АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-27009/2020

05 ноября 2020 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 28 октября 2020 года

Полный текст решения изготовлен 05 ноября 2020 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи С.Е. Калашника при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.С.Новиковой рассмотрел в судебном заседании дело № А60-27009/2020

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Атомстройкомплекс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – общество «Атомстройкомплекс»)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району                      г. Екатеринбурга (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – инспекция, налоговый орган), Управлению Федеральной налоговой службы по Свердловской области (далее – Управление ФНС),

о признании недействительными решений от 29.11.2019 № 3111, № 3113, № 3114, № 3117, № 3115, № 3120, № 4663, № 4666, решение от 02.03.2020                 № 8/2020.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества «Атомстройкомплекс» - ФИО1 (доверенность от 20.11.2019 № 423), ФИО2 (доверенность от 30.03.2020 № 457), ФИО3 (доверенность от 26.10.2020 № 520);

инспекции - ФИО4 (доверенность от 09.01.2020 № 03-05/13), ФИО5 (доверенность от 14.07.2020 № 03-05/17880@), ФИО6 (доверенность от 16.07.2020 № 03-05/18206@),

Управления ФНС – ФИО4 (доверенность от 09.01.2020 № 09-22/22).

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.

Общество «Атомстройкомплекс» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения инспекции от 29.11.2019 № 3111, № 3113, № 3114, № 3117, № 3115, № 3120, № 4663, № 4666, решения Управления УФНС от 02.03.2020 № 8/2020.

Определением суда от 09.06.2020 заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 17.07.2020.

До начала судебного заседания со стороны инспекции в материалы дела поступил отзыв на заявление с приложением материалов налоговой проверки.

В ходе судебного заседания заявителем приобщены к материалам дела возражения на отзыв. 

Суд завершил рассмотрение всех вынесенных в предварительное заседание вопросов, признал дело подготовленным к судебному разбирательству, завершил предварительное судебное заседание, с учетом отсутствия возражений со стороны участвующих в деле лиц открыл судебное заседание суда первой инстанции.

Со стороны инспекции поступило ходатайство об отложении судебного заседания, в связи с необходимостью ознакомления с представленными налогоплательщиком документами.

С учетом ходатайства об отложении, суд счел необходимым отложить судебное разбирательство в соответствии со ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Кроме того, заявителю предлагается представить пояснения относительно того, как реализован (поименован) товар, добытый на месторождении, и при реализации вскрытых пород.

Определением суда от 03.08.2020 судебное разбирательство отложено на 14.08.2020.

До начала судебного заседания со стороны инспекции в материалы дела поступило дополнение к отзыву.

Со стороны заявителя поступило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с необходимостью ознакомления с представленными налоговом органом документами.  

С учетом ходатайства об отложении суд счел необходимым отложить судебное разбирательство в соответствии со ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением суда от 21.08.2020 судебное разбирательство отложено на 28.09.2020.

До начала судебного заседания со стороны заявителя в материалы дела поступили письменные пояснения.

В ходе судебного заседания со стороны заявителя поступило ходатайство о назначении судебной экспертизы, просит поставить перед экспертом вопрос, соответствует ли реализуемая скальная вскрыша из вскрышных пород требованиям стандартов, то есть по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту в соответствии с п. 1 ст. 337 Налогового кодекса Российской Федерации.

Судом установлено, что заявитель оспаривает, в том числе, решение Управления Федеральной налоговой службы по Свердловской области от 02.03.2020 № 8/2020.

Согласно ч. 6 ст. 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае если федеральным законом предусмотрено обязательное участие в деле другого лица в качестве ответчика, а также по делам, вытекающим из административных и иных публичных правоотношений, арбитражный суд первой инстанции по своей инициативе привлекает его к участию в деле в качестве соответчика.

При таких обстоятельствах судом сделан вывод о необходимости привлечь к участию в деле в качестве соответчика Управление Федеральной налоговой службы по Свердловской области.

С учетом привлечения соответчика, суд счел необходимым отложить судебное разбирательство в соответствии со ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением суда от 06.10.2020 судебное разбирательство отложено на 28.10.2020.

До начала судебного заседания со стороны заявителя в материалы дела поступили диски с видеозаписями.

Также со стороны заявителя поступило ходатайство о назначении судебной геологической экспертизы, проведение экспертизы просит поручить Федеральному государственному бюджетному учреждению науки Институту горного дела Уральского отделения Российской академии наук.

На разрешение эксперту просит поставить следующие вопросы:

1. соответствует ли скальная вскрыша Горнощитского месторождения серпентинитов по своим физико-механическим характеристикам требованиям ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ?

2. идентичны ли технологии снятия вскрышных пород и добычи серпентинитов на Горнощитском месторождении серпентинитов?

К ходатайству заявителем приложено платежное поручение об уплате стоимости экспертизы, а также документы необходимые эксперту.

Со стороны инспекции поступило ходатайство о привлечении в качестве специалиста ФИО7, начальника отдела минеральных ресурсов Министерства природных ресурсов и экологии Свердловской области.

При разрешении ходатайства о назначении экспертизы имеет значение совокупность обстоятельств: вопросы, которые подлежат разрешению, требуют специальных познаний (то есть не связаны с разрешением правового вопроса или юридической квалификцией); по данным вопросам между участвующими в деле лицами имеется спор; обстоятельства, которые могут быть установлены в результате экспертизы, имеют значение для разрешения спора (то есть тот или иной результат судебной экспертизы влечет возможность вынесения по итогам рассмотрения дела разных решений).

Судом ходатайство о назначении экспертизы рассмотрено и в его удовлетворении отказано, поскольку нет оснований полагать, что обстоятельства, которые могут быть установлены в результате экспертизы, имеют значение для разрешения спора. Иными словами ответы на вопросы о соответствии добытого из вскрышных пород скального грунта требованиям ГОСТ в отношении щебня, а также идентичность технологии снятия вскрышных пород и добычи серпентинитов на месторождении не добавляют определенности в вопросе, который является предметом спора по настоящему делу, а следовательно, сами по себе не предопределяют тот или иной результат рассмотрения дела.

Ходатайство о вызове специалиста судом также отклоняется по тем же основаниям.  

Со стороны Управления ФНС в материалы дела поступил отзыв. 

Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

налогоплательщиком 21.03.2019 представлены в инспекцию уточненные налоговые декларации по налогу на добычу полезных ископаемых (далее – НДПИ) за апрель – ноябрь 2016 года. 

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка данных деклараций, по результатам которых составлены акты от 01.07.2019 № 1791, 1788, 1796, 1781, 1784, 1785, 1789, от 02.07.2019 № 1828, вынесены решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.11.2019 № 3111, № 3113, № 3114, № 3117, № 3115,                    № 3120, решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 29.11.2019 № 4663, № 4666.

По результатам камеральной налоговой проверки деклараций по НДПИ за апрель – ноябрь 2016 года налоговым органом установлено, что общество «Атомстройкомплекс» неправомерно заявило определенное количество добытого полезного ископаемого, облагаемого по налоговой ставке 0 %, отразив его с кодом основания налогообложения добытых полезных ископаемых 1060. Согласно порядку заполнения налоговой декларации по НДПИ с указанным кодом (1060) отражается, в том числе, добыча полезных ископаемых, добываемых из вскрышных и вмещающих (разубоживающих) пород, облагаемая по ставке 0 %.

Инспекцией дополнительно начислен обществу «Атомстройкомплекс» налог в размере 482 376 руб. 00 коп., пени в размере 158 375 руб. 41 коп., в соответствии с п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик привлечен к ответственности в виде взыскания штрафа в общем размере 5124 руб. 00 коп.

Налогоплательщик оспаривает доначисленные суммы НДПИ, считая, что не осуществлял добычу полезных ископаемых из вскрышных пород.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Свердловской области 02.03.2020 №8/2020, вынесенным по результатам рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика, решение инспекции оставлено без изменения.

Полагая, что решения инспекции от 29.11.2019 № 3111, № 3113, № 3114, № 3117, № 3115, № 3120, № 4663, № 4666, решение Управления Федеральной налоговой службы по Свердловской области от 02.03.2020 № 8/2020 вынесены с нарушением требований налогового законодательства, нарушают его права и законные интересы, общество «Атомстройкомплекс» обратилась с соответствующим заявлением в арбитражный суд.

По результатам исследования и оценки представленных в материалы дела доказательств и доводов сторон, судом сделан вывод о том, что требование заявителя не подлежит удовлетворению на основании следующего.

Согласно ст. 336 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения НДПИ признаются полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации. 

При этом положениями п. 1 ст. 337 Налогового кодекса Российской Федерации добытым полезным ископаемым признана продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров, содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр минеральном сырье, первая по своему качеству соответствующая одному из перечисленных в данной норме Кодекса стандартов.

Положения п. 1 ст. 338 Налогового кодекса Российской Федерации предусматривают обложение НДПИ также и полезных компонентов, извлекаемых из недр попутно при добыче основного полезного ископаемого. Соответственно, из вышеуказанных норм Кодекса следует, что объектом обложения НДПИ рассматриваются полезные ископаемые, попутно извлеченные (то есть согласно положениям п. 1 ст. 337 Налогового кодекса Российской Федерации фактически добытые) из недр в процессе осуществления добычи основного полезного ископаемого.

Строительный камень как вид полезного ископаемого согласно пп. 10 п. 2 ст. 337 Налогового кодекса Российской Федерации относится к неметаллическому сырью, используемому в основном в строительной индустрии (гипс, ангидрит, мел природный, доломит, флюс известняковый, известняк и известковый камень для изготовления извести и цемента, песок природный строительный, галька, гравий, песчано-гравийные смеси, камень строительный, облицовочные камни, мергели, глины, другие неметаллические ископаемые, используемые в строительной индустрии). 

В соответствии с подп. 4 п. 2 ст. 342 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая ставка для этого вида полезного ископаемого установлена 5,5%.

Согласно подп. 5 п. 1 ст. 342 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при добыче полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах перерабатывающих производств в связи с отсутствием в Российской Федерации промышленной технологии их извлечения, а также добываемых из вскрышных и вмещающих (разубоживающих) пород, отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств (в том числе в результате переработки нефтешламов) в пределах нормативов содержания полезных ископаемых в указанных породах и отходах, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Согласно письму Минфин Российской Федерации от 27.04.2015 № 03-06-07-01/24259 из положений подп. 5 п. 1 ст. 342 Налогового кодекса Российской Федерации налоговая ставка 0 процентов применяется при добыче полезных ископаемых в отношении объемов, которые остаются во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах перерабатывающих производств в связи с отсутствием в Российской Федерации промышленной технологии их извлечения, при наличии соответствующих подтверждающих документов, а также в отношении полезных ископаемых, которые добыты из вскрышных и вмещающих (разубоживающих) пород, отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, в пределах нормативов содержания полезных ископаемых в указанных породах и отходах, которые утверждаются в составе проектной документации в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2001 № 899.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2001               № 899 «Об утверждении Правил отнесения запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам и утверждения нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горнодобывающего и перерабатывающего производства» (далее – Правила) этот порядок определен, в связи с чем применение налоговой ставки 0 % по НДПИ напрямую связано с согласованием вышеуказанных нормативов содержания с Федеральным агентством по недропользованию и на основании проведенного технико-экономического обоснования постоянных разведочных или эксплуатационных кондиций для подсчета разведанных запасов (п. 1 Правил).

Приказом Министерства природных ресурсов и экологии Российской Федерации от 29.06.2012 № 193 утвержден Административный регламент предоставления Федеральным агентством по недропользованию государственных услуг по отнесению запасов полезных ископаемых к кондиционным или некондиционным запасам, а также определению нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горнодобывающего и перерабатывающего производства, по результатам технико-экономического обоснования постоянных разведочных или эксплуатационных кондиций для подсчета разведанных запасов.

Согласно данному Регламенту пользователи недр, осуществляющие пользование недрами в соответствии с действующей лицензией на разведку и добычу полезных ископаемых или лицензией на геологическое изучение, разведку и добычу полезных ископаемых, обращаются в Федеральное агентство по недропользованию (Роснедра) для определения и утверждения нормативов содержания полезных ископаемых в отходах производства с определенным пакетом документов, подтверждающих собственные показатели.

Должностное лицо Роснедр, ответственное за проверку представленных документов на соответствие требованиям, установленным Административным регламентом осуществляет проверку соответствия предлагаемых заявителем нормативов соответствующим показателям действующих разведочных или эксплуатационных кондиций, применяемых для подсчета и учета запасов полезного ископаемого рассматриваемого участка недр, утвержденным в установленном порядке, а также технологическим решениям переработки минерального сырья, представленным в проектной документации по первичной переработке минерального сырья, согласованной в установленном порядке.

Совещание по вопросу принятия решения об определении нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горно-добывающего и перерабатывающего производства, или отказа в определении нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горно-добывающего и перерабатывающего производства, проводится при участии специалистов Роснедр, а также, по согласованию, представителей Российской академии наук, научно-исследовательских и проектных организаций, высших учебных заведений и других организаций, в зависимости от видов полезных ископаемых, специализирующихся в области разработки, геологического изучения и экономической оценки месторождений полезных ископаемых.

Судом установлено, что общество «Атомстройкомплекс» осуществляет добычу полезных ископаемых на Горнощитском месторождении серпентинитов на основании лицензии СВЕ 07300ТЭ. Лицензия СВЕ 07300ТЭ выдана недропользователю для разведки и добычи серпентинитов Северного участка Горнощитского месторождения. Согласно характеристике участка недр (приложение № 9.5 к лицензии СВЕ 07300ТЭ) и данным технического проекта, месторождение представлено в различной степени метаморфическими породами от серпентинизированных перидотитов и дунитов до серпентинитов антигоритового состава. В целом полезную толщу слагают породы одного технологического типа, представленного, в основном, серпентинитом.

Частичная добыча полезных ископаемых осуществлялась недропользователем из вскрышных пород, что следует из имеющихся справок маркшейдера. Возможность добычи полезных ископаемых из вскрышных пород предусмотрена техническим (рабочим) проектом на отработку данного месторождения серпентинитов. 

В соответствии с п. 2.2.2 «Вскрытие поля карьера» вскрышные породы представлены рыхлой и скальной вскрышей. Вскрыша как скальная, так и рыхлая подлежит частичному отвалообразованию и частично реализуется потребителям с отгрузкой непосредственно из забоя.

Вскрышные породы месторождения представлены маломощным почвенном – растительным слоем (мощность залегания 0,1 м), элювиально – делювиальными глинистыми отложениями средняя мощность залегания 2,4 м (рыхлая вскрыша) и выветрелыми серпентинитами средней мощностью залегания 6 м (скальная вскрыша).

Согласно п. 3.2 «Технологическая схема ведения работ» технического проекта разработки Горнощитского месторождения серпентинитов (том 3.1 часть 17-08/01-МООС.Ч1) разработка месторождения серпентинитов ведется открытым способом с применением цикличной технологии горных работ и буровзрывной подготовкой скальной горной массы к выемке. Подготовка горной массы к выемке осуществляется буровзрывным способом. На бурении скважин предусмотрено использование бурового станка Sandvik DI550 с диаметром долота 152 мм. Разрушение негабарита после ведения буровзрывных работ ведется механически с помощью навесного гидромолота на базе экскаватора Hitachi ZX330-5G. Выемка горной массы ведется с применением гидравлических экскаваторов. Транспортирование горной массы выполнятся автомобильным карьерным транспортном – автосамосвалами БелАЗ-7540В грузоподъемностью 30 тонн. Извлеченная вскрыша вывозится в породный отвал, где складируется бульдозером. Добытые серпентиниты доставляются на производственные линии дробильно – сортировочного комплекса (ДСК), загрузка взорванной массы в приемный бункер ДСК производится экскаватором. Переработка сырья и производство щебня осуществляется на ДСК в составе дробильных установок и 2-х сортировочных установок – грохотов.

Из данной схемы ведения работ и вышеуказанных характеристик месторождения усматривается, что и основная масса добываемых серпентинитов, и вскрышная порода в виде скальной вскрыши, представленной выветрелыми серпентинитами, в процессе добычных работ проходит совместный единый цикл бурения, выемки, дробления, транспортировки и других операций. 

Данный вывод также следует из заключения территориальной Комиссии по запасам полезных ископаемых Минприроды Свердловской области от 02.12.2016 № 18/16 (далее – заключение ТКЗ). 

В п. 3.4 заключения ТКЗ указано, что оценка пригодности серпентинитов Горнощитского месторождения для производства строительного щебня проводилась в соответствии с требованиями ГОСТ 31436–2011 «Породы горные скальные для производства щебня для строительных работ». При этом качество получаемого из серпентинитов щебня соответствует нормам и требованиям ГОСТ 8267–93 «Щебень и гравий из плотных пород для строительных работ».

Из п. 1.6 «Попутные полезные ископаемые» технического проекта Горнощитского месторождения серпентинитов (том 2 часть 17-08/01-ТХ) следует, что выветрелые серпентиниты, являющиеся скальной вскрышей, отнесены к попутно добываемым полезным ископаемым. В соответствии с                 п. 1.9 «Границы и запасы карьерного поля» технического проекта Горнощитского месторождения серпентинитов (том 2 часть 17-08/01-ТХ) и данных таблицы 2.13 «Календарный план отработки Горнощитского месторождения серпентинитов» объемы спорных вскрышных пород отнесены к эксплуатационным запасам месторождения.

Из совокупности вышеуказанных документов налоговым органом сделан обоснованный вывод о том, что и основная добываемая порода, и серпентиниты вскрышной горной массы соответствуют ГОСТу 8267–93 «Щебень и гравий из плотных пород для строительных работ» и, соответственно, согласно п. 1 ст. 337 Налогового кодекса Российской Федерации являются добытым полезным ископаемым. Фактическая полезность ископаемого, добытого из вскрышных пород, подтверждается спросом покупателей на готовую продукцию (щебень). Общество «Атомстройкомплекс» осуществляет ее реализацию и использование для собственных нужд.

Вскрышные породы – это горные породы, покрывающие залежи полезного ископаемого и вынимаемые при его добыче открытым способом. Процесс удаления вскрыши для обеспечения добычи полезного ископаемого называется вскрышными работами.

Вскрышные работы – один из технологических процессов открытых горных работ по выемке и перемещению пород (вскрыши), покрывающих и вмещающих полезное ископаемое, с целью подготовки запасов полезного ископаемого к выемке. Вынутая в процессе открытых горных работ вскрыша размещается в отвалах. При этом, если горные породы вскрыши пригодны к использованию в качестве строительного минерального сырья (например, щебень, глины, пески, известняки, мел и другие), то они перерабатываются (дробление, грохочение, сортировка и т.д.) и используются по назначению.

Как следует из лицензии СВЕ 07300 ТЭ, технического проекта разработки месторождения, операции по отработке, в том числе, вскрышных пород на северном участке Горнощитского месторождения относятся к добычным работам, так как добычные работы, заключаются в выемке из недр и доставке добытого полезного ископаемого к потребителю. При этом, поскольку строительный камень в виде щебня образовался в результате добычи, то серпентиниты, добытые из скальных вскрышных пород, являются полезным ископаемым и соответствуют таким признакам полезного ископаемого, как его фактическая добыча из недр, и наличие потребительских свойств, соответствующих определенному стандарту.

Соответственно, строительный камень (щебень), добываемый обществом «Атомстройкомплекс» из скальных вскрышных пород, является объектом налогообложения как продукция горнодобывающей промышленности, содержащаяся в фактически добытом из недр минеральном сырье и соответствующая по своему качеству государственному стандарту.

Заявитель ссылается на то, что в соответствии с подп. 5 п. 1 ст. 342 Налогового кодекса Российской Федерации, для спорного количества добытого строительного камня применена ставка 0 %, как для полезного ископаемого, добытого из вскрышных и вмещающих (разубоживающих) пород.

Вместе с тем норматив содержания твердых полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или отходах горнодобывающего и перерабатывающего производств определяют и утверждают Роснедра, а затем уже данные нормативы закрепляется в Планах развития горных работ, которые ежегодно согласовываются и утверждаются территориальными отделами Ростехнадзора. 

Вместе с тем, общество «Атомстройкомплекс» за утверждением данных нормативов не обращалось, обратного в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах не имеется оснований для вывода о том, что налогоплательщик подтвердил правомерность применения пониженной налоговой ставке в отношении добытого из вскрышных пород полезного ископаемого. Соответственно, объем добычи серпентинитов из вскрышных пород следует признать добытым полезным ископаемым, подлежащим налогообложению НДПИ по обычной налоговой ставке 5,5%: 

норматив полезных ископаемых во вскрышных породах в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2001 № 899 не определен; 

вскрышные породы, содержащие серпентиниты, техническим проектом отнесены к эксплуатационным запасам месторождения; 

породы, добываемые обществом «Атомстройкомплекс» при добыче серпентинитов, являются продукцией горнодобывающей промышленности, содержащейся в фактически добытом полезном ископаемом; 

добытый строительный камень востребован для использования и реализуется потребителям.

Налоговым органом проведен анализ деклараций общества «Атомстройкомплекс» по НДПИ не только за спорные периоды (апрель - ноябрь 2016 год), но и за весь 2016 год. 

По уточненным декларациям недропользователем - обществом «Атомстройкомплекс» задекларированы объемы добычи за 2016 год:

по коду 4000 (облагаемые по общеустановленной ставке НДПИ 5,5%) -498 892,73 м3;

-по коду 1060 (облагаемые по ставке НДПИ 0%) - 81873,255 м3. Общий объем добычи составил - 580 765,98 м3.

При этом, как следует из подсчёта количества добытого, недропользователем применён коэффициент разрыхления в размере 1,73, установленный техническим проектом разработки Горнощитского месторождения серпентинитов для расчета количественного показателя добытого полезного ископаемого. 

Порядок учёта добытого полезного ископаемого в разрыхлённом виде ведется в соответствии с п. 7 ст. 339 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку, при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается то полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче полезного ископаемого из недр.

Вместе с тем количественный учёт запасов в недрах (баланс недр Российской Федерации) ведётся в плотном состоянии. Контроль за списанием (погашением) добытых запасов с баланса недр Российской Федерации осуществляется по данным статистической формы отчетности № 5-ГР «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых».

Соответственно, без учёта коэффициента разрыхления недропользователем погашено 335 702,88 м3 (580 765,98 м3/1,73) запасов, добытых на Горнощитском месторождении серпентинитов.

Исходя из показателей статистической формы отчетности № 5-ГР за 2016 год показатели добычи практически одинаковы (разница за счёт округления): добыто из категории запасов С1 - 135,1 тыс. м3, из категории запасов С2 - 202,5 тыс.м3. Общий объём составил 337,6 тыс.м3. При этом списание с баланса недр Российской Федерации производится такого полезного ископаемого, как камень строительный для производства щебня (серпентинит).

Из сопоставления вышеуказанных данных налоговых деклараций общества «Атомстройкомплекс» и данных статистической формы отчетности № 5-ГР по добыче запасов Горнощитского месторождения серпентинитов следует вывод, что общий объем добычи, указанный в налоговых декларациях по НДПИ (по общеустановленной ставке 5.5% и по ставке 0%), соответствует данным формы отчетности № 5-ГР и при списании с баланса недр Российской Федерации для списания строительного камня (серпентинита) взяты категории запасов С1 и С2.

Поскольку добыча иных запасов строительного камня недропользователем не осуществлялась, то спорное количество полезного ископаемого добыто недропользователем из этих категорий запасов, несмотря на его утверждение о том, что из вскрышных пород добыча полезного ископаемого не осуществляется.

Также необходимо учитывать положения п. 4 постановления Правительства Российской Федерации от 26.12.2001 № 899 «Об утверждении Правил отнесения запасов полезных ископаемых к некондиционным запасам и утверждения нормативов содержания полезных ископаемых, остающихся во вскрышных, вмещающих (разубоживающих) породах, в отвалах или в отходах горно - добывающего и перерабатывающего производства».

Согласно установленной норме, количество некондиционных запасов полезных ископаемых (остаточных запасов пониженного качества) и количество добываемых из них полезных ископаемых предусматриваются в годовых планах развития горных работ (годовых программах работ) поквартально.

В Планах развития горных работ на 2016 год эти показатели не отражены, указано лишь о проведении вскрышных работ для вскрытия новых контуров добычи в количестве 30 тыс.м3. 

Протокол Заседания Территориальной комиссии по разработке месторождений твердых полезных ископаемых Департамента по недропользованию по УФО от 11.12.2015 № 11-01-46/64 предусматривает планируемые объемы и направления горных работ 2016 года, которые приведены в таблице № 10, в следующих объёмах:

- вскрышные работы - 30 тыс.м3,

- добычные работы — 447,8тыс.м3,

- всего горной массы - 477,8 тыс.м3.

С учетом вышеизложенного протоколом Территориальной комиссии от 11.12.2015 № 11-01-46/64 и Планом развития горных работ на 2016 год вскрышные породы не оценены как отходы, отнесены к полезным ископаемым, находятся в контуре подсчёта запасов и поставлены на баланс недр Российской Федерации как строительный камень (серпентинит). 

В силу данных выводов не подтверждено право применения налоговой ставки 0 % при выполнении требований Постановления № 899, облагать спорное количество добытого полезного ископаемого следует по общеустановленной налоговой ставке 5,5 %.

В счетах - фактурах отражено наименование товара:

- скальный грунт из вскрышных пород фракции 0-500 (ГОСТ 25100-95);

- щебень фракции 5-20мм, 20-40мм, 40-70мм, 70-120мм (ГОСТ 8267-93). В части ГОСТа 25100-95 «Грунты. Классификация» необходимо учитывать, что данный межгосударственный стандарт устанавливает только принципы классификации грунтов. Ссылка на него в счетах - фактурах не свидетельствует о том, что скальный грунт - полезное ископаемое, поскольку, в данном стандарте дано лишь теоретическое понятие грунтов, установлена их классификация, применяемая при производстве инженерно - геологических изысканий, проектировании и строительстве. Сведения о принадлежности скального грунта к полезным ископаемым отсутствуют.

В силу п. 1 ст. 336 Налогового Кодекса Российской Федерации, объектом обложения налогом на добычу полезных ископаемых признаются полезные ископаемые, добытые из недр. При этом, в ст. 337 Налогового Кодекса Российской Федерации термин «полезное ископаемое» используется для целей налогообложения в специальном значении - как полезное ископаемое, соответствующее определенному стандарту качества.

Возникновение полезности объекта обложения налогом на добычу полезных ископаемых связывается не с моментом добычи собственно минерального сырья, а с моментом завершения всех технологических операций по извлечению из него полезного ископаемого и доведению его качества до определенного стандарта.

Согласно п. 1 ст. 337 Налогового Кодекса Российской Федерации налогообложения НДПИ полезные ископаемые именуются добытым полезным ископаемым. При этом, полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров, содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту. Соответственно, полезные ископаемые признаются таковыми, если они извлечены из недр и их качество соответствует стандарту.

Заявитель просит также признать недействительным решение Управления ФНС от 02.03.2020 № 8/2020.

Вместе с тем решение № 02.03.2020 № 8/2020 вынесено в рамках полномочий, предоставленных положениями ст. 140 Налогового кодекса Российской Федерации вышестоящему налоговому органу, с соблюдением установленного срока и соответствует законодательству Российской Федерации о налогах и сборах. 

Исходя из положений п. 3 ст. 140 Налогового кодекса Российской Федерации нарушение прав и законных интересов налогоплательщика вынесенным решением вышестоящего налогового органа по результатам рассмотрения жалобы на решение нижестоящего налогового органа возможно в случае отмены решения налогового органа полностью и принятия по делу нового решения, поскольку оно может повлиять на права и обязанности налогоплательщика, возложить на него дополнительные налоговые обязательства.

Пунктом 75 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 57 определено, что решение вышестоящего налогового органа, принятое по жалобе налогоплательщика, может являться самостоятельным предметом оспаривания в суде, если оно представляет собой новое решение, а также по мотиву нарушения процедуры его принятия либо по мотиву выхода вышестоящего налогового органа за пределы своих полномочий.

Принятое Управлением ФНС решение № 02.03.2020 №8/2020 по результатам рассмотрения жалобы налогоплательщика, которым решение нижестоящего налогового органа оставлено без изменения и утверждено, само по себе не нарушает прав налогоплательщика, так как не уменьшает его права и не устанавливает для него новых обязанностей.

Учитывая совокупность вышеизложенных фактов о том, что спорное количество добытого полезного ископаемого следует считать строительным камнем (серпентинит), соответствующим ГОСТу 8267-93 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ. Технические условия», его добыча осуществляется не из вскрышных пород, а из запасов строительного камня (серпентинит) категорий С1 и С2, положения Постановления № 899 о необходимости соблюдения установленного порядка добычи полезного ископаемого из вскрышных пород недропользователем не выполнены, основания для обложения добычи спорного объёма полезного ископаемого по налоговой ставке 0 % полностью отсутствуют.

При таких обстоятельствах требования налогоплательщика не подлежат удовлетворению, решения инспекции от 29.11.2019 № 3111, № 3113, № 3114,  № 3117, № 3115, № 3120, № 4663, № 4666, решение Управления УФНС от 02.03.2020 № 8/2020 вынесены обоснованно при наличии для этого законных оснований.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Атомстройкомплекс» о признании недействительными решений Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому району                      г. Екатеринбурга от 29.11.2019 № 3111, № 3113, № 3114, № 3117, № 3115,              № 3120, № 4663, № 4666, решения Управления Федеральной налоговой службы по Свердловской области от 02.03.2020 № 8/2020 отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

3. Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

4. В соответствии с ч. 3 ст. 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение». 

По заявлению взыскателя дата выдачи исполнительного листа (копии судебного акта) может быть определена (изменена) в соответствующем заявлении, в том числе посредством внесения соответствующей информации через сервис «Горячая линия по вопросам выдачи копий судебных актов и исполнительных листов» на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» либо по телефону Горячей линии (343) 371-42-50.

В случае неполучения  взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении. 

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение». 

Судья                                                                                 С.Е. Калашник