Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-15990/2017

г. Хабаровск

31 января 2018 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 22.01.2018 г.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе

судьи О.П. Медведевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрел в заседании суда дело по иску ФИО2

     к Обществу с ограниченной ответственностью «Энергосервис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 681018, 

<

...>)

     о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников 

3-и лица: Инспекция Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска, Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району города Владивостока, ФИО3, ФИО4

при участии:

При участии в судебном заседании:

от истца – ФИО5  по доверенности от 16.06.2017.

 

ФИО2 обратился в арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением  к  Обществу с ограниченной ответственностью «Энергосервис» о признании недействительным решение внеочередного общего собрания участников ООО «Энергосервис», оформленное протоколом от 28.09.2017 №20. 

 

Определением от 13.10.2017 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Инспекция Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району города Хабаровска, Инспекция Федеральной налоговой службы по Ленинскому району города Владивостока, ФИО3, ФИО4.

 

  В судебном заседании истец поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в иске, указывая на нарушение ответчиком порядка созыва и проведения общего  собрания участников общества.

   Ответчик и остальные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, уведомлены надлежащим образом.

В соответствии  со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие не явившихся лиц.

Рассмотрев материалы дела, заслушав доводы представителя истца, суд

УСТАНОВИЛ:

ООО «Энергосервис» зарегистрировано как юридическое лицо Инспекцией Федеральной налоговой службы по городу Комсомольску-на-Амуре Хабаровского края 05.03.2011  за основным государственным регистрационным номером 

<

***>.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 11.10.2017, участниками общества являются: ФИО3 с долей в размере 75 процентов в уставном капитале общества,  ФИО2 с долей в размере 25 процентов в уставном капитале общества.

Согласно протоколу № 20 от 28.09.2017, в указанную дату состоялось внеочередное общее собрание участников ООО «Энергосервис» со следующей повесткой: избрание председателя и секретаря внеочередного общего собрания учредителей, прекращение полномочий исполняющего обязанности директора  общества ФИО6 и расторжении с ним трудового договора 28.09.2017, избрание на должность директора общества ФИО4 с 28.09.2017, о выборе способа подтверждения принятия решения общим собранием учредителей и состава учредителей, присутствующих при его принятии.

Как следует из протокола № 20 от 28.09.2017, в указанном собрании принимал участие только участник общества ФИО3 в лице представителя ФИО7. 

По итогам собрания приняты решения: об избрании председателем и секретарем внеочередного общего собрания участников общества ФИО7, о прекращении полномочий исполняющего обязанности директора общества ФИО6 и расторжении с ним трудового договора 28.09.2017, об  избрании на должность директора ООО «Энергосервис» ФИО4, определить в качестве способа подтверждения принятия решения общим собранием учредителей и состава учредителей, присутствующих при его принятии – нотариальное удостоверение подписания протокола присутствующими на собрании участниками общества, решения, принятые учредителями общества являются добровольными и принятыми в соответствии с требованиями действующего законодательства. 

Принятие внеочередным общим собранием участников ООО «Энергосервис» перечисленных решений и состав участников удостоверен нотариально, что подтверждается свидетельством от 28.09.2017 №25АА2207849. 

На основании протокола № 20 от 28.09.2017 в ЕГРЮЛ 06.10.2017 внесена запись (ГРН 2172724556552) о ФИО4 как о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени общества. 

 О проведении внеочередного общего собрания участников общества 28.09.2017 ФИО2 не извещался, в собрании участия не принимал.

Полагая, что внеочередное общее собрание участников общества было проведено с существенными нарушениями установленного законом порядка, участник общества ФИО2  обратился в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ) участники общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном данным Законом и учредительными документами общества с ограниченной ответственностью.

Согласно пункту 1 статьи 32 Закона № 14-ФЗ высшим органом общества является общее собрание участников общества. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Статьей 33  Закона № 14-ФЗ и положениями пункта 10.2.4 Устава ООО «Энергосервис» (в редакции от 14.11.2016), принятие решения об избрании единоличного исполнительного  органа общества и досрочное прекращение его полномочий отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества.

 В соответствии со статьей 36 Закона № 14-ФЗ орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

 В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества.

Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества.

 

 Уставом общества могут быть предусмотрены более короткие сроки, чем указанные в настоящей статье.

 В случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

Согласно пунктам 10.10, 10.11.1 Устава ООО «Энергосервис» (в редакции от 14.11.2016), уведомление о проведении общего собрания участников направляется участникам путем рассылки заказным письмом;  срок направления уведомления каждому участнику общества о созыве общества собрания участников – не позднее, чем за 25 дней до его проведения.

Согласно пунктам 7, 8 статьи 37 Закона №14-ФЗ, общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.

 Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.

Возражая против заявленных требований, ООО «Энергосервис» в отзыве и ранее в судебных заседаниях указывало на то, что созыв собрания и решения принимались в соответствии с Уставом в новой редакции 2017 года, согласно пункту 10.22 которого решения по вопросам указанных в подпункте 2 пункта 10.2 Устава, в том числе об образовании единоличного исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, а также решение о внесении вкладов  участниками в имущество  общества пропорционально их долям, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества. 

На общем собрании за принятые решения проголосовал участник ФИО3, обладающий 75% доли в уставном капитале, что составило 75% голосов от общего количества участников общества. Присутствие или отсутствие ФИО2, а также его голосование не могло повлиять на результаты голосования собрания, в связи с чем, права и интересы  истца не нарушены.

Пунктом 10.7 Устава в новой редакции установлено, что внеочередное общее собрание участников общества созывается единоличным исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Единоличный исполнительный орган общества обязан в течение 1 дня с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или в случаях, предусмотренных законом, об отказе в его проведении.

В случае принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества, указанное общее собрание должно быть проведено не позднее 17 дней со дня получения требования о его проведении. 

В случае если в течение 1 дня со дня получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества не принято решение о его проведении или принято решение об отказе в его проведении по непредусмотренным в законе основаниям, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.

Уведомлением от 14.09.2017 участник общества ФИО3 потребовал у директора общества ФИО6 созвать внеочередное общее собрание участников общества по вопросу смены директора, которое ФИО6 оставил без рассмотрения. Через день ФИО3 самостоятельно инициировал проведение внеочередного общего собрания и 16.09.2017 направил уведомление ФИО2

Пунктом 10.11.1 Устава в новой редакции установлен срок направления уведомления о созыве общего собрания участников – не позднее, чем за 9 дней до его проведения. 

Таким образом, ФИО3 уведомление направлено ФИО2  за 12 дней до проведения собрания.  Однако, истец  не воспользовался правом присутствовать на общем собрании участников общества и принимать участие в обсуждении вопросов, несмотря на то, что был уведомлен.

На приведенные доводы ответчика истец возражал, пояснил, что уведомление о проведении общего собрания 28.09.2017 им было получено 14.11.2017 на почтовом отделении 681008. В уведомлении указан только один вопрос об избрании директора общества, а в протоколе №20 рассматривалось 4 вопроса,  от имени ФИО3 уведомление ни кем не подписано, в нарушение требований пункта 10.11.1 Устава в редакции 2016 года уведомление направлено за 12 дней до проведения собрания.

 Также указал на то, что решение внеочередного общего собрания участников общества, оформленное протоколом от 31.03.2017 №18, о принятии Устава в новой редакции 2017 года решением Арбитражного суда Хабаровского края от 06.10.2017 по делу №А73-11071/2017 признано недействительным.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда (резолютивная часть от 18.01.2018) решение  от 06.10.2017 по делу №А73-11071/2017 оставлено без изменения.

Пунктом 1 статьи 43 Закона № 14-ФЗ установлено, что решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

В соответствии с пунктом 5 статьи 36 Закона № 14-ФЗ и разъяснениями, содержащимися в пункте 22 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), то следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества.

Нарушение порядка созыва и проведения внеочередного собрания участников общества и проведение собрания в отсутствие истца является существенным нарушением, противоречащим положениям пункта 1 статьи 32 Закона № 14-ФЗ, поскольку препятствует участнику общества в реализации его прав на участие в работе общего собрания и в принятии решений, а также непосредственно влияет на объем полномочий органов управления обществом. Кроме того, нарушение указанных прав участника общества приводит к существенным неблагоприятным последствиям для участника общества - ограничению его права на осуществление контроля за деятельностью общества, а также может привести к причинению ему убытков.

Поскольку Устав в новой редакции, в соответствии с которой созывалось и проводилось собрание, решением суда по делу №А73-11071/2017, имеющим в силу статьи 69 АПК РФ преюдициальное значение при рассмотрении настоящего дела, признан недействительным, истец о проведении собрания своевременно не был уведомлен, в связи  чем, участия в собрании не принимал,  поэтому доводы истца о нарушении ответчиком порядка созыва и проведения внеочередного общего собрания ООО «Энергосервис» от 28.09.2017 являются обоснованными. 

Кроме того, ответчиком в нарушение статьи 37 Закона №14-ФЗ была изменена повестка дня.

Таким образом, суд приходит к выводу, что заявленное требование истца о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества, оформленное протоколом от 28.09.2017  №20  подлежит удовлетворению.

Расходы по госпошлине распределяются в порядке статьи 110 АПК РФ.

Государственная пошлина в сумме 3000 руб., излишне уплаченная по чек-ордеру от 11.10.2017 за рассмотрение заявления о принятии обеспечительных мер, подлежит возврату ФИО2 из федерального бюджета на основании пункта 1 статьи 333.40 НК РФ.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Исковые требования удовлетворить.     

Признать недействительным решение внеочередного общего  собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Энергосервис», оформленное  протоколом от 28.09.2017 №20.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «Энергосервис» в пользу ФИО2 расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6 000 руб.

 

Возвратить ФИО2 из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3000 руб., излишне уплаченную по чек-ордеру от 11.10.2017 за рассмотрение заявления о принятии обеспечительных мер.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                            О.П. Медведева