ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-127171/22-5-928

г. Москва

10 ноября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена  02 ноября 2022 года

Полный текст решения изготовлен 10 ноября 2022 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Киселёвой Е.Н., единолично,

при ведении протокола судебного заседания помощником Узунян И.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело

по иску Федерального автономного учреждение «Центральный аэрогидродинамический институт имени профессора Н.Е. Жуковского» (140180, Московская обл., Жуковский г., Жуковского ул., д. 1, ОГРН: 1225000018803, Дата присвоения ОГРН: 01.03.2022, ИНН: 5040177331).

к ответчику: Публичное акционерное общество «Туполев» (105005, город Москва, Академика Туполева набережная, 17, ОГРН: 1027739263056, Дата присвоения ОГРН: 26.09.2002, ИНН: 7705313252).

третье лицо: Министерство обороны Российской Федерации (119019, город Москва, Знаменка улица, дом 19, ОГРН: 1037700255284, Дата присвоения ОГРН: 27.02.2003, ИНН: 7704252261)

о взыскании по контракту № 1823187324091452208002376/0093ЮКР/ЛФ-2/5017 от 28.12.2018 задолженность в размере 678 071 руб. 63 коп., неустойку (пени) за период с 19.09.2020 по 15.06.2022 в размере 179 287 руб. 45 коп. неустойку (пени) за период с 16.06.2022 по день оплаты основного долга от суммы долга в размере 678 071 руб. 63 коп., исходя из 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ на дату оплаты основного долга.

в заседании приняли участие:

согласно протоколу судебного заседания

УСТАНОВИЛ:

Федеральное автономное учреждение «Центральный аэрогидродинамический институт имени профессора Н.Е. Жуковского» (ФАУ «ЦАГИ», истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с  иском (с учетом принятого судом в порядке статьи 49 АПК РФ уточнения) к  Публичному акционерному обществу «Туполев» (ПАО «Туполев», ответчик) о взыскании задолженности в размере 678 071 руб. 63 коп., неустойки (пени) за период с 08 января 2021 г. по 31 марта 2022 г. и с 02 октября 2022 г. по 02 ноября 2022 г. в размере 147 722 руб. 00 коп., неустойки (пени) за период с 03 ноября 2022 по день оплаты основного долга от суммы долга в размере 678 071 руб. 63 коп., исходя из 1/300 ключевой ставки ЦБ РФ на дату оплаты основного долга.

Иск мотивирован не надлежащим исполнением ответчиком своих обязательств по контракту №1823187324091452208002376/0093ЮКР/ЛФ-2/5017 от 28.12.2018г. по оплате выполненных работ.

Определением от 24.08.2022г. суд привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Министерство обороны Российской Федерации (119019, город Москва, Знаменка улица, дом 19, ОГРН: 1037700255284, Дата присвоения ОГРН: 27.02.2003, ИНН: 7704252261).

Истец поддержал заявленные исковые требования по доводам иска и возражений на отзыв.

Ответчик против иска возражал по доводам отзыва. 

Третье лицо, извещенное о времени и месте проведения судебного заседания в порядке ст.ст. 121-123 АПК РФ, в судебное заседание не явилось, судебное заседание проводится в отсутствие представителя третьего лица в порядке ст. 156 АПК РФ.

Суд, рассмотрев исковые требования, выслушав доводы истца и ответчика, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 28 декабря 2018 года между ФАУ «ЦАГИ» (ранее - ФГУП «ЦАГИ», далее - Истец, Исполнитель) и ПАО «Туполев» (далее - Ответчик, Заказчик) был заключен контракт №1823187324091452208002376/0093ЮКР/ЛФ-2/5017 (в редакции дополнительного соглашения №1 от 18.03.2019 и дополнительного соглашения №2 от 19.10.2020, далее по тексту - Контракт).

В соответствии с п. 1.1. Контракта Исполнитель обязался выполнить Работы в соответствии с условиями Контракта и своевременно сдать результаты работ Заказчику, а Заказчик обязался принять и оплатить их.

Истец указал, что Ответчик имеет перед Истцом задолженность но оплате выполненных работ по этапу № 2 в размере 678 071 руб. 63 коп.

Сроки выполнения этапов Работ по Контракту установлены Ведомостью исполнения (Приложение №2 к Контракту). Работы выполняются в два этапа, в т.ч. этап №2  в период с 01.10.2019 по 31.05.2020. 

Работы по этапу №2 выполнены Исполнителем в сроки, установленные Контрактом, что подтверждается актом технической приемки от 08.07.2020, подписанным Заказчиком, Исполнителем и представителями ВП МО РФ.

07 мая 2020 г. с сопроводительным письмом исх. №21/15-10-3281 от 30 апреля 2020 г. Исполнитель направил в адрес Заказчика протокол фиксированной цены, а также иные документы, предусмотренные п. 7.4. Контракта, которые были получены Заказчиком 14 мая 2020 г., что подтверждается отчетом о доставке с сайта Почты России.

Стоимость работ этапа №2 в соответствии с заключением № 113/0/20 ВП 1027 от 29.04.2020 (исх. №№1027/500) составляет 3 390 358 руб. 13 коп., а с учетом оплаченного аванса - 2 248 601 руб. 56 коп.

Корректировка стоимости выполненных работ не противоречит п. 6.19. Контракта, введенного дополнительным соглашением №2 от 19.10.2020.

Ответчик не оспаривает размер фиксированной цены работ по этапу №2. Сведений о том, что Государственный заказчик не согласовал фиксированную цену работ по этапу №2 у Истца не имеется.

02 июня 2020 г. сопроводительным письмом исх. 21/15-10-3880дсп от 29 мая 2020 г. Исполнитель направил в адрес Заказчика акт приемки выполненных работ этапа №2, технический акт, а также иные документы, предусмотренные п. 6.9. Контракта, которые были получены Заказчиком 09 августа 2020 г., что подтверждается отчетом о доставке с сайта Почта России.

В соответствии с п.6.11. Контракта Заказчик и ВП Заказчика в течение 20 рабочих дней с момента получения от Исполнителя документов, указанных в п.п. 6.9. Контракта, обязаны рассмотреть представленные материалы и в случае наличия замечаний направить Исполнителю мотивированный отказ от приемки этапа Работы. При отсутствии замечаний к представленным Исполнителем материалам по этапу Работы Заказчик подписывает и направляет Исполнителю оформленный технический акт приемки этапа Работы в указанный выше срок.

В соответствии с п. 6.17. Контракта (в редакции дополнительного соглашения №2 от 19.10.2020) Заказчик подписывает со своей стороны и направляет Исполнителю оформленный акт приемки этапа Работ в течение 20 рабочих дней с момента получения от Исполнителя.

В адрес Истца Ответчиком был возвращен только Технический акт, утвержденный Ответчиком 08.07.2020, который свидетельствует о том, что Работы этапа №2 Контракта приняты без замечаний.

Подписанный Заказчиком акт сдачи-приемки выполненных работ этапа №2 в адрес Исполнителя не возвращен до настоящего времени, но Работы по этапу №2 Контракта считаются принятыми и подлежат оплате, поскольку:

- в срок, установленный п. 6.11 Контракта, Заказчик не направил в адрес Истца мотивированный отказ от приемки выполненных работ,

- Ответчиком без замечаний подписан акт технической приемки работ.

В соответствии с п.7.23. Контракта (в редакции дополнительного соглашения №2 от 19.10.2020) работы по этапу №2 должны быть оплачены в течение 10 рабочих дней с даты подписания акта приемки выполненных работ на основании счета Исполнителя с учетом ранее выплаченного аванса.

С учетом приведенных условий Контракта акт приемки выполненных работ по этапу №2 должен быть подписан Заказчиком не позднее 04.09.2020 (в течение 20 рабочих дней с даты получения от Исполнителя, т.е. с 10.08.2020), а оплата Работ по этапу №2 должна быть произведена не позднее 18.09.2020 (в течение 10 рабочих дней с даты подписания акта приемки выполненных работ, т.е. с 07.09.2020).

Поскольку Ответчик уклонялся от подписания акта приемки выполненных работ, протокола фиксированной цены и формы РИД, а также от оплаты выполненных работ, Истцом в адрес Ответчика была направлена претензия от 15.04.2021 исх. №50/20-10-3059, в которой было предложено оплатить стоимость выполненных работ в сумме 2 248 601 руб. 56 коп. на основании счета №НС/21 -27 от 06.04.2021, прилагаемого к претензии, а также возвратить подписанные протокол фиксированной цены, акт приемки выполненных работ и форму РИД.

После получения претензии Ответчиком выполненные работы были частично оплачены в сумме 1 570 529 руб. 93 коп. по платежному поручению от 25.06.2021 № 9108.

Таким образом, задолженность Ответчика составляет 678 071 руб. 63 коп. (2 248 601, 56 -1 570 529, 93 руб. = 678 071, 63 руб.)

В соответствии с п.9.10. Договора в случае просрочки исполнения Заказчиком обязательства по оплате выполненных работ, предусмотренного Контрактом, Исполнитель вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пени) начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного Контрактом срока исполнения обязательства. Размер такой неустойки (пени) устанавливается Контрактом в размере одной трехсотой, действующей на день уплаты неустойки, ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от размера просроченного платежа за каждый день просрочки.

Истцом произведен следующий расчет неустойки.

С 19 сентября 2022 г. ключевая ставка ЦБ РФ установлена в размере 7,5 %.

С учетом периодов моратория, введенного постановлениями Правительства РФ от 03.04.2020 № 428, от 01.10.2020 № 1587, от 28.03.2022 № 497, пени могут быть начислены за периоды с 08.01.2021 по 31.03.2022 и с 02.10.2022 по 02.11.2022, исходя из ключевой ставки ЦБ РФ в размере 7,5%, а также с 03.11.2022 по день оплаты основного долга, исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на эту дату.

Размер неустойки на 02.11.2022 составил:

- за период с 08.01.2021 по 25.06.2021- 2 248 601, 56 руб. (сумма долга) х 7,5% (ключевая ставка ЦБ РФ с 19.09.2022) х 169 (количество дней просрочки с 08.01.2021 по 25.06.2021) /300 (ставка пени) = 95 003 руб.;

- за период с 26.06.2021 по 31.03.2022 – 678 071,63 руб. (сумма долга) х 7,5% (ключевая ставка ЦБ РФ с 19.09.2022.) х 279 (количество дней просрочки за период с 26.06.2021 по 31.03.2022) /300 (ставка пени) = 47 295 руб.;

- за период с 02.10.22 по 02.11.2022 – 678 071,63 руб. (сумма долга) х 7,5% (ключевая ставка ЦБ РФ с 19.09.2022) х 32 (количество дней просрочки с 02.10.2022 по 02.11.202.2) /300 (ставка пени) = 5 424 руб., а всего 147 722 руб. 00 коп.

По расчету истца общий размер неустойки составил 147 722 руб. 00 коп.

Ответчик, возражая против заявленных требований, указал следующее.

Между Истцом и Ответчиком заключен Контракт от 28.12.2018 года №1823187324091452208002376/0093ЮКР/ЛФ-2/5017, согласно которому Исполнитель обязался выполнить подэтап (элемент) опытно-конструкторской работы «Литограф-2» по теме: «Подготовка материалов для Заключения к первым полетам и последующим этапам летных испытаний объекта ВП-021МСМ», шифр: «ЦАГИ-Заключение-ВП-021МСМ», в соответствии с условиями Контракта и своевременно сдать их Заказчику, который обязался принять их и оплатить.

В соответствии с п. 2.1 Контракта полный объем и сроки выполнения работ определяются ТЗ (приложение №1 к Контракта) и ведомостью исполнения работы (Приложение №2 к Контракту).

Основанием для заключения Контракта является Государственный контракт от 29.06.2018 года №1823187324091452208002376, заключенный между ПАО «Туполев» и Министерством обороны Российской Федерации, идентификатор государственного контракта 1823187324091452208002376 (пункт 1.2 Контракта).

Таким образом, предметом контракта являются работы военного назначения, в связи с чем, подлежат применению нормы Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» (далее - Закон о государственном оборонном заказе).

Между истцом и исполнителем возникли отношения кооперации исполнителей, выполняющих государственный оборонный заказ. В кооперацию входят головной исполнитель, заключивший государственный контракт с государственным заказчиком, исполнители, заключающие контракты с головным исполнителем, и исполнители, заключающие контракты с исполнителями (пункты 4.1, 4.2 статьи 3 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», далее - Закон о гособоронзаказе).

Поэтому спорные отношения регулируются с особенностями, установленными Законом о гособоронзаказе, в том числе предусмотренными им ограничениями как в отношении цены поставляемой продукции (обязательное согласование Протокола твердой фиксированной цены с государственным заказчиком), так и в отношении проведения окончательных расчётов между сторонами (только при поступлении денежных средств от государственного заказчика).

Расчеты по государственному оборонному заказу - любые расчеты по государственному оборонному заказу в рамках сопровождаемых сделок между государственными заказчиками, головными исполнителями, исполнителями с участием уполномоченных банков (подпункт 9 пункта 4.2 статьи 3 Закона о гособоронзаказе).

Так, согласно подпункту 8 пункта 1 статьи 7 Закона о гособоронзаказе, государственный заказчик обеспечивает финансирование оборонного заказа. Государственный заказчик осуществляет контроль за исполнением государственного оборонного заказа (подпункт 4 пункта 1 статьи 8) и целевым использованием бюджетных ассигнований (подпункт 9 пункта 1 статьи 7).

 Статьей 10 Закона о государственном оборонном заказе также предусмотрено, что государственное регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу осуществляется посредством обеспечения оплаты головному исполнителю, исполнителю экономически обоснованных затрат, связанных с выполнением государственного оборонного заказа и осуществления государственного контроля за применением цен на продукцию по государственному оборонному заказу при выполнении государственного оборонного заказа.

В соответствии с пунктом 3 статьи 12 финансовые средства, выплачиваемые государственным заказчиком головному исполнителю, предназначаются только для расходов на выполнение государственного оборонного заказа и авансирование соответствующих работ. Головной исполнитель несет ответственность за нецелевое использование указанных средств.

С учетом требований Закона о гособоронзаказе денежные средства на оплату работ выделяются только после проверки затрат, понесенных исполнителями, так как все исполнители оборонного заказа обязаны отчитываться перед стоящим выше его по цепочке контрагентом о целевом расходовании выделенных бюджетных средств и несут ответственность за нецелевое расходование выделенных из бюджета средств, что подтверждается письмом ВАС РФ от 19.02.1996 № С5-7/03-93 «О Федеральном законе «О государственном оборонном заказе».

Контрактом предусмотрено, что финансирование работ осуществляется за счет средств федерального бюджета Российской Федерации.

Учитывая изложенное в силу абзаца 36 ст.6 Бюджетного кодекса Российской Федерации органом власти, уполномоченным на распределение бюджетных ассигнований и лимиты бюджетных обязательств между подведомственными распорядителями и (или) получателями бюджетных средств, является Министерство обороны Российской Федерации.

Пунктами 7.3, 7.18 Контракта предусмотрено, что цена контракта является ориентировочной и подлежит переводу в фиксированную, для чего Исполнитель не позднее 45 (Сорок пять) дней до момента окончания очередного этапа работы в соответствии с ведомостью исполнения работы направляет Заказчику Протокол согласования фиксированной (твердой) цены по этапу работы с приложением расчетно-калькуляционных материалов и заключения ВП исполнителя по фиксированной (твердой) стоимости работ.

Согласно п. 7.21 Контракта фиксированная цена этапа работы считается согласованной после согласования Государственным заказчиком в установленном порядке фиксированной цены по соответствующему этапу ОКР, включающему в себя цену работ Исполнителя по этапу работы. Фиксированная цена этапа работы устанавливается в размере, согласованном Государственным заказчиком. Заказчик направляет Исполнителю протокол согласования фиксированной цены этапа работы в течение 10 (Десяти) рабочих дней с момента получения от Государственного заказчика протокола согласования фиксированной цены по соответствующему этапу ОКР. После окончательного оформления протокол согласования фиксированной цены этапа работы становится неотъемлемой частью Контракта.

Пунктом 7.23 Контракта установлено, что окончательный расчет между сторонами за выполненные работы по этапу работы осуществляется в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписания сторонами акта приемки этапа работы, с учетом ранее выплаченного аванса на основании счета Исполнителя, при условии наличия согласованной фиксированной цены этапа работы и поступления оплаты за выполненные работы по соответствующему этапу ОКР от Государственного заказчика. Если на момент возникновения обязательства Заказчика по оплате денежные средства от Государственного заказчика на отдельный счет Заказчика не поступали, оплата производится в течение 10 (Десяти) банковских дней с момента получения денежных средств от Государственного заказчика.

Окончательный расчет производится за вычетом ранее выплаченного аванса при наличии согласованного с Государственным заказчиком протокола ТФЦ после подписания акта сдачи-приемки работ в течение 10 банковских дней с момента поступления денежных средств от Министерства обороны Российской Федерации, на основании документов, указанных в пункте 7.18 Контракта.

Ответчик полагает, что существенное значение при рассмотрении настоящего дела имеет протокол твердой фиксированной цены, согласованный с Министерством обороны Российской Федерации по государственному контракту, и поступление денежных средств из федерального бюджета, которые в свою очередь поступают от государственного заказчика (Министерства обороны Российской Федерации).

До настоящего времени, как указывает ответчик, денежные средства из федерального бюджета для проведения окончательного расчета по Контракту от Министерства обороны Российской Федерации не поступили, что подтверждается справкой № C3-21664-36 от 28.07.2022 г., согласно которой по Государственному контракту от 29.06.2018 года №1823187324091452208002376 Министерством обороны Российской Федерации произведено авансирование.

Финансирование для окончательного расчета поступит от Государственного заказчика (Министерства обороны Российской Федерации) только после закрытия этапа по Государственному контракту. До настоящего времени этап по Государственному контракту, во исполнение которого выполнены работы по настоящему контракту, не закрыт.

В связи с изложенным, ответчик полагает, что у него не возникло обязанности по оплате выполненных истцом работ до поступления соответствующих денежных средств из бюджета РФ для проведения окончательного расчета.

ПАО «Туполев» указал, что ФГУП «ЦАГИ» систематически выполняет работы в рамках государственного оборонного заказа, то есть истец при заключении Контракта знал, что исполнение обязательств по Контракту осуществляется с особенностями, предусмотренными Законом о государственном оборонном заказе. То есть истец знал порядок расчетов по контракту - после поступления денежных средств от Государственного заказчика - Министерства обороны Российской Федерации.

Согласно доводам ответчика, надлежащее выполнение им обязательств по Контракту напрямую зависит от выделения денежных средств Государственным заказчиком на специальный счет ответчика. ПАО «Туполев» не имеет возможности оплатить выполненные работы, не нарушая положения контракта, а также Федеральный закон от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе».

Суд не может согласиться с доводами ответчика, поскольку Федеральный закон от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» не содержит запрета на оплату товаров и выполненных работ из собственных средств путем перевода денежных средств на отдельный счет.

Отсутствие денежных средств на отдельном счете не свидетельствует об отсутствии обязанности по уплате задолженности, поскольку иное привело бы к злоупотреблению со стороны ответчика и возможности затягивания сроков оплаты до истечения срока исковой давности.

Так, согласно статье 8.3 указанного Федерального закона, режим использования отдельного счета предусматривает: перечисление денежных средств в размере, согласованном сторонами при заключении государственного контракта и предусмотренном его условиями, направленных на возмещение (компенсацию) в пределах цены государственного контракта понесенных головным исполнителем за счет собственных средств (за исключением средств, находящихся на отдельных счетах) расходов на формирование запаса продукции, сырья, материалов, полуфабрикатов, комплектующих изделий, необходимого для выполнения государственного оборонного заказа, при условии подтверждения головным исполнителем обоснованности фактических расходов, связанных с формированием такого запаса.

Таким образом, согласно положениям Федерального закона от 29.12.2012 года № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» если на отдельный счет не поступили (отсутствуют) денежные средства, а по условиям контракта, заключенного с конкретным соисполнителем, должна быть произведена оплата, то в таких случаях заказчик может пополнить отдельный счет собственными средствами с иного расчетного счета и оплатить существующую перед соисполнителем задолженность, а в последующем возместить их за счет денежных средств, которые поступят на отдельный счет.

Кроме того, условиями контракта, в том числе Дополнительного соглашения № 2, не предусмотрена оплата после принятия работ Государственным заказчиком.

В случае наличия замечаний или изменения стоимости фактических затрат, сторонами предусмотрено в Дополнительном соглашении № 2 условие о подписании корректировочных актов (корректировки документов).

Ответчику недостаточно лишь заявить о неполучении от государственного заказчика денежных средств для исполнения собственного денежного обязательства перед истцом для признания данного факта установленным. Необходимо представить доказательства того, что по договору с третьим лицом финансирование не осуществлялось. Само по себе отсутствие в деле сведений о получении ответчиком денежных средств от заказчика не свидетельствует об этом как о подтвержденном обстоятельстве.

В силу ст. 769 ГК РФ по договору на выполнение научно-исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно-конструкторских и технологических работ - разработать образец нового изделия или новую технологию, а также техническую и (или) конструкторскую документацию на них, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

Выполнение работ подтверждается материалами дела, ответчиком не оспаривается, замечаний по объему и качеству, равно как и по стоимости, не заявлено.

Поскольку факт наличия задолженности на спорную сумму подтверждается  материалами дела и  не опровергается ответчиком, то долг в размере 678 071 руб. 63 коп. подлежит взысканию.

Вместе с тем, отсутствует вина ответчика в просрочке исполнения обязательства по оплате выполненных работ, в связи с чем, неустойка не может быть взыскана.

При указанных обстоятельствах заявленные исковые требования подлежат удовлетворению только в части долга.

В соответствии со ст.ст. 102 и 110 АПК РФ госпошлина в размере 16 003 руб. 00 коп. подлежит взысканию с ответчика в пользу истца. Госпошлина в размере 631 руб. 00 коп. подлежит возврату истцу из дохода федерального бюджета. 

С учетом изложенного, на основании  ст.ст. 11, 12, 309, 310, 330, 769 ГК РФ, руководствуясь ст.ст.  65, 102, 110, 123, 156, 167-171, 176, 180, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с Публичного акционерного общества «Туполев» (ОГРН: 1027739263056, ИНН: 7705313252) в пользу Федерального автономного учреждения «Центральный аэрогидродинамический институт имени профессора Н.Е. Жуковского» (ОГРН: 1225000018803, ИНН: 5040177331) долг 678 071 (шестьсот семьдесят восемь тысяч семьдесят один) руб. 63 коп., а также 16 003 (шестнадцать тысяч три) руб. 00 коп. расходов по оплате госпошлины.

В остальной части исковых требований отказать.

Возвратить Федеральному автономному учреждению «Центральный аэрогидродинамический институт имени профессора Н.Е. Жуковского» (ОГРН: 1225000018803, ИНН: 5040177331) из дохода федерального бюджета 631 (шестьсот тридцать один) руб. 00 коп. госпошлины, оплаченной по платежному поручению № 5011 от 15.06.2022г.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение одного месяца с даты его принятия.

Судья                                                                                   Е.Н. Киселёва