ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-31073/2023

Дело № А40-251299/22

г. Москва

26 июня 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 26 июня 2023 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи:                 И.А.Чеботаревой,

судей:

И.В.Бекетовой, ФИО1,

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале №13 апелляционную жалобу Областного государственного унитарного энергетического предприятия «Электросетевая компания по эксплуатации электрических сетей «Облкоммунэнерго» 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 28.03.2023 по делу № А40-251299/22 (139-1981) 

по заявлению Областного государственного унитарного энергетического предприятия «Электросетевая компания по эксплуатации электрических сетей «Облкоммунэнерго» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) 

к ФАС России 

третье лицо: Служба по тарифам Иркутской области 

о признании недействительным,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 по дов. от 01.02.2022;

от ответчика:

ФИО4 по дов. от 22.12.2022;

от третьего лица:

не явился, извещен; 

 

У С Т А Н О В И Л:

Областное государственное унитарное энергетическое предприятие «Электросетевая компания по эксплуатации электрических сетей «Облкоммунэнерго» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением ФАС России (далее – антимонопольный орган) о признании недействительным Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) по Иркутской области на 2023 год, утвержденный приказом ФАС России от 27.10.2022г. № 767/22-ДСП. в части величины потерь в электрической сети в объеме 1042, 6714 млн. кВт*ч и величины потерь мощности в сети в объеме 153,9648 МВт, принятых для ОГУЭП «Облкоммунэнерго».

Решением суда от 28.03.2023 заявленные требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. По мнению Общества, судом первой инстанции не полно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, суд посчитал установленными имеющие значение для дела обстоятельства, которые не доказаны, выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. 

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. 

Представитель антимонопольного органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, представил письменные объяснения по доводам апелляционной жалобы.

Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о месте и времени его проведения извещен надлежащим образом, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.9aas.arbitr.ru, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм статей 121, 123, 156 АПК РФ.

От третьего лица поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы – отказать.

Проверив законность и обоснованность решения в соответствии со ст. ст. 266 и 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд с учетом исследованных доказательств по делу, доводов апелляционной жалобы полагает необходимым оставить обжалуемый судебный акт без изменения, основываясь на следующем.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ОГУЭП «Облкоммунэнерго» является территориальной сетевой организацией и осуществляет деятельность по оказанию услуг по передаче электрической энергии потребителям, находящимся на территории Иркутской области.

В Сводном прогнозном балансе в отношении территориальных сетевых организаций ФАС России ежегодно в соответствии с разделом V утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 № 1178 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике (далее — Основы ценообразования № 1178), а также утвержденного приказом ФСТ России от 12.04.2012 № 53-э/1 Порядком формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской Федерации (далее — Порядок формирования Сводного прогнозного баланса), утверждается величина потерь электрической энергии и мощности, определяемая с учетом долгосрочных нормативов потерь, являющихся долгосрочным параметром регулирования, и планируемого объема поступления в сеть и полезного отпуска электрической энергии.

Заявитель, не согласившись с указанным сводным балансом, обратился в суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемое решение действующему законодательству не противоречит, доказательств нарушения прав и законных интересов заявителя не представлено.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции и отклоняя доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.

В силу ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Частью 4 ст. 200 АПК РФ установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.

В соответствии с абзацем девятым пункта 2 утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее — Правила недискриминационного доступа) под заявленной мощностью понимается величина мощности, планируемой к использованию в предстоящем расчетном периоде регулирования, применяемая в целях установления тарифов на услуги по передаче электрической энергии и исчисляемая в мегаваттах.

Принятая ФАС России в Сводном прогнозном балансе величина заявленной мощности для ОАО «ИЭСК» является обоснованной.

В соответствии с пунктом 6 Порядка формирования Сводного прогнозного баланса основой для формирования сводного прогнозного баланса являются предложения, разрабатываемые участниками оптового рынка, организациями, осуществляющими экспортно-импортные операции и получившими статус субъектов оптового рынка, заключившими обязательные для участников оптового рынка договоры и совершившие необходимые для осуществления торговли электрической энергией и мощностью на оптовом рынке действия в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка, производителями (поставщиками) электрической энергии розничного рынка и сетевыми организациями, в том числе и организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, оказывающими услуги по передаче электрической энергии (мощности), в части объемов электрической энергии (мощности) на компенсацию технологического расхода электрической энергии (мощности) при ее передаче (далее — потерь) с учетом экспортно-импортных операций и объемов межгосударственной передачи электрической энергии и мощности, а также величин присоединенной и заявленной мощности потребителей услуг сетевых организаций, а также предложения, разрабатываемые производителями тепловой энергии (мощности), функционирующими в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии, сформированные с учетом утвержденных схем теплоснабжения субъектов Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 60 Основ ценообразования № 1178 при формировании прогнозного баланса для территориальных сетевых организаций используется величина потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на соответствующий период регулирования, определяемая с учетом данных, предоставленных органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов, исходя из динамики фактических потерь электрической энергии и величин, учтенных в сводных прогнозных балансах производства и поставок электрической энергии (мощности) предшествующих периодов регулирования, а также исходя из темпов их снижения, предусмотренных программой в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности соответствующей территориальной сетевой организации.

Кроме того, согласно пункту 13 Порядка формирования Сводного прогнозного баланса органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов определяют уровень потребности субъекта Российской Федерации (региона) в электрической и тепловой энергии и мощности на основе прогноза электро- и теплопотребления и анализа динамики его изменения за предыдущие 3 года с учетом заключенных и планируемых к заключению договоров о технологическом присоединении к электрической сети и тепловой сети, нормативов технологических потерь электрической и тепловой энергии, а также утвержденных схем теплоснабжения

На основании пункта 22 Порядка формирования Сводного прогнозного баланса предложения по формированию сводного прогнозного баланса направляются в формате шаблонов по системе ЕИАС.

Как следует из представленных в материалы дела доказательств, в рамках формирования Сводного прогнозного баланса Служба по тарифам Иркутской области представила в ФАС России информацию для формирования прогнозного баланса на 2023 год, указав для ОГУЭП «Облкоммунэнерго» потери в электрической сети в размере 1 042,67 млн.кВтч, потери мощности в сети — 153,96 МВт, которая и была принята ФАС России при утверждении Сводного прогнозного баланса на 2023 год.

ОГУЭП «Облкоммунэнерго» указывает на то, что принятые ФАС России показатели являются завышенными, представляя в подтверждение своих доводов в табличной форме динамику фактических потерь электрической энергии и темп их снижения, предусмотренный программой в области энергосбережения и повышения энергетической эффективности.

Вместе с тем приведенные Предприятием показатели не подтверждены в нарушение положений статьи 65 АПК РФ какими-либо доказательствами.

Таким образом, ФАС России в Сводном прогнозном балансе утверждены показатели потерь в электрической сети и потерь мощности в сети для ОГУЭП «Облкоммунэнерго» на основании предложения Службы по тарифам Иркутской области, поступившего с учетом положений пункта 60 Основ ценообразования № 1178 и пункта 13 Порядка формирования Сводного прогнозного баланса, с учетом соблюдения долгосрочного параметра регулирования по нормативу потерь (19,7%, который утвержден пунктом 2 приложения № 1 к приказу Службы по тарифам Иркутской области от 27.12.2019 № 450-спр).

Учитывая изложенное, величина потерь в электрической сети и величина потерь мощности в сети, принятые в Сводном прогнозном балансе в отношении ОГУЭП «Облкоммунэнерго», являются обоснованными, в связи с чем основания для удовлетворения заявленных Предприятием требований ответствуют.

Заявитель не представил доказательств, свидетельствующих о неправомерности выводов антимонопольного органа.

В соответствии с ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Доводы жалобы о том, что судом первой инстанции от истца не были запрошены какие-либо документы (информация), которые могли бы подтвердить обоснованность доводов ОГУЭП «Облкоммунэнерго», необоснованны в силу следующего.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истребование Судом по собственной инициативе каких-либо документов (информации) в целях доказывания обстоятельств, на которые ссылается одна из сторон по делу, законодательством не предусмотрено и противоречит положениям АПК РФ.

Учитывая изложенное, выводы суда первой инстанции о нарушении со стороны ОГУЭП «Облкоммунэнерго» статьи 65 АПК РФ является законным и обоснованным.

Доводы жалобы о том, что анализ динамики электропотребления произведен Службой за 2 года, в нарушение пункта 13 Порядка формирования сводного прогнозного баланса производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъектам Российской, утвержденного приказом ФСТ России от 12.04.2012 № 53-э/1 (далее - Порядок формирования баланса), не соответствует действительности, несостоятельны, поскольку третьим лицом приведены подлежащие анализу со стороны Службы показатели, представленные ОГУЭП «Облкоммунэнерго» о фактических объемах за 2020-2022 годы согласно форме № 46-ээ (передача).

Кроме того, третьим лицом были представлены показатели, заявленные ОГУЭП «Облкоммунэнерго» на 2020-2023 гг., при формировании которых ТСО должны учитывать фактическую динамику объемов потерь и соответствующего полезного отпуска электрической энергии, осуществленные и планируемые к осуществлению технологические присоединения к электрическим сетям.

Вопреки требованиям законодательства, заявленные ОГУЭП «Облкоммунэнерго» показатели не соответствуют фактической динамике и не учитывают объемы присоединенной мощности новых потребителей.

Занижение объемного показателя по объему полезного отпуска из сетей ОГУЭП «Облкоммунэнерго» в период 2020-2022 гг. привело к значительным избыточным доходам предприятия за счет избыточной выручки, не предусмотренной тарифными решениями.

Так, по факту 2020 года избыточная выручка за счет объемного показателя |составила 105,9 млн руб. (3,0% от утвержденной НВВ организации), за 2021 год -382,0 млн руб. (9,8% от утвержденной НВВ организации), за 2022 год - 893,0 млн руб. (21,4% от утвержденной НВВ организации).

Доводы жалобы о включении в Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) по Иркутской области на 2023 год завышенных величин объемов потерь и полезного отпуска электрической энергии являются необоснованными и опровергаются результатам фактической деятельности предприятия.

Учитывая изложенное, Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) по Иркутской области на 2023 год сформирован ФАС России с учетом фактической динамики самостоятельно предоставляемых ОГУЭП «Облкоммунэнерго» объемов потерь и полезного, отпуска электрической энергии.

В связи с изложенным, апелляционный суд признает решение суда по настоящему делу законным и обоснованным, принятым с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, полагает, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит, учитывая, что изложенные в ней доводы не влияют на законность и обоснованность правильного по существу решения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных ч. 4 ст. 270 АПК РФ и влекущих безусловную отмену судебного акта, коллегией не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л :

решение Арбитражного суда города Москвы от 28.03.2023 по делу № А40-251299/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                   И.А. Чеботарева 

 

Судьи:                                                                                                           И.В. Бекетова 

 

                                                                                                                       ФИО1 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.