изготовителя) оборудования, с учетом класса электробезопасности и иных требований безопасности в соответствии с законодательством Российской Федерации. 

3.2.2 требовать от заказчика предоставления имеющейся у него информации, необходимой для исполнения обязательств по контракту.

3.2.3 требовать от заказчика своевременной оплаты поставленного оборудования и оказанных услуг в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

Согласно пункту 3.3. контракта заказчик обязан: 

3.3.1 предоставлять поставщику всю имеющуюся у него информацию и документы, относящиеся к предмету контракта и необходимые для исполнения поставщиком обязательств по контракту.

3.3.2 обеспечить условия для оказания поставщиком услуг по сборке, установке, монтажу и вводу в эксплуатацию оборудования, в том числе подготовку помещения или места эксплуатации, в соответствии с требованиями технической и (или) эксплуатационной документации производителя (изготовителя) оборудования, с учетом класса электробезопасности и иных требований безопасности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 5.1 контракта предусмотрено, что срок поставки оборудования: в течение 100 дней с момента заключения контракта (с учетом сроков приемки в соответствии с разделом 6 контракта, а также сроков оказания услуг в соответствии с разделом 7 контракта).

В соответствии с пунктом 7.2. контракта услуги по сборке, установке, монтажу и вводу в эксплуатацию оборудования, обучению правилам эксплуатации и инструктажу специалистов заказчика, обеспечивающих оборудование, производятся в рабочие дни с 9-00 до 15-00 часов (время местное) т должны быть оказаны поставщиком после подписания сторонами акта приема-передачи оборудования в соответствии с разделом 6 контракта в срок, не превышающей 15 дней.

В соответствии с пунктом 6.1. контракта приемка поставленного оборудования осуществляется в ходе передачи оборудования заказчику в месте доставки, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

По факту приемки оборудования поставщик и заказчик подписывают акт приема-передачи оборудования.

Приемка оказанных услуг осуществляется по факту их оказания, о чем поставщик и заказчик подписывают акт ввода оборудования в эксплуатацию, оказания услуг по обучению правилам эксплуатации и инструктажу специалистов (Приложение № 4 к контракту) (пункт 7.3. контракта).

Оказание услуг по сборке, установке и монтажу оборудования осуществляется при наличии подготовленного помещения или места эксплуатации с учетом с учетом класса электробезопасности и иных требований безопасности в соответствии с технической и (или) эксплуатационной документацией производителя (изготовителя) оборудования и законодательством Российской Федерации и включает комплекс работ по расконсервации, установке, сборке и монтажу оборудования в соответствии с технической и (или) эксплуатационной документацией производителя (изготовителя) оборудования (пункт 7.4. контракта).

В случае просрочки исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, а так же в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику требование об уплате неустоек (штрафов, пеней) (пункт 11.8. контракта).

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного контрактом, в том числе  просрочки исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного пунктом 3.1.1.2 контракта, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального Банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком, за исключением случаев, если законодательством РФ установлен иной порядок начисления пени (пункт 11.9. контракта).

Из материалов дела следует, что представителем истца в присутствии представителя ответчика был произведен осмотр  помещений, предназначенных под монтаж  ГТА-SagiNova. Данные осмотра приведены в прилагаемой анкете готовности помещения. По результатам осмотра  было установлено, что 1) дату осмотра 19.09.2019г.помещения, исходя из требований по подготовке помещений завода-изготовителя оборудования, готовы; 2) монтаж нового оборудования ГТА-SagiNova в подготовленные помещения не предоставляется возможным. Требуется провести разрядку  и демонтаж ранее установленного оборудования (гамма-терапевтический аппарат Multisourse с серийными номерами Ф21и Ф23), о чем представителем истца составлен акт выполненных работ от 19.09.2019г., подписанный истцом в одностороннем порядке. 

При этом, представитель заказчика анкету готовности помещения для установки аппарата SagiNova в соответствии с требованиями к помещению, подписал, от подписания акта выполненных работ, отказался.

02.10.2019г. исх. № 25/1418 истец направил в адрес ответчика письмо, в котором сослался на акты осмотра, по результатам которых быдло установлено, что монтаж нового оборудования невозможен без разрядки и  демонтажа старого оборудования, в связи с чем просил заказчика в ближайшее время обеспечить готовность помещений к приемке и монтажу оборудования. 

В ответ на письмо истца, заказчик 09.10.2019 г. исх. №1480 предложил рассмотреть вопрос о заключении возмездного договора на услуги по проведению разрядки ГТА, демонтажу, вывозе отработанных радиоактивных источников в страну производителя, исходя из 100 000 руб. на каждый аппарат.

Предоставленной в материалы дела экспедиторской распиской № 6714 от 18.11.2019г. подтверждается доставка медицинского оборудования и его передача заказчику.

 20.11.2019 г. исх. № 26/1523 истец информировал ответчика о том, что ответчик не обеспечил возможность исполнения истцом контрактных обязательств - помещения и место эксплуатации не подготовлены к сборке и установке оборудования, старое оборудование не демонтировано и не вывезено из помещений и места эксплуатации, предназначенных для оборудования, и просил ответчика письменно подтвердить готовность помещений к монтажу оборудования с его зарядкой источником кобальт и вводу оборудования в эксплуатацию. 

20.11.2019г. между ответчиком (заказчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «БЕБИГ ИЗОТОПЕН» (исполнитель) заключены контракты № 134 и № 218П-19 на оказание услуг по разрядке гамма-терапевтических аппаратов Multisource HDR в количестве 2 шт. (зав. № 21, № 23), 2004 года выпуска, производства «Экерт унд Циглер БЕБИГ ГмбХ», Германия, и вывозу отработанных источников типа GK60М21 HDR в количестве 2 шт. с территории заказчика для временного хранения с последующей транспортировкой и передачей производителю «Экерт уин Циглер БЕБИГ ГибХ».  

26.11.2019г. исх. № 1830 заказчик направил в адрес ответчика претензию (уведомление) о том, что срок исполнения обязательств по контракту – 13.11.2019г. Однако, услуги по сборке, установке, монтажу и вводу в эксплуатацию оборудования, а так же обучению специалистов заказчика, правилам эксплуатации и инструктажу, не осуществлены. 

27.11.2019г. исх. № 26/1547 в ответ на претензию ответчика, истец сообщил, что вина ООО «БЕБИГ» в просрочке исполнения обязательств по контракту отсутствует в связи с просрочкой исполнения заказчиком встречных обязательств, а именно, помещение и место эксплуатации не были подготовлены. Таким образом, отсутствуют правовые основания в соответствии со статьями 401, 406 ГК РФ для направления требований об уплате неустоек. 

В связи с чем истец повторно просил предоставить письменно информацию о готовности помещений под монтаж нового оборудования с его зарядкой источником ионизирующего излучения и вводу оборудования в эксплуатацию.

Актами приемки-передачи отработанных источников ионизирующего излучения на утилизацию от 02.12.2019 г. и от 25.11.2019 г. к контракту № 134 от 20.11.2019г. подтверждается, что заказчик передал, а исполнитель принял на утилизацию отработанный закрытый источник гамма-излучения  на основе изотопа кобальт – 60 типа GK60М21 HDR  в контейнере типа TV Т 110 для аппарата гамма - терапевтического контактного облучения Multisource HDR . Актом № БП-000010 от 17.01.2020г. к договору № 218П-19 от 22.11.2019 подтверждается оказание исполнителем услуг по его вывозу с территории заказчика на территорию производителя.  

Актом ввода оборудования в эксплуатацию, оказания услуг по обучению правилам эксплуатации и инструктажу специалистов от 05.12.2019 г., подтверждается, что истец исполнил обязательства по сборке, монтажу и ввод в эксплуатацию оборудования, а так же осуществил обучение правилам эксплуатации и инструктаж специалистов заказчика, 05.12.2019г.

06.12.2019г. исх. № 1911 заказчик направил в адрес поставщика претензию (уведомление) об оплате неустойки за нарушение срока исполнения обязательства по контракту в размере 260 102 руб. 45 коп. за 21 день просрочки.

10.02.2020г. исх. № 209 заказчик уточнил размер неустойки и предложил поставщику оплатить неустойку в размере  240 094 руб. 57 коп. исходя из ключевой ставки ЦБ РФ на день оплаты 6%.

Так же 10.02.2020г. исх. № 206 заказчик направил в адрес ПАО КБ «Восточный» требование об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии  от 26.07.2019 № 62027/2019 ДГБ в виде неустойки в размере  240 094 руб. 57 коп. по контракту от 05.08.2019 № 257/2019. 

Кроме того, ответчик разместил сведения о недобросовестности истца на сайте государственных закупок zakupki.gov.ru реестра контрактов, в раздела «Исполнение» (расторжение) контракта».

14.02.2020г. исх. № 26/0729 истец в удовлетворении претензии отказал в связи с отсутствием вины поставщика в просрочке. 

18.02.2020 платежным поручением № 332343 ПАО КБ «Восточный» перечислил на счет заказчика денежные средства в размере 240 094 руб. 57 коп.

По требованию ПАО КБ «Восточный» истец возместил банку платеж по гарантии и перечислил плату за отвлечение денежных средств, начисленную на дату возмещения платежа (включительно) в размере 240 645 руб. 51 коп. (платежное поручение №332 от 21.02.2020).

Истец полагая, что требование об уплате неустойки заявлено необоснованно в отсутствие вины поставщика в просрочке исполнения, 04.03.2020г. исх.26/1776 направил в адрес ответчика претензию с требованием о возмещении убытков в сумме 240 645 руб. 51 коп. и об устранении сведений о недобросовестности истца с публичных информационных ресурсов. 

24.03.2020г. исх. № 490 ответчик обратился в Хабаровский отдел надзора за радиационной безопасностью, учетом и контролем ядерных материалов, радиоактивных веществ, радиоактивных отходов и их физической защиты с запросом о предоставлении информации о возможности одновременного  размещения (хранения) два заряженных аппарата контрактной гамматерапии в каком-либо из помещений ответчика.

26.03.2020г. исх. № 16-29/275 от Хабаровского отдела надзора за радиационной безопасностью, учетом и контролем ядерных материалов, радиоактивных веществ, радиоактивных отходов и их физической защиты поступил ответ, что технических ограничений и ограничений, обусловленных снижением уровня радиационной безопасности при проведении на одном из ГТА работ установленных в технической документации при условии, что другой ГТА обесточен и на нем не проводятся какие-либо работы, нет.

27.03.2020г. исх. № 533 заказчик в удовлетворении претензии истца отказал.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском. 

Учитывая представленные доказательства, суд признал иск подлежащим  удовлетворению частично по следующим основаниям.

Рассматриваемые отношения сторон регулируются нормами главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), общими нормами об обязательствах и положениями Федерального закона от 05.04.2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 531 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с условиями государственного или муниципального контракта поставка товаров осуществляется непосредственно государственному или муниципальному заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю), отношения сторон по исполнению государственного или муниципального контракта регулируются правилами, предусмотренными статьями 506 - 522 ГК РФ.

В соответствии со статьей 526 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ, обязательства по договору должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и односторонне изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу пункта 1 статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Статьей 368 ГК РФ предусмотрено, что по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Статьей 375.1 ГК РФ установлено, что бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным.

Из пункта 1 статьи 15 ГК РФ следует, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Для взыскания понесенных убытков истец должен представить доказательства, подтверждающие:

- нарушение ответчиком принятых на себя обязательств;

- причинную связь между понесенными убытками и неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств;

- размер убытков, возникших у истца в связи с нарушением ответчиком своих обязательств.

В соответствии со статьей 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса. Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом.

Пунктом 5 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" предусмотрено, что по смыслу статей 15 и 393 ГК РФ, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками.

Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 ГК РФ).

При установлении причинной связи между нарушением обязательства и убытками необходимо учитывать, в частности, то, к каким последствиям в обычных условиях гражданского оборота могло привести подобное нарушение. Если возникновение убытков, возмещения которых требует кредитор, является обычным последствием допущенного должником нарушения обязательства, то наличие причинной связи между нарушением и доказанными кредитором убытками предполагается.

Как следует из материалов дела, неустойка, которая списана с истца за счет банковской гарантии, начислена истцу (поставщику) ответчиком (заказчиком) за нарушение срока поставки товара по контракту. 

Так согласно пункту 5.1. контракта, срок поставки товара в течение 100 дней с момента заключения контракта (с учетом сроков приемки в соответствии с разделом 6 контракта, а так же сроков оказания услуг в соответствии с разделом 7 контракта), то есть 13.11.2019.

Фактически товар поставлен 05.12.2019г., что подтверждается соответствующим актом. 

Размер неустойки за нарушение срока поставки товара составил  240 645 руб. 61 коп. за период с 14.11.2019г. по 04.12.2019г.

Ссылаясь на отсутствие вины в просрочке исполнения обязательств, истец обратился с настоящим иском.

Пунктом 9 статьи 34 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

В силу пункта 3 статьи 405  Гражданского кодекса Российской Федерации  должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Пунктом 1 статьи 406 Гражданского кодекса Российской федерации установлено, что кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

В соответствии с пунктом 3.3.2 контракта заказчик обязан обеспечить условия для оказания поставщиком услуг по сборке, установке, монтажу и вводу в эксплуатацию оборудования, в том числе подготовку помещения или места эксплуатации, в соответствии с требованиями технической и (или) эксплуатационной документации производителя (изготовителя) оборудования, с учетом класса электробезопасности и иных требований безопасности в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Частью 4 статьи 38 Федерального закона от 21.11. 2011г. №323-Ф3 «Об основах охраны здоровья граждан», установлено: «производитель (изготовитель) медицинского изделия разрабатывает техническую и (или) эксплуатационную документацию, в соответствии с которой осуществляются производство, изготовление, хранение, транспортировка, монтаж, наладка, применение, эксплуатация, в том числе техническое обслуживание, а также ремонт, утилизация или уничтожение медицинского изделия».

В соответствие с Федеральными нормами и правилами в области использования атомной энергии «Общие положения обеспечения безопасности радиационных источников» НП-038-16 выгрузка всех ЗРИ должна проводиться в соответствие с проектной и (или) технической (эксплуатационной) документацией на РИ:

-        Использование РИ только по назначения, определенному в проектной, и (или) в соответствии с требованиями технической (эксплуатационной) документацией на РИ (п. 15);

-        организации, эксплуатирующая РИ должна обеспечивать безопасную эксплуатацию РИ в соответствии с проектной и (или) технической (эксплуатационной) документацией на РИ, а также программой обеспечения качества, разработанной в соответствии с федеральными нормами и правилами в области использования атомной энергии (п. 18);

-        выгрузка всех закрытых радиоактивных источников должна проводиться в соответствии с проектной и(или) технической (эксплуатационной) документацией РИ.

В соответствии с п.3.4.12 постановления Главного государственного санитарного врача РФ от 26 апреля 2010 года Об утверждении СП 2.6.1.2612-10 «Основные санитарные правила обеспечения радиационной безопасности (ОСПОРБ -99/2010) при проведении работ с источниками излучения не допускается выполнение операций не предусмотренных инструкциями по эксплуатации, если эти действия не направлены на принятие экстренных мер по предотвращению аварий и других обстоятельств, угрожающих здоровью работающих.

Согласно технической и эксплуатационной документации производителя двух ГТА -Eckert& Ziegler BEBIG GmbH управление работой облучательного блока обоих ГТА производится через управляющий компьютер, находящийся в смежном от каньона помещении через управляющую магистраль, соединяющую компьютер с облучательным блоком, проложенную в кабельном канале (Пункт 2.2 Руководства пользователя Multisource HDR). Монтаж и ввод в эксплуатацию аппарата гамма-терапевтического контактного облучения SagiNova подразумевает прокладку кабелей, составляющих управляющую магистраль в кабельном канале (Раздел 3. Руководства по подготовке и монтажу ГТА SagiNova). На момент даты исполнения государственного контракта данный кабельный канал был занят кабелями управляющей магистрали аппарата Multisource HDR, который был заряжен закрытым радионуклидным источником Со-60. Демонтаж управляющей магистрали Multisource HDR неизбежно привел бы к потере управления облучательным блоком Multisource HDR. Все вышеописанные действия привели бы к тому, что выгрузка радионуклидного источника Со-60 из облучательного блока Multisource HDR тем методом, который прописан производителем оборудования в технической документации на аппарат, а именно дистанционным способом с использованием контейнера типа TV Т-110 стала бы невозможной (нарушение пункта 3.7.5 ОСПОРБ 99/2010) (Пункты 4.6.1.2, 4.6.2.2 Руководства пользователя Multisource Н1Ж). Указанные обстоятельства очевидно могли привести к радиационной аварии. Данные выводы подтверждены и в информационном письме производителя исх. №б/н от 28.01.2021г.

Таким образом, с точки зрения норм радиационной безопасности, а также требований технической (эксплуатационной) документации производителя обоих ГТА, поскольку обстоятельства осуществления государственного контракта не связаны с принятием экстренных мер предотвращению аварий и других обстоятельств, угрожающих здоровью людей, зарядка и перезарядка данных ГТА не могла быть проведена в произвольной последовательности, так как указанные действия могли повлечь за собой возможность возникновения радиационных угроз для окружающей среды и людей. Осуществление монтажа и ввода в эксплуатацию аппарата гамма-терапевтического контактного облучения SagiNova возможно было только при предварительной разрядке и демонтаже аппарата Multisource HDR, установленного в том же помещении и не предназначенного к дальнейшей эксплуатации.

В связи с чем ссылка ответчика на письма Хабаровского отдела надзора за радиационной безопасностью, учетом и контролем ядерных материалов, радиоактивных веществ, радиоактивных отходов и их физической защитой № 16-29/275 от 26.03.2020 г. и № 26/2571 от 27.01.2021г. судом отклоняется, как не имеющими правового значения для  рассмотрения настоящего спора.

Фак невозможности монтажа нового оборудования в подготовленном помещении до момента разрядки и демонтажа старого оборудования подтверждается материалами дела, а именно, актом выполненных работ от 19.09.2019, а так же обращением заказчика к поставщику с просьбой провести разрядку и демонтировать старые гамма-терапевтические аппараты (исх. № 1480 от 09.10.2019).

Учитывая, что фактически оборудование было доставлено заказчику 18.11.2019г., а старое оборудование было демонтировано и разряжено заказчиком 02.12.2019г., в период с 19.11.2019г. по 02.12.2019г. поставщик не может считаться просрочившим в исполнении обязательства по поставке оборудования в связи с невозможностью его монтажа в виду не подготовки места его эксплуатации заказчиком, в связи с чем, основания для начисления неустойки за указанный период отсутствовали.

На основании изложенного, суд пришел к выводу о том, что начисление неустойки ответчиком за период с 19.11.2019г. по 02.12.2019г., и как следствие, списание ее в счет банковской гарантии, осуществлено с нарушением закона, прав и законных интересов истца, является необоснованным, и влечет обязанность ответчика возместить истцу убытки в порядке статьей 15 и 375.1 ГК РФ, в размере, равном 160 063 руб. 05 коп. исходя из размера неустойки  за 7 дней просрочки

При таких обстоятельствах, в удовлетворении иска в части обязания ответчика исключить сведения на сайте zakupki.gov.ru о недобросовестности поставщика по договору №257/2019 от 05.08.2019г. в части информации о просрочке исполнения поставщиком обязательств, следует отказать. 

На основании изложенного, с учетом частичного удовлетворения исковых требований, судебные расходы в виде уплаченной госпошлины в сумме 14 013 руб. 00 коп. в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат возмещению пропорционально удовлетворенным требованиям с ответчика в сумме 5 197 руб. 00 коп. Излишне уплаченная госпошлина в сумме 200 руб. 00 коп. подлежит возврату истцу из федерального бюджета в силу статьи 3233.40 Налогового кодекса Российской Федерации. 

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

 

Р Е Ш И Л:

Иск удовлетворить частично.

Взыскать с Краевого государственного бюджетного учреждения здравоохранения «Краевой клинический цент онкологии» министерства здравоохранения Хабаровского края в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Бебиг» убытки в размере 171 496 руб. 12 коп.

В удовлетворении остальной части иска отказать

Взыскать с Краевого государственного бюджетного учреждения здравоохранения «Краевой клинический цент онкологии» министерства здравоохранения Хабаровского края в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Бебиг» судебные расходы в виде уплаченной госпошлины в сумме 5 568 руб. 00 коп.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «Бебиг» из федерального бюджета уплаченную госпошлину в сумме 200 руб. 00 коп.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.  

 

Судья                                                                                          В.Н. Трещева