ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №  А46-21597/2021

18 мая 2022 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 12 мая 2022 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 18 мая 2022 года

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Рыжиков О.Ю.

судей Лотова А.Н., Шиндлер Н.А., 

при ведении протокола судебного заседания: секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2395/2022) индивидуального предпринимателя ФИО2 на решение Арбитражного суда Омской области от 28.01.2022 по делу № А46-21597/2021 (судья Пермяков В.В.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ОГРНИП 305550301300511, ИНН 

<

***>) к Администрации Центрального административного округа города Омска (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 644007, 

<

...>) о признании недействительным Распоряжения главы администрации Центрального административного округа города Омска от 16.11.2021 № 2034 в части, касающейся подпункта 2 пункта 1 указанного Распоряжения.

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее - ИП ФИО2, предприниматель, заявитель) обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Администрации Центрального административного округа г. Омска (далее - администрация Центрального АО г. Омска, Администрация, заинтересованное лицо) о признании недействительным Распоряжения главы администрации Центрального АО г. Омска от 16.11.2021 № 2034 «О выносе самовольно размещенного движимого имущества» в части, касающейся подпункта 2 пункта 1 указанного Распоряжения.

Решением Арбитражного суда Омской области от 28.01.2022 по делу № А46-21597/2021 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП ФИО2 обратилась в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель, ссылаясь на положения части 2 статьи 621 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) указал на то, что уведомлений об истечении срока действий договора  на размещение нестационарного торгового объекта (далее - НТО) от 14.01.2016 №Д-218/2016 от Администрации Центрального АО г. Омска не поступало, в связи с чем предприниматель продолжила работать на арендованном месте, а договор от 14.01.2016 №Д-218/2016 считается продленным на тех же условиях на неопределенный срок. Предприниматель не была уведомлена о проверке и не ознакомлена с актом проверки. 

Администрацией Центрального АО г. Омска представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором заинтересованное лицо не согласилось с доводами подателя апелляционной жалобы.

Стороны, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили.

На основании части 1 статьи 266, статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, установил следующие обстоятельства.

ИП ФИО2 является владельцем НТО, расположенного относительно ориентира: 5-ти этажного жилого дома с административными помещениями, расположенного по адресу: г. Омск, Центральный АО 

<

...>.

Между Администрацией (уполномоченный орган) и ИП ФИО2 (владелец) заключён договор от 14.01.2016 № Д-218/2016 на размещение указанного НТО согласно схеме размещения НТО на территории Центрального административного округа г. Омска (далее – договор).

Согласно пунктам 1.1 - 1.5 договора уполномоченный орган предоставляет, а владелец принимает сроком на 5 лет место для размещения НТО, площадью 30 кв. м, в соответствии с паспортом НТО. Тип торгового объекта: павильон. Местоположение НТО: установлено относительно ориентира: 5-ти этажного жилого дома с административными помещениями, расположенного по адресу: г. Омск, Центральный АО 

<

...>. Вид торговой деятельности: розничная торговля. Специализация НТО: продовольственные товары.

Пунктом 3.2.10 договора предусмотрена обязанность владельца по истечении срока действия настоящего договора, а также в случае его досрочного расторжения освободить место, привести его в состояние, пригодное для дальнейшей эксплуатации и передать в течение трех рабочих дней уполномоченному органу по акту приема-передачи.

Срок действия договор истек 14.01.2021.

26.01.2021 должностными лицами Администрации проведена проверка соблюдения порядка размещения НТО на территории Центрального административного округа города Омска в соответствии с Решением Омского городского Совета от 29.06.2011 № 423 «Об администрации Центрального административного округа города Омска». 

По результатам контрольных мероприятий Администрацией составлен акт № 53, в котором зафиксировано описание обследуемого НТО:

- Адресный ориентир: вблизи ул. Багратиона, д.4 на земельном участке, находящимся в муниципальной собственности, не определён. 

- Пользователем участка (собственником объекта) является ИП ФИО2 

-Характеристики объекта: павильон серого цвета, вывеска – «Горячее питание», общая площадь 15 кв.м.

- Место для размещения объекта в схеме размещения НТО: 142. 

- Действующие правоустанавливающие документы для размещения НТО отсутствуют. 

Кроме того, в акте от 26.01.2021 № 53 зафиксировано, что НТО размещен после истечения  14.01.2021 срока действия договора на размещение НТО № Д-218/16. 

Руководствуясь постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014   № 95-п «Об утверждении Положения о порядке выноса движимого имущества в городе Омске» 16.112021 Администрацией принято распоряжение № 2034 «О выносе самовольно размещённого движимого имущества» (далее – Распоряжение № 2034). 

Согласно Распоряжению № 2034 принадлежащий ИП ФИО2 НТО определен как самовольно размещённое движимое имущество (подпункт 2 пункта 1). 

 Пунктом 2 Распоряжения № 2034 установлен срок, в который должен быть добровольно вынесен и (или) демонтирован самовольно размещённый объект – до 27.11.2021

Пунктом 3 Распоряжения № 2034 предписано осуществить принудительный вынос и (или) демонтаж самовольно размещённого объекта в срок с 28.11.2021 по 07.01.2022. 

Полагая, что Распоряжение № 2034 в части, касающейся принудительного выноса НТО с вывеской «Горячее питание» по адресу: ул. Багратиона, 4, является незаконным и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности, ИП ФИО2 обратилась в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Принятое Арбитражным судом Омской области решение от 28.01.2022 является предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - схема размещения) в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», а также Правилами включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772.

Так, пунктом 6 статьи 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» определено, что нестационарным торговым объектом является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Особенности размещения нестационарных торговых объектов установлены статьей 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации».

В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»).

Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, предусматривающий, что размещение таких торговых объектов на территории города Омска производится в соответствии с утвержденной администрацией города Омска схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города, утвержден постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» (далее - Порядок).

В силу Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, утвержденного приведенным постановлением, этот правовой акт определяет процедуру размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации города Омска при разработке схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, порядок внесения в нее изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения.

Согласно пункту 3 Порядка размещение НТО на территории г. Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утвержденной Администрацией г. Омска схемой размещения НТО на территории г. Омска.

В соответствии с пунктом 7 Порядка НТО представляет собой торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение. Самовольно установленный НТО - это НТО, размещенный без соблюдения указанного постановления (пункт 10 поименованного выше Порядка).

В силу пункта 9 Постановления № 1812-п органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории г. Омска, являются Администрации административных округов г. Омска, которые в соответствии с пунктом 49 данного нормативного акта осуществляют контроль за соблюдением Постановления N 1812-п при размещении и эксплуатации НТО.

В соответствии с пунктом 50 Порядка при осуществлении контроля за соблюдением Постановления № 1812-п уполномоченный орган, в том числе выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки нестационарных торговых объектов; осуществляет вынос незаконно размещенных и самовольно установленных нестационарных торговых объектов в соответствии с положением о порядке выноса движимого имущества в городе Омске.

В соответствии с требованиями пункта 28 Постановления « 1812-п выявленные уполномоченными органами самовольно установленные нестационарные торговые объекты, а также незаконно размещенные нестационарные объекты подлежат выносу в соответствии с порядком выноса движимого имущества в городе Омске.

Срок размещения НТО с типом киоск, павильон, торговая галерея не может превышать 5 лет (пункт 45 Постановления № 1812-п).

Подпунктом 3 пункта 45 Постановления № 1812-п к числу обязательных условий договора на размещение нестационарного торгового объекта отнесен срок его действия, который в отношении киосков, павильонов, торговых галерей определен в 5 лет. Течение срока размещения нестационарного торгового объекта начинается с даты подписания акта приема-передачи места размещения нестационарного торгового объекта. С окончанием срока размещения нестационарного торгового объекта, установленного договором на размещение нестационарного торгового объекта, прекращается действие договора на размещение нестационарного торгового объекта.

Как следует из материалов дела, предприниматель владеет НТО, расположенным относительно ориентира: ориентира: 5-ти этажного жилого дома с административными помещениями, расположенного по адресу: г. Омск, Центральный АО 

<

...>.

Срок действия договора на размещение НТО от 14.01.2016 № Д-218/2016, заключенного между предпринимателем  и Администраций сроком на 5 лет, истек 14.01.2021.

Пунктом 3.2.10 договора предусмотрена обязанность владельца по истечении срока действия настоящего договора, а также в случае его досрочного расторжения освободить место, привести его в состояние, пригодное для дальнейшей эксплуатации и передать в течение трех рабочих дней уполномоченному органу по акту приема-передачи.

Как усматривается из материалов дела, в указанные сроки НТО в нарушение условий договора вынесено или демонтировано не было.

Предпринимателем не представлен действующий договор на размещение НТО по адресу: относительно ориентира: 5-ти этажного жилого дома с административными помещениями, расположенного по адресу: г. Омск, Центральный АО 

<

...>.

В материалах дела также отсутствуют правоустанавливающие документы, свидетельствующие о наличии у заявителя прав на размещение НТО по указанному выше адресу.

Таким образом, на момент принятия оспариваемого распоряжения, действующий договор на размещение НТО у общества отсутствовал, то есть НТО располагается на земельном участке без правовых оснований.

В силу норм Постановления № 1812-п договоры на размещения НТО заключается как правило на торгах. 

Правом на заключение договора без проведения аукциона или конкурса имеют лица, с которыми ранее был заключен договора аренды земельного участка и включенные в схему, а также лица, с которыми ранее был заключен договора аренды земельного участка, но не включенные в схему в порядке предоставления компенсационного места.

Постановлением администрации города Омска от 04.08.2014 № 1041-п «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска» утверждена схема размещения объектов - указаны адресные ориентиры и площадь НТО.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, проведенным комиссионным обследованием выявлено, что принадлежащий предпринимателю НТО был включен в схему размещения НТО, однако действующих правоустанавливающих документов для размещения НТО у предпринимателя не имеется; НТО размещен после истечения 14.01.2021 срока действия договора на размещение НТО № Д-218/16. 

Таким образом, из материалов дела не следует, что размещение НТО осуществлено предпринимателем на законных основаниях. На момент принятия оспариваемого Распоряжения  № 2034 ИП ФИО2 не имела действующего договора на размещение НТО, торги не проводились, нестационарный торговый объект располагался на земельном участке без правовых оснований.

Довод предпринимателя о фактическом продолжении действия договора на размещение НТО не принимается судом апелляционной инстанции, поскольку таковой был заключен на определенный срок, положения статьи 621 ГК РФ к рассматриваемым правоотношениям не применимы в силу вышеизложенного специального регулирования.

Довод заявителя о том, что Администрация не уведомила арендатора о возможности прекращении срока действия договора, в данном случае правового значения не имеет, поскольку условие о предоставлении места для размещения НТО на 5 лет (пункт 1.1. Договора № 218) включено в содержание договора, не противоречит действующему законодательству, то с истечением указанного срока (14.01.2021) обязательства по договору прекратились и последующее заключение договора, с учетом норм действующего законодательства, возможно лишь путем участия предпринимателя в аукционе на право заключения договора на размещение НТО согласно схеме размещения. Какое-либо преимущественное право на заключение новых договоров на размещение НТО без участия в аукционе у предпринимателя отсутствует.

Кроме того, в материалы дела представлено извещение от 13.01.2021, содержащее уведомление о прекращении действия договора, которое было направлено в адрес предпринимателя, что подтверждается реестром на отпраку почтовых отправлений (т.1 л.д.67-70).

Постановлением Администрации города Омска от 30.01.2014 № 95-п утверждено Положение о порядке выноса движимого имущества в городе Омске (далее также – Положение) № 95-п.

Положение (согласно пункту 1) регулирует вопросы выявления самовольно размещенных объектов движимого имущества, расположенных на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, и устанавливает порядок их выноса и (или) демонтажа.

В силу пункта 4 Положения № 95-п выявление самовольно размещенного движимого имущества осуществляют уполномоченные структурные подразделения Администрации города Омска - администрации административных округов города Омска.

В соответствии с пунктом 5 Положения № 95-п каждый случай выявления самовольно размещенного движимого имущества оформляется актом, в котором указываются: сведения о земельном участке либо сведения о месте размещения нестационарного торгового объекта в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов; дата, время составления акта; наименование структурного подразделения Администрации города Омска, подготовившего акт; фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), составившего (составивших) акт; место нахождения выявленного объекта; сведения о признаках нарушений, о лицах (если такие установлены), допустивших выявленные нарушения, статьи и пункты нормативного правового акта, требования которого нарушены; сведения об ознакомлении или об отказе в ознакомлении с актом лиц, присутствовавших при выявлении объекта, их подписи или отказ от подписи и другие сведения; сведения о наличии или отсутствии возможности перемещения движимого имущества без нарушения целостности конструкций.

Приложением к акту является фотографический материал проверяемого участка и расположенных на нем объектов, а также в случае составления акта в отношении нестационарного торгового объекта карта-схема территории в радиусе 20 м от центральной точки места размещения самовольно размещенного нестационарного торгового объекта, выполненная на адресном плане города Омска (далее - карта-схема).

Акт в течение трех рабочих дней с момента его составления направляется в правоохранительные органы для установления лица, самовольно разместившего движимое имущество, и для решения вопроса о привлечении указанного лица к административной ответственности.

На основании составленных актов администрации административных округов города Омска готовят планы выноса и (или) демонтажа движимого имущества на территории соответствующих административных округов города Омска, которые размещаются в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации города Омска (пункт 5.1 Положения № 95-п).

Выносу и (или) демонтажу подлежит выявленное самовольно размещенное движимое имущество (пункт 6 Положения № 95-п).

Согласно пункту 8 Положения № 95-п на основании акта администрации административных округов города Омска готовят распоряжение главы администрации административного округа города Омска с учетом размещенных в сети «Интернет» на официальном сайте Администрации города Омска окружных планов выноса и (или) демонтажа движимого имущества. В случае издания Распоряжения в отношении нестационарного торгового объекта приложением к Распоряжению является карта-схема.

В Распоряжении указываются, в том числе, срок, в который должно быть добровольно вынесено и (или) демонтировано самовольно размещенное движимое имущество, составляющий не более 10 календарных дней и срок, в который выносятся и (или) демонтируются нестационарные торговые объекты, самовольно размещенные в пределах территории, указанной в карте-схеме, определяемый в соответствии с абзацем вторым пункта 24.1 настоящего Положения (пункт 9 Положения № 95-п).

Как указывалось ранее, Распоряжением № 2034 НТО предпринимателя определен Администрацией в качестве самовольно размещенного движимого имущества.

Данное распоряжение принято на основании акта контроля за соблюдением порядка размещения нестационарных торговых объектов с приложением фотоматериалов и схемы расположения объекта на земельном участке (т.1 л.д. 44, 44 оборот).

Распоряжением № 2034 определен срок добровольного выноса и (или) демонтажа до 27.11.2021 (пункт2), а также установлен срок принудительного выноса и (или) демонтажа с 28.11.2021 по 07.01.2022.

Таким образом, распоряжение от 16.11.2021 № 2034 в части, касающейся принудительного выноса НТО с вывеской «Горячее питание» по адресу: ул. Багоратиона,4, является законным и не нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Отклоняя довод апелляционной жалобы о том, что предприниматель не была уведомлена о проверке и не ознакомлена с актом проверки, суд апелляционной инстанции исходит из следующего. 

В рассматриваем случае составление акта от 26.01.2021 № 53 не является проверкой какого-либо лица, а формой контроля за соблюдением закона на определенной территории, то есть не требует взаимодействия с владельцем объекта.

Действия Администрации по контролю за соблюдением порядка размещения НТО произведены не в рамках муниципального контроля, а в рамках выполнения публичной (муниципальной) функции по освобождению территории городского округа от самовольных объектов в порядке Положения № 95-п и не требуют принятия распоряжения о проведении проверки, уведомления о проведении проверки, составления акта проверки и вручения его для ознакомления и подписания заявителю.

Доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции, влияли бы на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. С учетом изложенного оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы, судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ее подателя.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 28.01.2022 по делу № А46-21597/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме

 

Председательствующий

 

О.Ю. Рыжиков

Судьи

 

А.Н. Лотов

Н.А. Шиндлер