ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357601, http://www.16aas.arbitr.ru,

e-mail: info@16aas.arbitr.ru, тел. 8 (87934) 6-09-16, факс: 8 (87934) 6-09-14

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

г. Ессентуки                                                                                            Дело № А61-4339/2020

28.02.2022

Резолютивная часть постановления объявлена 21.02.2022

Полный текст постановления изготовлен 28.02.2022

 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Годило Н.Н., судей: Джамбулатова С.И. Жукова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, при участии в судебном заседании представителя ФИО6 Сармата Владимировича: ФИО2 по доверенности от 02.08.2021, представителя конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «ТрейдМаркет» ФИО3: ФИО4 по доверенности от 19.11.2021, в отсутствие иных лиц, участвующих в деле,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФИО6 Сармата Владимировича на определение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 10.08.2021 по делу №А61-4339/2020,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 19.01.2021 признано обоснованным заявление ФИО5 о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «ТрейдМаркет» (далее по тексту – должник, ООО «ТрейдМаркет»), в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утвержден член Саморегулируемой межрегиональной общественной организации «Ассоциация антикризисных управляющих», «Филиал саморегулируемой межрегиональной общественной организации «Ассоциация антикризисных управляющих» в Санкт-Петербурге и Ленинградской области» ФИО3 (далее по тексту – конкурсный управляющий ФИО3). В реестр требований кредиторов ООО «ТрейдМаркет» с очередностью удовлетворения в третью очередь включены требования ФИО5 в сумме 103 531 613,18 руб., в том числе                             95 138 567 рублей – основной долг, 8 393 046,18 руб. – проценты. 

Сведения о введении в отношении должника процедуры банкротства опубликованы в ЕФРСБ 14.01.2021 и в газете «Коммерсантъ» - 23.01.2021 № 11. 

Решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия от 28.05.2021 в отношении должника введено конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО3

В рамках дела о несостоятельности ООО «ТрейдМаркет», конкурсный управляющий ФИО3 обратился в арбитражный суд с ходатайством об истребовании у бывшего руководителя должника ФИО6 бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.

Определением арбитражного суда от 10.08.2021 ходатайство конкурсного управляющего удовлетворено, судом истребованы у бывшего руководителя должника ООО «ТрейдМаркет» ФИО6 печати, штампы, все документы, все имущество, все материальные ценности и иные ценности должника. Суд обязал в семидневный срок со дня вынесения настоящего определения передать конкурсному управляющему должником ФИО3 печати, штампы, все документы, все имущество, все материальные ценности и иные ценности должника.

В апелляционной жалобе ФИО6, просит определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении требований конкурсного управляющего, указав на неполное выяснение обстоятельств имеющих значение для дела. Из доводов апелляционной жалобы следует, что ФИО6 не уклонялся от передачи конкурсному управляющему документации должника, напротив ФИО6 в адрес конкурсного управляющего направлялось письмо о необходимости явиться по месту нахождения должника, для подписания акта приема – передачи недвижимого имущества, печатей, штампов и иной документации должника,  конкурсный управляющий более трех месяцев не исполняет своих обязанностей по принятию имущества должника.    

11.10.2021 в суд апелляционной инстанции через электронную систему подачи документов «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ФИО3 поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором конкурсный управляющий с доводами жалобы не согласился, одновременно к отзыву представлены дополнительные доказательства, а именно: протокол осмотра доказательств от 08.04.2021, договор аренды с ООО «Самур» от 30.04.2021, заявление ФИО7 в МВД по факту нападения на него ФИО6 от 29.06.2021 КУСП 4030; объяснения ФИО7 в МВД по факту нападения на него ФИО6 от 29.06.2021 в порядке ст.144 УПК РФ; заявление конкурсного управляющего в УМВД по г. Владикавказ по факту нападения ФИО6 на ФИО7 от 09.07.2021; переписка с ФИО2; письмо ФИО6 о порядке передачи имущества и документов 23.08.2021; доказательства отправки Письма ФИО6 о порядке передачи имущества и документов 23.08.2021; письмо ФИО6, об отказе передать имущество и документы 08.09.2021; повторное Письмо ФИО6 о порядке передачи имущества и документов 23.09.2021; балансы должника за 2017-2019; письмо МИФНС по Владикавказу 26.01.2021, письмо МИФНС по Владикавказу 24.02.2021 выписка по р.с. в ВТБ янв.2020-июль 2021 справка о счетах должника (единственный счет).

14.10.2021 в суд апелляционной инстанции через электронную систему подачи документов «Мой арбитр» от ФИО5, поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором  заявитель просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. Одновременно к отзыву приложен протокол осмотра доказательств от 08.04.2021.

18.10.2021 в суд апелляционной инстанции через электронную систему подачи документов «Мой арбитр» от ФИО6 поступило письменное пояснение по апелляционной жалобе, в котором одновременно заявитель просит  в приобщении к материалам дела отзывов конкурсного управляющего ФИО3 и ФИО5 оказать. Одновременно к письменному пояснению приложены дополнительные доказательства, а именно: копии актов приема-передачи от 28.05.2021, повторного уведомления ФИО3 о необходимости принять имущество от 03.09.2021, квитанции об отправке повторного уведомления РПО 36200363005468, сведения об отслеживании почтового отправления РПО 36200363005468, заявления о привлечении к административной ответственности от 24.09.2021, уведомления Росреестра по РСО-А о возбуждении дела об административном правонарушении.

В рамках рассмотрения апелляционной жалобы через электронную систему подачи документов «Мой арбитр» 09.11.2021 конкурсным управляющим ООО «ТрейдМаркет» - ФИО3 представлен скорректированный перечень запрашиваемых документов, у бывшего руководителя должника ФИО6 

10.11.2021 через электронную систему подачи документов «Мой арбитр» от представителя учредителей (участников) должника ФИО8 поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ФИО8 согласился с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, просил ее удовлетворить. 

Одновременно к отзыву приложены копии дополнительных доказательств, а именно: акты приема-передачи от 28.05.2021, повторное уведомление ФИО3 о необходимости принять имущество от 03.09.2021, квитанции об отправке повторного уведомления РПО 36200363005468, ведения об отслеживании почтового отправления РПО 36200363005468, заявление о привлечении к административной ответственности от 24.09.2021, уведомление Росреестра по Республике Северная Осетия-Алания о возбуждении дела об административном правонарушении, информация о сообщениях, направленных ФИО2 - ФИО3, определение Верховного суда РФ от 20.10.2021 № 308-ЭС21-10990 по делу № А53-3622/2019. 

От ФИО6 через электронную систему подачи документов «Мой арбитр» поступили письменные объяснения, одновременно приложены копии дополнительных доказательств, аналогичных представленных учредителем (участников) должника ФИО8 

16.11.2021 в суд апелляционной инстанции через электронную систему подачи документов «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ФИО3 поступило ходатайство о приобщении к материалам дела протокола управления Росреестра по Республике Северная Осетия-Алания от 02.11.2021, с доказательством направления ходатайства сторонам. 

16.11.2021 в суд апелляционной инстанции через электронную систему подачи документов «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ФИО3 поступили письменные пояснения, одновременно в которых заявитель выражает несогласие с поданными учредителем ФИО8 и бывшим руководителем должника                   ФИО6 документов.

25.11.2021 от конкурсного управляющего должника поступила правовая позиция по вопросу готовности принятия документов от ФИО6

Определением суда от 07.12.2021 судебное разбирательство по рассмотрению апелляционной жалобы откладывалось, ФИО6 предлагалось представить в суд апелляционной инстанции отзыв на скорректированный перечень запрашиваемых документов, с информацией о наличии данных документов и возможной последующей передачи документов арбитражному управляющему. Конкурсному управляющему ООО «ТрейдМаркет» - ФИО3 предлагалось представить информацию о полученной части документов в апелляционном суде, скорректировать заявленные требования, с учетом переданных документов. 

В рамках рассмотрения апелляционной жалобы от конкурсного управляющего «ТрейдМаркет» - ФИО3 поступило ходатайство о приобщении к материалам дела, копий актов приема-передачи документов и печати от 03.12.2021. Также поступили письменные пояснения в отношении поступивших от ФИО6 документов, а также документов, которые конкурсному управляющему должника не переданы. Одновременно к указанным пояснениям приложены копии следующих доказательств: справка от 03.12.2021 (список кредиторов и дебиторов ООО «ТрейдМаркет»); справка от 03.12.2021 (1С-бухгалтерия); нотариальный протокол осмотра доказательств от 08.04.2021 № 15/38-н/15-2021-2- 449; выписка из ЕГРЮЛ в отношении ООО «ТрейдМаркет»; сведения о внесении изменений в ЕГРЮЛ.

10.01.2021 от ФИО6 поступил отзыв на скорректированный конкурсным управляющим должником перечень запрашиваемых документов, одновременно к которому приложены копии актов приема-передачи документов и печати от 03.12.2021.

Определением суда от 11.01.2022 судебное разбирательство, по рассмотрению апелляционной жалобы откладывалось, ФИО6 предлагалось  представить в суд информацию о наличии (отсутствии) документов, с учетом скорректированного перечня запрашиваемых документов конкурсного управляющего должника 10.01.2022, с информацией о наличии данных документов и возможной последующей передачи документов арбитражному управляющему.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена на сайте http://kad.arbitr.ru/ в соответствии положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту – АПК РФ).

В рамках рассмотрения апелляционной жалобы 04.02.2022 от ФИО6 через электронную систему подачи документов «Мой Арбитр» поступили письменные пояснения, одновременно к которым приложены копии дополнительных доказательств, а именно: справка №1 от 04.02.2022 ИП ФИО9, договор аренды № 1-06/2018 от 20.06.2018, протокол №2 единственного участника ООО «Трейдмаркет» от 03.05.2018, приказ №1 от 03.05.2018 о вступлении в должность генерального директора ООО «Трейдмаркет» ФИО10, заявление от 17.01.2019 ФИО10 об увольнении с должности генерального директора по собственному желанию, ходатайство ФИО5

16.02.2022 от конкурсного управляющего должника поступили через электронную систему подачи документов «Мой Арбитр» поступили письменные пояснения.

В судебном заседании представители сторон озвучили свои позиции по рассматриваемой апелляционной жалобе, дали пояснения по обстоятельствам спора.  Представитель конкурсного управляющего должника выразил несогласие с приобщением документов, приложенных к письменным пояснениям ФИО6

Документы, приложенные заявителями в обоснование своих доводов и возражений в рамках рассмотрения апелляционной жалобы, приобщены судом апелляционной инстанции к материалам дела в целях исследования обстоятельств обособленного спора.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда от 10.08.2021 подлежит отмене, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, определением суда от 11.12.2020 в отношении должника производство возбуждено по делу о несостоятельности (банкротстве).

Решением суда от 28.05.2021 ООО «ТрейдМаркет» признано несостоятельным (банкротом)  в отношении должника введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим ООО «ТрейдМаркет» утвержден ФИО3 являющийся  членом Саморегулируемой межрегиональной общественной организации «Ассоциация антикризисных управляющих», «Филиал саморегулируемой межрегиональной  общественной организации «Ассоциация антикризисных управляющих» в СанктПетербурге и Ленинградской области» с размером ежемесячного вознаграждения в соответствии с Законом о банкротстве.

12.05.2021 конкурсным управляющим должником в адрес бывшего руководителя должника ФИО6 (на домашний адрес и по юридическому адресу общества) заказными письмами с уведомлением направлено требование о предоставлении бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.

Поскольку требование конкурного управляющего не было исполнено, последний обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

При принятии судебного акта суд руководствовался статьей 126 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве)  и пунктом 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 №53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее по тексту – Постановление №53).

Согласно абзацу второму пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (абзац третий пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Поскольку в силу положений пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве передача конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации является обязанностью руководителя предприятия, исполнявшего обязанности на момент утверждения конкурсного управляющего, то и обязанность доказывания надлежащего исполнения данной обязанности, в силу статьи 65 АПК РФ, лежит на бывшем руководителе должника.

Суд первой инстанции установив, что ответчиком не представлены доказательства передачи конкурсному управляющему истребуемых сведений, документов и имущества должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей, необходимых для осуществления возложенных на него обязанностей, признал заявление конкурсного управляющего обоснованным, обязав бывшего руководителя должника ООО ООО «ТрейдМаркет» ФИО6 в семидневный срок со дня вынесения настоящего определения передать конкурсному управляющему должником ФИО3 печати, штампы, все документы, все имущество, все материальные ценности и иные ценности должника.

Удовлетворив заявленные конкурсным управляющим требования, суд первой инстанции исходил из отсутствия в материалах дела доказательств передачи истребованных документов.

Отменяя судебный акт, апелляционный суд исходит из следующего.

Согласно разъяснениям пункта 24 постановления № 53 на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему. Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) по суду исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ).

На заявление арбитражного управляющего об обязании передать документацию распространяются общие требования процессуального законодательства, предъявляемые к форме и содержанию иска. Так, при обращении в суд с соответствующим заявлением конкурсный управляющий должен сформулировать предмет своего требования, конкретизировав перечень и виды запрашиваемых документов (пункт 4 части 2 статьи 125 АПК РФ).

Для удовлетворения заявленного конкурсным управляющим требования суду необходимо установить конкретный перечень истребуемых документов, а также исследовать вопрос фактического их нахождения у лица, к которому предъявлены соответствующие требования, так как судебный акт, обязывающий передать документы, отсутствующие у лица, не будет обладать признаками исполнимости (статья 16 АПК РФ).

При этом степень должной конкретизации требования арбитражного управляющего об обязании передать документы оценивается судом с учетом обстоятельств рассматриваемого дела и необходимости обеспечения реальной возможности осуществления управляющим возложенных на него полномочий. Например, обращенное к бывшему руководителю требование о предоставлении договоров за определенный период не обязательно предполагает указание точных дат составления договоров и их номеров, которые управляющий может не знать.

Приводя строго определенный перечень документов, подлежащих истребованию, конкурсный управляющий должен обосновать свое утверждение об объективном существовании поименованных им документов, а также наличие у бывшего руководителя должника нормативно установленной обязанности по их хранению, что, в свою очередь, переводит на лицо, ответственное за хранение документов и обязанное их передать во исполнение абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве, бремя доказывания факта передачи документов или их утраты и невозможности восстановления, в том числе совершения действий по истребованию документации у предыдущего руководителя либо по восстановлению документации иным образом.

Вместе с тем, с одной стороны, законодатель не ограничил арбитражного управляющего в объеме запрашиваемой информации, с другой, из содержания норм Закона о банкротстве следует, что конкурсный управляющий вправе запросить только актуальную и имеющуюся в наличии информацию. Заявляя ходатайство об истребовании, конкурсный управляющий должен иметь доказательства наличия документов и имущества у стороны, к которой он обращается.

Согласно правовым позициям, изложенным в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 30.01.2017 № 305-ЭС16-14210, от 24.10.2017 № 308-ЭС17-8172, возлагаемая по суду обязанность по исполнению обязательства в натуре для ответчика должна быть объективно и субъективно исполнимой, а объективная невозможность исполнения руководителем обязанности по ее передаче арбитражному управляющему исключает возможность удовлетворения судом требования об исполнении им в натуре обязанности, предусмотренной абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве (абзац первый пункта 23 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств») (далее по тексту – постановление №7).

 Таким образом, удовлетворяя заявление конкурсного управляющего, суд должен быть в достаточной степени уверен в возможности исполнения судебного акта ответчиком исходя из совокупности представленных доказательств.

Обращаясь с заявленными требованиями, арбитражный управляющий ссылается на то обстоятельство, что ФИО6 не исполнена обязанность, предусмотренная абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве, по передаче в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего должником бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

ФИО6 возражая против заявленных требований указал на то, что не уклонялся от передачи конкурсному управляющему документации должника, напротив ФИО6 в адрес конкурсного управляющего направлялось письмо о необходимости явиться по месту нахождения должника, для подписания акта приема – передачи недвижимого имущества, печатей, штампов и иной документации должника,  конкурсный управляющий более трех месяцев не исполняет своих обязанностей по принятию имущества должника. В обоснование данных возражений, апеллянтом  были представлены  копии актов приема-передачи от 28.05.2021, повторного уведомления ФИО3 о необходимости принять имущество от 03.09.2021, квитанции об отправке повторного уведомления РПО 36200363005468, сведения об отслеживании почтового отправления РПО 36200363005468, заявления о привлечении к административной ответственности от 24.09.2021, уведомления Росреестра по РСО-А о возбуждении дела об административном правонарушении.

Апелляционным судом из материалов дела установлено, что обращаясь в суд с заявленными требованиями, конкурсный управляющий не конкретизировал документы, необходимые передаче, а суд первой инстанции удовлетворяя заявление и обязывая передать конкурсному управляющему документы, не установил конкретный перечень истребуемых документов и не исследовал вопрос фактического их нахождения у лица, к которому предъявлены соответствующие требования, что не соответствует требованиям процессуального законодательства, а именно пункту 4 части 2 статьи 125 АПК РФ и является затруднительным для последующего порядка исполнимости судебного акта  (статья 16 АПК РФ).

Данное обстоятельство является основанием для корректировки судом апелляционной инстанции судебного акта и установления данных обстоятельств.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции предложил конкурсному управляющему ООО «ТрейдМаркет» - ФИО3 представить скорректированный перечень и виды запрашиваемых документов, у бывшего руководителя должника ФИО6

Согласно представленному в материалы дела скорректированному перечню запрашиваемых документов от 09.11.2021, у бывшего руководителя должника ФИО6 передаче подлежат:

1. учредительные документы, оригинал устава должника;

2. свидетельство ИНН должника; 

3. свидетельство ОГРН должника; 

4. список участников должника;

5. документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания либо имеющих возможность иным образом определять его действия; 

6. сведения об аффилированных лицах должника; 

7. документы, подтверждающие полномочия руководителя должника; 

8. протоколы и решения собраний органов управления должника; 

9. свидетельства и (или) листы записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице; 

10. реквизиты расчетных и иных счетов, открытых должником в кредитных организациях, с указанием реквизитов банковских карт, привязанных к счетам; 

11. список лиц, наделенных правом первой и второй подписи на расчетных документах; 

12. приказы и распоряжения руководителя должника за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

13. сведения о выданных доверенностях в форме журнала учета выданных доверенностей; 

14. учетную политику и документы, утвердившие ее; 

15. документы первичного бухгалтерского учета за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

16. бухгалтерскую отчетность (форма № 1, 2) за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

17. отчеты во внебюджетные фонды и органы статистики за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

18. налоговую отчетность за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

19. расшифровку расчетов с дебиторами по статье «Расчеты с персоналом по прочим операциям»; 

20. расшифровку финансовых вложений;

21. оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т.ч. по 01, 02, 04, 08, 10, 19, 20, 26, 41, 44, 50, 51, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91; 27. книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты; 

22. список дебиторов с указанием размера дебиторской задолженности по каждому дебитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы; 

23. список кредиторов с указанием размера кредиторской задолженности по каждому кредитору на текущую дату, а также соответствующие подтверждающие первичные бухгалтерские документы; 

24. справку о задолженности перед бюджетами всех уровней и внебюджетными фондами (в том числе акт сверки с налоговой инспекцией); 

25. сведения о наличии задолженности перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также требований по компенсации морального вреда; 

26. сведения о наличии задолженности по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору; 

27. последние акты инвентаризации имущества и финансовых обязательств, последние инвентаризационные ведомости (в том числе акций, облигаций, ценных бумаг) по установленным формам;

28. отчеты ревизионной комиссии о результатах финансово-хозяйственной деятельности должника за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

29. заключения профессиональных аудиторов за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

30. утвержденное штатное расписание, а также сведения о численности работников на текущую дату; 

31. приказы по личному составу (в т.ч. о приеме, увольнении, перемещении и т.д), трудовые договоры с работниками, личные дела работников, трудовые договоры с работниками, табели учета рабочего времени, личные карточки работников, трудовые книжки, должностные инструкции работников, книга учета трудовых книжек, расчетные ведомости по начислению и удержанию из заработной платы, выходных пособий работников должника; 

32. сведения о материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность с предоставлением соответствующих приказов; 

33. гражданско-правовые сделки, заключенных с юридическими лицами, физическими лицами и индивидуальными предпринимателями период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

34. сведения и документы, свидетельствующие об исполнении или неисполнении должником обязательств перед контрагентами; 

35. сведения о наличии судебных споров с участием должника, решений судов, решений государственных органов в отношении должника и его руководства; 

36. список исполнительных производств, возбужденных в отношении должника, а также возбужденных по заявлению должника; 

37. полный перечень имущества должника, в том числе имущественных прав на текущую дату; 

38. документы, подтверждающие государственную регистрацию прав собственности должника на имущество и имущественные права, иные документы, подтверждающие права должника на принадлежащее ему имущество и имущественные права; 

39. сведения о наличии обременений имущества должника; 

40. сведения об остатках денежных средств на текущую дату и о движении денежных средств за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

41. иные документы, содержащие сведения об имуществе должника, в том числе об имущественных правах, а также бухгалтерские и иные документы, не указанные в настоящем перечне, но отражающие экономическую деятельность должника за период, начиная с 11.12.2017 по настоящее время; 

42. оригиналы договоров аренды здания, расположенного по адресу: Республика Северная Осетия - Алания, 

<

...>, кадастровый номер 15:09:0010801:210,площадью 3238,6 кв.м., регистрационные номера договоров аренды 15:09:0010801:210-15/001/2018-6 и 15:09:0010801:210-15/001/2018-4;

43. список арендаторов принадлежащего ООО «ТрейдМаркет» недвижимого имущества и оригиналы договоров аренды в отношении следующих объектов недвижимости: 

1. Земельный участок, кадастровый номер 15:09:0010801:168 Площадью 690 кв.м. 

2. Здание, кадастровый номер 15:09:0010801:209 Площадью 60 кв.м. Республика Северная Осетия - Алания, 

<

...>;

3. Здание, кадастровый номер 15:09:0010801:210 Площадью 3238,6 кв.м. Республика Северная Осетия - Алания, 

<

...>; 

4. Здание, кадастровый номер 15:09:0010801:211 Площадью 2702,4 кв.м. Республика Северная Осетия - Алания, 

<

...>. Печати и штампы Должника; 

44. базу данных бухгалтерской программы 1С или ее аналога на электронных носителях (флэш-накопители, жесткие диски; компьютеры и т.п.); 

45.сведения о мерах, предпринятых для обеспечения сохранности имущества должника, включая сведения о порядке и режиме осуществления охраны имущества должника; 

46.сведения о лицах, осуществляющих охрану принадлежащего должнику имущества с приложением оригиналов договоров, заключенных с указанными лицами; 

47. оригинал договора аренды земельного участка №62-18 от 07.05.2018.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы, 07.12.2021 по акту – приема сдачи документов, конкурсному управляющему переданы следующие документы:

1. Устав ООО «ТрейдМаркет»;

2. Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;

3. Договор об учреждении ООО «ТрейдМаркет» от 21.06.2017;

4. Лист записи единого государственного реестра юридических лиц от 13.11.2017;

5. Протокол №1 общего собрания учредителей ООО «ТрейдМаркет»;

6. Уведомление о переходе на УСН;

7. Уведомление ФСС о регистрации в качестве страхователя; 

8. Уведомление Федеральной службы государственной статистики;

9. Приказ на директора ООО «ТрейдМаркет» от 21.06.2017;

10. Договор купли продажи доли в уставном капитале от 02.11.2017;

11. Лист записи ЕГРЮЛ о внесении изменений от 13.11.2017;

12. Решение единственного участника ООО «Трейдмаркет» от 01.12.2017 (копия)

13. Лист записи Единого государственного реестра юридических лиц от 16.05.2018;

14. Штатное расписание на 2021;

15. Справка об аффилированных лицах ООО «ТрейдМаркет»;

16. Протокол №2 Решение единственного участника об избрании директора от 03.05.2018 (копия);

17. Приказ на директора ООО «ТрейдМаркет» от 03.05.2018;

18. Протокол №3 ООО «Трейдмаркет» от 20.06.2018 об одобрении крупной сделки;

19. Приказ №1 о Штатном расписании;

20. Реестр участников ООО «ТрейдМаркет» от 17.01.2019;

21. Лист записи Единого государственного реестра юридических лиц от 17.01.2019;

22. Протокол общего собрания участников ООО «Трейдмаркет» от 21.01.2019 об избрании директора;

23. Заявление об увольнении по собственному желанию ФИО10 от 17.01.2019;

24. Приказ о вступлении в должность Генерального директора от 21.01.2019;

25. Лист записи ЕГРЮЛ о внесении изменений от 29.01.2019;

26. Соглашение между участниками ООО  «Трейдмаркет» от 18.07.2019;

27. Справка о лицах наделенных правом подписи от 03.12.2021;

28. Справка об уч.политике, журнале доверенностей, инвентаризации от 03.12.2021;

29. Справка первичной бухг.документации, отчетности от 03.12.2021;

30. Справка от 03.12.2021;

31. Справка список кредиторов и дебиторов от 03.12.2021;

32. Договор об отступном между ООО «Самур» и ООО «ТрейдМаркет» от 28.12.2017 с приложениями;

33. Договор уступки права требования (цессия) от 01.12.2017 (копия);

34. Акт приема передачи к договор уступки права требования (цессия) от 01.12.2017 (копия);

35. Договор уступки права требования (цессия) №5 от 01.12.2017 (копия) 

36. Акт приема передачи к договору уступки права требования (цессия) №5 от 01.12.2017 (копия);

37. Договор аренды земельного участка №62-18 от 07.05.2018 с приложениями;

38. Постановление о предоставлении земельного участка №451 от 07.05.2018;

39. Выписка из единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 28.02.2019;

40. Договор аренды нежилого помещения №1-20 от 01.06.2020 с приложениями (копия);

41. Договор аренды №1-6/2018 от 20.06.2018;

42. Договор оказания возмездных юридических услуг от 22.10.2019 (копия) 

43. Акт сдачи приемки оказанных услуг от 07.04.2021 к Договору оказания возмездных юридических услуг от 22.10.2019 (копия);

44. Договор аренды №1-05/2021 от 30.04.2021 с приложениями (копия);

45. Договор аренды №2-05/2021 от 30.04.2021 с приложениями (копия);

46. Договор аренды №3-05/2021 от 30.04.2021 с приложениями (копия); 

47. Справка об охране имущества ООО «ТрейдМаркет»;

48. Папка №2 (Акты выполненных работ);

49. Заявление во включении задолженности в реестр требований кредиторов ООО «ТрейдМаркет» от 07.09.2021;

50. Решение №6115 от 16.04.2019 Межрайонной ИФНС России по г. Владикавказу; 

51. Требование №46534 от 29.03.2019 Межрайонной ИФНС России по                             г. Владикавказу;

52. Расчет по страховым взносам за 21.2020;

53. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде;

54. Расчет по страховым взносам в ФСС за 03.2020;

55. Сведения о среднесписочной численности работников за 2020 год; 

56. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде;

57. Расчет сумм налога на доходы физлиц по форме 6-НДФЛ за 33.2020; 

58. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

59. Расчет по страховым взносам за 33.2020; 

60. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

61. Расчет по страховым взносам в ФСС за 09.2020;

62. Расчет по страховым взносам в ФСС за 12.2020;

63. Расчет сумм налога на доходы физлиц по форме 6-НДФЛ за 34.2020; 

64. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

65. Расчет по страховым взносам за 34.2020; 

66. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде;

67. Расчет сумм налога на доходы физлиц по форме 6-НДФЛ за 31.2020; 

68. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

69. Расчет по страховым взносам в ФСС за 06.2020;

70. Расчет по страховым взносам за 31.2020;

71. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

72. Расчет сумм налога на доходы физлиц по форме 6-НДФЛ за 21.2020; 

73. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

74. Налоговая декларация по УСН за 34.2019; 

75. Налоговая декларация по земельному налогу за 34.2019; 

76. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

77. Расчет по страховым взносам за 21.2019; 

78. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде;

79. Расчет сумм налога на доходы физлиц по форме 6-НДФЛ за 21.2019; 

80. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде;

81 Расчет по страховым взносам за 31.2019;

82. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

83. Расчет сумм налога на доходы физлиц по форме 6-НДФЛ за 31.2019; 

84. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

85. Расчет сумм налога на доходы физлиц по форме 6-НДФЛ за 33.2019; 

86. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

87. Расчет по страховым взносам за 33.2019;

88. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде;

89. Расчет по страховым взносам за 34.2019; 

90. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

91. Расчет сумм налога на доходы физлиц по форме 6-НДФЛ за 34.2019; 

92. Квитанция о приеме налоговой декларации в электронном виде; 

93. Сведения о застрахованных лицах за 2019; 

94. Расчет по страховым взносам в ФСС за 06.2019; 

95. Расчет по страховым взносам в ФСС за 09.2019; 

 96. Расчет по страховым взносам в ФСС за 12.2019;

97. Налоговая декларация по УСН за 34.2018;

98. Акт №5-190710-5 от 10.07.2019 проверки узла учета газа;

99. Свидетельство о поверке Счетчика газа №2-0328; 

100. Свидетельство о поверке Счетчика газа №2-0330;

101. Свидетельство о поверке Счетчика газа №2-0329; 

102. Договор поставки газа №39-2-2909/18-22 от 01.08.2018 с приложениями; 

103. Соглашение от 15.05.2019 о рассрочке (реструктуризации) задолженности по Договор поставки газа №39-2-2909/18-22 от 01.08.2018;

104. Технико -экономический расчет потребности в топливе для предприятия с приложениями;

105. Свидетельство о поверке Счетчика газа №2-6887; 

106. Дополнительное соглашение №1 от 01.01.2019 к Договору поставки газа №39-2-2909/18-22 от 01.08.2018; 

107. Договор №4519 технического обслуживания газопроводов и газового оборудования с приложениями;

108. Технические условия №784 от 04.08.2018 на присоединение к газораспределительной сети;

109. Договор №4124 технического обслуживания газопроводов и газового оборудования с приложениями; 

110. Заявление на выдачу технических условий подключения объекта к газораспределительной сети;

111. Согласие владельца газопровода на подключение объекта к газораспределительной сети;

112. Проект газификации с приложениями;

113. Договор №816 от 04.06.2018 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям; 

114. Акт от 13.11.2018 допуска в эксплуатацию прибора учета электрической энергии (копия);

115. Дополнительное соглашение Ц№СОФ 6/306 от 19.06.2019 к договору №816 от 04.06.2018 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям;

116. Технические условия №816 от 04.08.2018 на присоединение к электрическим сетям;

117. Акт от 13.06.2019 допуска в эксплуатацию прибора учета электрической энергии (копия) 

118. Акт №1260 от 19.07.2019 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям;

119. Акт №360 от 18.07.2019 о выполнении технических условий; 

120. Проект электроснабжения с приложениями (РД);

121. Договор №101 от 13.03.2019 ООО «Энергоресурс» с приложениями; 

122. Приказ №20 от 13.03.2019 о назначении ответственных за электрохозяйства в электроустановках предприятия;

123. Копия удостоверения ФИО11;

124. Копия Протокола проверки знаний правил работы в электроустановках; 

125. Технические условия №22 от 05.08.2019 на электроснабжение торговых павильонов ООО «ТрейдМаркет»; 

126. Акт о выполненных работах к договору №04-Д/2019 от 05.08.2019;

127. Акт №22 от 05.08.2019 об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям;

128. Договор №04-Д/2019 от 05.08.2019 ОАО «РЖД» (копия);

129. Заявление на выдачу акта технологического присоединения объекта к сетям ОАО «РЖД» от 30.07.2019;

130. ОАО «РЖД» Счет №14 от 05.08.2019 на авансовый платеж;

131. Договор №04-Д/2019 от 05.08.2019 ОАО «РЖД» (копия);

132. Заявление о расторжении договора №1422 от 18.09.2015 с ПАО «МРСК СК»; 

133. Уведомление №04-01/2859 от 04.09.2017 о дополнительном соглашении; 

134. Дополнительное соглашение от 05.09.2017 к договору энергоснабжения №3812 от 01.09.2014;

135. Акт №11-01 от 02.11.2017; 

136. Паспорт трансформатора тока №995078; 

137. Паспорт трансформатора тока №995086;

138. Паспорт трансформатора тока №995079;

139. Перечень точек поставки, средств учета и мест их установки к договору 33812 от 01.09.2014;

140. Проект электроснабжения с приложениями 2015 (РД);

141. Акт №/29 от 29.07.2014;

142. Свидетельство о поверке №М-00096-14-П; 

143. Гарантийный талон на продукцию №КЗП00002028; 

144. Товарная накладная №КЗП00002028;

145. Транспортная накладная №КЗП00002028; 

146. Акт №КЗП00002028 от 08.05.2014;

147. Счет фактура №387 от 08.05.2014; 

148. Счет на оплату №С00001033 от 29.04.2014 ООО «Инженерный центр «ЭНЕРГОАУДИТКОНТРОЛЬ»;

149. Акт разграничения балансовой принадлежности электросетей с приложениями от 05.08.2014

150. Акт допуска в эксплуатацию узла учета электроэнергии от 08.05.2014 с приложениями;

151. Акт приема сдачи работ ФБУ «Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в РСО-Алания»; 

152. Акт поверки электросчетчиков на месте их установки от 26.02.2015; 

153. Справка №1211 от 29.08.2016 о выполнении тех-условий;

154. Протокол №23 от 23.03.2012 испытаний трехфазного трансформатора напряжения;

155. Свидетельство о поверке №7-69 от 02.03.2015; 

156. Договор энергоснабжения №1507001005100 от 07.08.2019 с приложениями; 

157. Акт допуска в эксплуатацию прибора учета электроэнергии №ТГР-1 от 23.10.2019; 

158. Уведомление №15-23-04/11 от 24.01.2019 об устранении нарушений;

159. Акт №5-190407-2 от 27.04.2019 проверки узла учета газа (копия);

160. Соглашение от 29.03.2018 о расторжении договора об осуществлении технологического присоединения №1422 от 18.09.2015; 

161. Договор об осуществлении технологического присоединения №1422 от 18.09.2015; 

162. Папка №3 Расчеты по электроэнергии,  (в том числе кассовые документы с чеками);

163. Папка №4 Расчеты по газоснабжению, (в том числе кассовые документы с чеками).

Также по акту приемки – сдачи печати от 03.12.2021 бывший генеральный директор ФИО6 передал. А конкурсный управляющий ФИО3 принял печать (печать ООО «ТрейдМаркет» фиолетовая 1 шт.).

Таким образом, апелляционный суд, установив конкретный перечень истребуемых документов, а также исследовав вопрос фактического их нахождения у лица к которому предъявлено требование передать документы или материальные ценности, принимая во внимание то обстоятельство, что по акту приема сдачи документов от 03.12.2021 имеющиеся у бывшего руководителя  должника документы переданы, с учетом  статьи             16 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу о том, что основания для удовлетворения требований конкурсного управляющего должника отсутствуют.

По смыслу разъяснений, содержащихся в пункте 22 постановления №7, а также положений всего раздела «Ответственность за неисполнение обязательства в натуре» и позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определениях от 30.01.2017 № 305-ЭС16-14210, от 24.10.2017 №308-ЭС17-8172, возлагаемая по суду обязанность по исполнению обязательства в натуре для ответчика должна быть объективно и субъективно исполнимой.

Как указывалось ранее, при истребовании документов суд обязан проверить как сам факт существования данных документов, так и наличие данных документов у лица, от которого они истребуются, с целью обеспечения исполнимости судебного акта. 

Касаемо передачи конкурсному управляющему должника программы 1С бухгалтерия, расшифровку финансовых вложений; оборотно-сальдовые ведомости по всем счетам бухгалтерского учета, в т.ч. по 01, 02, 04, 08, 10, 19, 20, 26, 41, 44, 50, 51, 58, 60, 62, 63, 66, 67, 68, 69, 70, 71, 76, 90, 91; 5 книги покупок и продаж, авансовые отчеты, кассовые книги и отчеты, судом апелляционной инстанции установлено, что указанные документы у ФИО6, отсутствуют.

Так, согласно письменным пояснениям ФИО6, в отношении ряда документов установлено, что бухгалтерский учет ООО «Трейдмаркет» велся в электронной форме в программе 1С бухгалтерия. Бухгалтерская отчетность должника сдавалась в электронном виде. 

25.11.2021 данные программы были безвозвратно утеряны в связи с поломкой жесткого диска, на котором была установлена программа 1С бухгалтерия и невозможностью восстановления соответствующих данных. Указанные обстоятельства подтверждаются справкой №1 от 04.02.2022. 

Учредительные документы относительно увеличения уставного капитала ООО «ТрейдМаркет», документы, подтверждающие вступление ФИО8 в состав учредителей, листы записи о внесении изменений в сведения о юридическом лице от 17.01.2019, 29.01.2019 должника были переданы ФИО3 (пункты 3, 4, 10-13, 16, 18, 21-26 Акта приема-передачи от 07.12.2021). Иные документы отсутствуют у          ФИО6 и при необходимости могут быть запрошены конкурсным управляющим в ФНС России.

Одновременно ФИО6 в письменных пояснениях указал на то, что все расчеты ООО «Трейдмаркет» с контрагентами производились через расчетный счет в связи с чем, все данные о движении денежных средств отражены в банковской выписке, запрошенной конкурсным управляющим в банке. 

Таким образом, конкурсный управляющий не лишен возможности самостоятельного получения информации по банковским счетам должника, а также из налоговых органов.

Принимая во внимание письменные пояснения ФИО6 об отсутствии у него иной документации, кроме переданной ранее по акту конкурсному управляющему, судебная коллегия не усматривает оснований для передачи ФИО6 иных документов, о наличии которые бывший руководитель отрицает.

Кроме того, отказывая в удовлетворении заявления, суд апелляционной инстанции учитывает позицию Верховного Суда Российской Федерации, изложенную в определении от 06.07.2021 №306-ЭС19-2986 (12), согласно которой в случае отказа в истребовании документов у бывшего руководителя конкурсный управляющий не утрачивает право на обращение в суд с заявлением о привлечении такого руководителя к субсидиарной ответственности по обязательствам должника при наличии доказательств, свидетельствующих о сокрытии какой-либо документации, относящейся к деятельности должника (которые не были или не могли быть представлены при рассмотрении обособленного спора об истребовании), установлении факта виновного противоправного сокрытия (необеспечения сохранности) им какого-либо документа действительно повлекшего невозможность формирования конкурсной массы.

При таких обстоятельствах судебная коллегия приходит к выводу о том, что определение от 10.08.2021 следует отменить, а в удовлетворении заявления - отказать.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. 

Руководствуясь статьями  266, 268, 269, 271, 272, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,     

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 10.08.2021 по делу  №А61-4339/2020 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника – общества с ограниченной ответственностью «ТрейдМаркет», отказать.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд  Северо-Кавказского округа в месячный срок через суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                                                             Н.Н. Годило

 

Судьи                                                                                                                             С.И. Джамбулатов

 

                 Е.В. Жуков