РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-218920/22-47-1632

г. Москва

27 июня 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 08 июня 2023года

Полный текст решения изготовлен 27 июня 2023 года

Арбитражный суд в составе судьи Эльдеева А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) Общества с ограниченной ответственностью "МЕГОГО" (115114, 

<

...>, этаж 9, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 04.06.2012, ИНН: 

<

***>) к ответчику Акционерному обществу "АЛЬТАГЕН" (121165, 

<

...>, эт/пом/ком подвал/X/16, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.04.2008, ИНН: 

<

***>) о взыскании задолженности, 

По встречному иску о расторжении договора и взыскании убытков, 

при участии представителей: согласно протоколу

УСТАНОВИЛ:

ООО «МЕГОГО» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО «АЛЬТАГЕН» о взыскании по Договору от 01.08.2017 №136 о предоставлении услуг, в том числе

1 496 943, 92 руб. основного долга за оказанные услуги за период январь и февраль месяцы 2022г., 

151 142, 36 руб. неустойки за просрочку платежа за общий период с 16.02.2022 по 07.10.2022,

с учетом письменного уточнения.

Определением суда от 16.02.2023 принят встречный иск АО «АЛЬТАГЕН» к ООО «МЕГОГО» 

- о расторжении договора от 01.08.2017№136 о предоставлении услуг, заключенного между АО «АЛЬТАГЕН» и ООО «МЕГОГО»;

- о взыскании 4 357 395, 13 руб. убытков (с учетом письменного уточнения),

для его рассмотрения совместно с первоначальным иском. 

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в иске обстоятельствам с учетом письменного уточнения; по встречному иску возразил по изложенным в письменном отзыве на встречный иск доводам.

Ответчик по иску возразил по изложенным в письменном отзыве доводам; встречный иск поддержал в полном объеме по изложенным во встречном иске обстоятельствам.

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

Между ООО «МЕГОГО» (Истец, Исполнитель, Компания) и АО «АЛЬТАГЕН» (Ответчик, Заказчик, Партнер) заключен Договор от 01.08.2017 №136 о предоставлении услуг, в соответствии с п. 2.1. которого Истец (Компания) предоставляет Ответчику (Партнер) услуги по обеспечению Пользователям Партнера доступа к просмотру Продукта, а Партнер в свою очередь обязуется оплатить Компании предоставление таких услуг.

В соответствии с разделом 4 Договора:

4.1. В соответствии с предметом настоящего Договора, Партнер выплачивает Компании вознаграждение в размере, предусмотренном в соответствующем Приложении к Договору.

4.2. В срок до 10 числа месяца, следующего за Отчетным периодом, Партнер представляет Компании в электронном виде скан-копию Отчетов о предоставлении Пользователям доступа к просмотру Продукта (далее - «Отчеты») по форме, согласованной Сторонами в соответствующем Приложении к Договору. В тот же срок Партнер направляет вышеуказанные документы Компании по почтовому адресу, указанному в Договоре.

4.3. В течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения Отчетов, Компания, при отсутствии замечаний к ним, предоставляет Партнеру Акт оказанных услуг, счет-фактуру и счет на оплату вознаграждения Компании. В тот же срок Компания направляет вышеуказанные документы Партнеру на бумажном носителе с подписью и печатью уполномоченного лица.

4.4. В течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения документов, указанных в п. 4.3., Партнер, при отсутствии замечаний к ним, утверждает их и предоставляет Компании путем направления на электронную почту с одновременным направлением на бумажном носителе с подписью и печатью уполномоченного лица.

4.5. В случае наличия у Партнера замечаний к документам, указанным в п. 4.3., Партнер направляет Компании отказ от утверждения и подписания Акта оказанных услуг с соответствующими замечаниями.

4.6. Партнер перечисляет на текущий счет Компании вознаграждение в течение 5 (пяти) рабочих дней от даты получения счета от Компании.

Дополнительным соглашением №6 от 01.12.2020 к Договору сторонами согласованы размер вознаграждения Компании и форма Отчета о предоставлении Пользователям доступа для просмотра Контента.

Истцом оказаны услуги за январь 2022 года:

- на сумму 14 479 руб. 70 коп., что подтверждается отчетом от 31.01.2022, актом №20 от 31.01.2022, подписанными сторонами, счетом-фактурой №21 от 31.01.2022;

- на сумму 734 019 руб. 03 коп., что подтверждается отчетом от 31.12.2022, актом №21 от 31.01.2022, подписанными сторонами, счетом-фактурой №22 от 31.01.2022.

Счета №22 и №23 от 31.01.2022 на сумму 14 479, 70 руб. и 734 019, 03 руб. направлены в адрес Ответчика вместе с документами, подтверждающими оказание услуг. Документы получены Ответчиком 09.02.2022, но услуги не оплачены.

Истцом оказаны услуги за февраль 2022 года:

- на сумму 748 536 руб. 36 коп., что подтверждается отчетом от 28.02.2022, актом №352 от 28.02.2022, счетом-фактурой №514 от 28.02.2022.

- на сумму 14 388 руб. 53 коп., что подтверждается отчетом от 28.02.2022, актом №353 от 28.02.2022, счетом-фактурой №515 от 28.02.2022.

Счета №263 и №264 от 28.02.2022 на сумму 748 536, 36 руб. и 14 388, 53 руб. направлены в адрес Ответчика вместе с документами, подтверждающими оказание услуг. Документы получены Ответчиком 28.03.2022, но услуги не оплачены.

Согласно п.6.8 Договора, в случае нарушения Партнером срока выплаты вознаграждения, Компания имеет право требовать от Партнера выплаты пени в размере 1% (одного процента) от суммы, которую следует перечислить Компании в соответствии с условиями настоящего Договора, за каждый календарный день просрочки, но не более 10% от суммы долга.

Письменная претензия об оплате задолженности Ответчиком не исполнена.

Согласно уточненному расчету истца, задолженность ответчика составила

1 496 943, 92 руб. основного долга за оказанные услуги за период январь и февраль месяцы 2022г., 

151 142, 36 руб. неустойки за просрочку платежа за общий период с 16.02.2022 по 07.10.2022.

 

В связи с неоплатой ответчиком истцу задолженности за оказанные услуги в полном объеме в установленные сроки истцом заявлены исковые требования.

В соответствии с п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии с п. 1 ст. 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

На основании ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с п.1 ст.330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Ответчик в нарушение ст.65 АПК РФ не представил доказательств оплаты задолженности в полном объеме в установленные сроки и на дату рассмотрения спора.

Доводы Ответчика в обоснование возражений по иску о том, что с марта 2022г. Истец прекратил оказание услуг по договору не являются основаниями для освобождения ответчика от обязанности оплатить ранее оказанные услуги за январь и февраль 2022г.

 

В обоснование встречного иска АО «АЛЬТАГЕН» ссылается на следующие обстоятельства.

Между ООО «МЕГОГО» (Исполнитель, Компания) и АО «АЛЬТАГЕН» (Заказчик, Партнер) заключен Договор от 01.08.2017 №136 о предоставлении услуг, в соответствии с п. 2.1. которого Истец (Компания) предоставляет Ответчику (Партнер) услуги по обеспечению Пользователям Партнера доступа к просмотру Продукта, а Партнер в свою очередь обязуется оплатить Компании предоставление таких услуг.

Компания обязуется предоставить Партнеру услуги, указанные в п. 2.1. Договора (п. 3.2.1.)

Компания вправе приостановить работу Сервиса megogo.ru (в терминологии Договора) в течении срока действия Договора, уведомив Партнера о сроках и причинах соответствующего приостановления (п. 3.1.1.).

Сообщения по Договору должны совершаться в письменной форме, подписываться уполномоченными представителями Сторон и направляться по указанным в Договоре адресам. Стороны имеют право вести переписку и пересылать документы, которые имеют отношение к Договору, а также те, которые являются его неотъемлемой частью, в частности, с помощью электронной почты, при условии незамедлительного последующего предоставления оригиналов. Если в Договоре прямо не предусмотрено иное, скан-копии документов будут иметь силу оригинала до их замены на оригинал (п. 12.12).

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по Договору, Сторона, допустившая нарушение, несет ответственность, предусмотренную настоящим Договором и действующим законодательством, применимым к Договору (п. 6.1).

При заключении Договора Стороны гарантировали друг другу, в том числе:

- на момент заключения Договора не связаны какими-либо обязательствами с третьими лицами, способными тем или иным образом помешать полному или частичному осуществлению всех положений Договора (п. 5.2.);

- имущественные права интеллектуальной собственности на использование Сервиса megogo.ru принадлежат ООО «МЕГОГО» или находятся у неё в распоряжении (п. 5.5.).

04.04.2022 АО «АЛЬТАГЕН» письмом исх. № 36 уведомило ООО «МЕГОГО» о том, что с 01.03.2022 Компания прекращает оказание услуг.

При этом, со стороны Компании в адрес АО «АЛЬТАГЕН» сообщений и уведомлений о расторжении Договора или о приостановке оказания услуг (в порядке п. 3.1.1) должным образом не поступало.

22.04.2022 ООО «МЕГОГО» в ответ на указанное уведомление представило письмо (исх. № 1117/1), в котором ссылается, что с 01.03.2022 сервис megogo.ru прекратил свое функционирование из-за того, что правообладатель словесного товарного знака «MEGOGO» отозвало соответствующее право на использование товарного знака в лице ООО «МЕГОГО» на территории Российской Федерации.

Указанное утверждение противоречит гарантиям, данным ООО «МЕГОГО» в Договоре, а именно п. 5.2. и п. 5.5. Договора.

На 16.01.2023 263 абонента АО «АЛЬТАГЕН», из подключенных к Сервису Megogo, прекратили оплату услуг и/или расторгли договор на оказание услуг связи.

На основании проведенного анкетирования в качестве причины для расторжения договора и отказа в продолжении оплаты за услуги указывают прекращение работы сервиса, предоставляемого ООО «МЕГОГО», который являлся составной частью услуг АО «АЛЬТАГЕН».

На дату составления встречного искового заявления количество абонентов, отказавшихся от услуг АО «АЛЬТАГЕН» в результате ненадлежащего исполнения обязательств ООО «МЕГОГО» составило 263.

Убытки АО «АЛЬТАГЕН» в результате действий ООО «МЕГОГО» в результате одностороннего прекращения оказания услуг составили 4 357 395, 13 руб. 

Согласно п.10.6.3. Договора договор может быть расторгнут по решению суда.

Указанные обстоятельства и выводы истца явились основаниями для обращения с настоящим встречным иском в суд. 

В соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Изложенные выше обстоятельства подтверждают существенное нарушение Исполнителем обязательств по спорному договору.

В соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ расторжение договора возможны по соглашению сторон или по решению суда.

В соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ договор может быть расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной.

Учитывая изложенное Договор от 01.08.2017 №136 о предоставлении услуг подлежит расторжению.

Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 15 ГК РФ, согласно которым лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. 

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). 

Для наступления ответственности, установленной правилами названной статьи, необходимо наличие состава (совокупности условий) правонарушения, включающего: факт нарушения другим лицом возложенных на него обязанностей (совершения незаконных действий или бездействия), наличие причинно-следственной связи между допущенным нарушением и возникшими у заявителя убытками, а также размер убытков. 

То есть для взыскания убытков лицо, требующее возмещения причиненных ему убытков, должно доказать весь указанный фактический состав. 

Отсутствие хотя бы одного из условий ответственности не влечет удовлетворение иска. 

Согласно п. 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" при взыскании упущенной выгоды истец должен доказать, что им были предприняты необходимые меры для получения выгоды и сделаны необходимые для этой цели приготовления, то есть доказать, что допущенное ответчиком нарушение обязательства явилось единственным препятствием, не позволившим ему получить упущенную выгоду. 

Правовое значение имеет реальность таких приготовлений и отсутствие объективных препятствий для получения выгоды при реализации приготовлений при обычных условиях гражданского оборота. 

Расчет убытков:

Количество абонентов - 263 чел.

Стоимость одного абонента АО «АЛЬТАГЕН»

(1) по данным ПАО «Ростелеком» (2018): — 1 050 000 000,00 (стоимость) — 59 000 (количество абонентов)

1 050 000 000 / 59 000 = 17 796,6

(2) по данным ООО «СИТИТЕЛЕКОМ» (2022): — 1 000 000 000,00 (стоимость) — 69 000 (количество абонентов)

1 000 000 000 / 69 000 = 14 492,7

Средняя: 16 144,65 = (17 796,6 + 14 492,7)/2

ИТОГО: 4 246 042,95 = 16 144,65 х 263

Дополнительно:

(1) Расходы на СМС информирование - 30 655,85 руб.

(2) Расходы на колл-центр - 80 696,33 руб.

4 246 042,95 + 30 655,85 + 80 696,33

ИТОГО: 4 357 395, 13 руб.

Для определения стоимости одного абонента АО «АЛЬТАГЕН», взяты в том, числе данные из Соглашения о намерениях от 11.07.2019 между ПАО «Ростелеком» и ФИО2, ФИО3

Так, в пункте 1.3. Соглашения, содержатся цена, условия оплаты и основные параметры, которые определяют цену.

В пункте 1.3. Соглашения указана цена сделки и основные параметры, которые определяют цену сделки:

а. Выручка за 2018 год,

б. EBITDA (Earnings before interest, taxes, depreciation and amortization - это прибыль компании до вычета процентов, налогов, износа и амортизации),

в. Количество абонентов.

Именно количество абонентов формирует выручку предприятия, поэтому обоснованно рассчитывать Стоимость абонента как цену, предложенную в рамках Соглашения, разделённую на количество абонентов.

Количество абонентов указано в пункте 1.3. Соглашения в абз. «Основные допущения»: на 31.12.2018 - 59 000 абонентов.

АО «АЛЬТАГЕН» представлен Отчёты о динамике абонентов в 2018, 2019 и 2022 годах.

В контексте рассматриваемого спора, к вниманию принимается группа «Интернет». Исследуя данные за 2022 год: учтены действующие («живые») абоненты на конец каждого месяца и прослеживается повышение показателей оттока в Июне и Июле, вследствие ухода с рынка сервиса MEGOGO, т.е. количественные показатели отключившихся в Марте пользователей, проявились через 3 месяца (срок франшизы): у ряда пользователей были положительные балансы на месяц вперёд и в блокировку они отнесены в апреле, а в отток для целей отчёта в Июле.

Учитывая изложенное, суд считает установленными и доказанными факт причинения истцу вреда, вину исполнителя в его причинении, выразившуюся в неисполнении спорного договора, а также причинно-следственную связь между неправомерными действиями исполнителя и причинением заказчику вреда.

Доводы ООО «МЕГОГО» в обоснование возражений по встречному иску отклоняются судом по следующим основаниям.

Материалами дела подтверждается факт существенного нарушения Исполнителем условий спорного договора, что является основанием для расторжения договора; доказательств расторжения договора по соглашению сторон в материалы дела не представлено. Также материалами дела подтверждается наличие совокупности обстоятельств для наступления ответственности исполнителя в размере заявленных убытков; доводы противоречат изложенным выше выводам суда на основании соответствующих норм права.

Таким образом, исковые требования как по первоначальному, так и по встречному искам обоснованы, правомерны, документально подтверждены и подлежат удовлетворению в полном объеме.

Расходы по госпошлине подлежат распределению в порядке ст. 110 АПК РФ.

В соответствии с абзацем вторым части 5 статьи 170 АПК РФ, при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

На основании ст.ст. 10, 15, 309, 310, 330, 450, 452, 779, 781 ГК РФ, руководствуясь ст.ст. 49, 64, 65, 81, 104, 110, 123, 124, 150, 167-171 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

Первоначальный иск удовлетворить. 

Взыскать с Акционерного общества "АЛЬТАГЕН" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "МЕГОГО" задолженность в размере 1 496 943, 92 руб., неустойку в размере 151 142, 36 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 29 466 руб. 

Встречный иск удовлетворить. 

Расторгнуть договор о предоставлении услуг № 136 от 01.08.2017, заключенный между АО «АЛЬТАГЕН» и ООО «МЕГОГО». 

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "МЕГОГО" в пользу Акционерного общества "АЛЬТАГЕН" убытки в размере 4 357 395, 13 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 44 589 руб. 

Произвести взаимозачет первоначальных и встречных требований. 

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "МЕГОГО" в пользу Акционерного общества "АЛЬТАГЕН" денежные средства в размере 2 709 308, 87 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 15 123 руб. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                 А.А. Эльдеев