ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-16515/2019

Дело № А40-94278/18

г. Москва

05 июня 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 29 мая 2019 года

Постановление изготовлено в полном объеме 05 июня 2019 года  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  А.Н. Григорьева, 

судей В.С. Гарипова,  В.В. Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего НКО АО «ЛИДЕР» ГК «АСВ» на определение Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2019 по делу № А40-94278/18, принятое судьей В.А. Чернухиным,по рассмотрению обоснованности возражений кредитора АО «НСПК» по результатам рассмотрения конкурсным управляющим требований кредитораи ходатайство о приостановлении исполнения определения,по делу о признании несостоятельным (банкротом) НКО АО «ЛИДЕР» 

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего НКО АО «ЛИДЕР» ГК «АСВ» - ФИО2 по дов. от 28.12.2017

от АО «НСПК» - ФИО3 по дов. от 11.03.2019

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 10.07.2018 НКО АО «Лидер» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признана несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим должника утвержден ФИО4

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 26.07.2018 арбитражный управляющий ФИО4 освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего НКО АО «Лидер». Функции конкурсного управляющего НКО АО «Лидер» «Лидер» возложены на государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов».

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2019 возражения АО «НСПК» по результатам рассмотрения конкурсным управляющим НКО АО «Лидер» требования АО «НСПК» признаны обоснованными, сумма задолженности НКО АО «Лидер» перед АО «НСПК» в размере 7 789 598,88 руб. признана текущим обязательством, а сумма задолженности НКО АО «Лидер» перед АО «НСПК» в размере 103 821,63 руб. текущим платежом, с осуществлением расчетов в установленном законом порядке. В остальной части заявления требования АО «НСПК» оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий НКО АО «ЛИДЕР» ГК «АСВ» обратился с апелляционной жалобой, в которой просил отменить оспариваемое определение и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, а также на нарушения судом положения об очередности удовлетворения требований кредиторов.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель АО «НСПК» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве, и просил оспариваемое определение оставить без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Как следует из материалов дела, кредитор 14.06.2018 обратился к руководителю временной администрации по управлению кредитной организацией НКО АО «Лидер» с требованием о включении в смету текущих расходов и уплате текущего обязательства в размере 7 789 598,88 руб., уплате текущего платежа в размере 103 821, 63 руб.

По результатам рассмотрения требований АО «НСПК» получило уведомление конкурсного управляющего исх. от 18.09.2018 № 75к/110505 о включении в реестр требований кредиторов НКО АО «Лидер» в третью очередь суммы требования в размере 7 687 271, 05 руб. и об отказе во включении в реестр требований кредиторов части требования в размере 206 149, 46 руб.

С результатами рассмотрения требований представитель кредитора не согласен, просил признать задолженность в размере 7 789 598,88 руб. текущим обязательством, ссылался на ст. 189.84 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве), задолженность в размере 103 821, 63 руб. текущим платежом, ссылался на ст. 5 Закона о банкротстве.

По мнению конкурсного управляющего, денежное обязательство в размере 7 687 271,05 руб. возникло из договора присоединения в момент его заключения 28.06.2017, т.е. до отзыва лицензии и не является текущим обязательством; задолженность в размере 206 149,46 руб. – является необоснованной ввиду отсутствия обязательств в указанном размере, ссылался на данные бухгалтерского учета НКО АО «Лидер».

Согласно части 1 статьи 60 Закон о банкротстве, заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Законом.

Статья 189.84 Закона о банкротстве устанавливает перечень текущих обязательств кредитной организации в конкурсном производстве.

В силу статьи 189.84 Закона о банкротстве под текущими обязательствами кредитной организации понимаются денежные обязательства, основания которых возникли в период со дня отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций до дня завершения конкурсного производства, в том числе обязательства по оплате расходов, связанных с продолжением функционирования кредитной организации, включая оплату труда лиц, работающих по трудовому договору, выплату выходных пособий, компенсаций и иные выплаты этим лицам в случае их увольнения, с учетом особенностей, установленных Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктами 4, 5, 8, 9 статьи 189.84 вышеуказанного Закона расходы на исполнение текущих обязательств кредитной организации включаются в смету текущих расходов кредитной организации и осуществляются конкурсным управляющим на основании такой сметы. Если иное не установлено настоящей статьей, смета текущих расходов кредитной организации утверждается (изменяется) конкурсным управляющим. До утверждения (изменения) сметы текущих расходов собранием кредиторов, или комитетом кредиторов, или арбитражным судом в порядке, установленном пунктами 6 и 7 настоящей статьи, действует смета текущих расходов кредитной организации, утвержденная (измененная) конкурсным управляющим. Требования по текущим обязательствам кредитной организации не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим обязательствам кредитной организации в ходе конкурсного производства не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве

Статья 5 Закона о банкротстве содержит определение текущих платежей: под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 2 ст. 5 Закона о банкротстве, кредиторы по текущим платежам не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

При этом, в соответствии с п. 2 ст. 5, ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов и погашаются вне очереди за счет конкурсной массы. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур банкротства не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" разъяснено, что в соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона о банкротстве денежные обязательства относятся к текущим платежам, если они возникли после даты принятия заявления о признании должника банкротом, то есть даты вынесения определения об этом.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзацах втором и третьем пункта 2 названного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, по смыслу абз. 2 п. 1 ст. 5 Закона о банкротстве текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с пунктом 2 ст. 5 Закона о банкротстве, кредиторы по текущим платежам не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

При этом, в соответствии с п. 2 ст. 5, ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов и погашаются вне очереди за счет конкурсной массы. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур банкротства не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" разъяснено, что в соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона о банкротстве денежные обязательства относятся к текущим платежам, если они возникли после даты принятия заявления о признании должника банкротом, то есть даты вынесения определения об этом.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абзацах втором и третьем пункта 2 названного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, по смыслу абз. 2 п. 1 ст. 5 Закона о банкротстве текущими являются любые требования об оплате товаров, работ и услуг, поставленных, выполненных и оказанных после возбуждения дела о банкротстве, в том числе во исполнение договоров, заключенных до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, что привело к несоответствию выводов, изложенных в судебном акте, имеющимся в деле доказательствам.

Между НКО и Заявителем 26.06.2017 в порядке ст. 428 ГК РФ и ч. 7 ст. 20 Федерального закона от 27.06.2011 № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» (далее - Закон о национальной платежной системе) был заключен Договор присоединения к Правилам платежной системы «Мир» № 10407 (далее - Договор присоединения), согласно которому НКО становился Прямым участником Платежной системы «Мир» (далее также - Платежная система).

12.04.2018 по счету НКО № 30232810500000011286 «Незавершенные расчеты с АО «НСПК» отражена операция по выведению результатов платежного клиринга согласно отчета платежной клиринговой позиции на сумму 7 789 332,80 руб.,

Приказом Банка России от 13.04.2018 № ОД-938 с 13.04.2018 у НКО АО «ЛИДЕР» отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

В целях исполнения финансовых обязательств НКО как Участника Платежной системы были использованы средства Гарантийного фонда Платежной системы:

- 16.04.2018 в размере 7 789 332,80 руб.,

- 18.04.2018 в размере 266,08 руб.,

- 10.05.2018 в размере 103 821, 63 руб.

АО «НСПК» произвело возмещение сумм непокрытого превышения Гарантийного фонда Платежной системы, образовавшегося в результате использования средств фонда в целях завершения расчетов по Участнику Платежной системы НКО АО «ЛИДЕР»:

- 27.04.2018 на сумму 7 789 598,88 руб. (7 789 332,80 руб. + 266,08 руб.),

- 23.05.2018 на сумму 103 812,63 руб.

Основанием возникновения обязательств НКО по возврату денежных средств Заявителю является участие НКО в Платежной системе и исполнение Заявителем вытекающих из Договора присоединения денежных обязательств НКО как Участника Платежной системы перед другими ее участниками по операциям, совершенным с использованием карт, а также перед Оператором Платежной системы (согласно п. 1.2.1 Правил им является АО «НСПК») за осуществление деятельности операционного центра и платежного клирингового центра за счет Гарантийного фонда Платежной системы (далее - Гарантийный фонд) в связи отзывом у НКО лицензии и прекращением операций по счету НКО, открытом в расчетном центре (согласно п. 4.6.1 Правил им является Банк России). В дальнейшем средства Гарантийного фонда, направленные на исполнение вышеуказанных обязательств НКО, были восстановлены Заявителем за счет собственных средств.

Тот факт, что изначально задолженность НКО возникла в ходе расчетов перед другими Участниками Платежной системы, не отрицает и сам Заявитель в дополнениях на объяснения НКО от 04.02.2019 № 153 (п. 2.5), приобщенных к материалам дела в судебном заседании 07.02.2019.

Конкурный управляющий НКО в объяснениях по делу от 10.12.2018, приобщенных судом к материалам дела в судебном заседании 11.12.2018, ссылался на данные бухгалтерского учета, согласно которым задолженность НКО перед Заявителем по состоянию на 12.04.2019 составляла 7 687 271,05 руб.

Выписка по счету №30232810500000011286 «Незавершенные расчеты с операторами услуг платежной инфраструктуры и операторами по переводу денежных средств» подтверждающая наличие данной задолженности на указанную дату, а также выведение результатов платежного клиринга согласно отчета платежной клиринговой позиции именно 12.04.2018 на сумму 7 789 332,80 руб., имеется в материалах дела. 

Отчет по нетто-позиции участника за 13.04.2019 на сумму 7 789 332,80 руб., приобщенный Заявителем к материалам в судебном заседании 07.02.2019 года, не является доказательством возникновения указанных обязательств НКО в дату отзыва лицензии - 13.04.2018, по следующим основаниям.

Согласно п. 9.5 Правил Платежной системы процедура платежного клиринга включает следующие действия:

- прием, обработка и проверка распоряжений по операциям, принятым от Участников в составе Исходящих реестров операций,

- определение Клиринговых позиций и расчет комиссий, определенных Оператором за оказание платежных клиринговых и операционных услуг,

- формирование и направление Расчетному центру Реестров нетто-позиций,

- формирование и направление Отчетов и Входящих реестров операций Участникам по итогам платежного клиринга.

Из указанного пункта Правил следует, что формирование Отчетов осуществляется Платежным клиринговым центром, функции которого согласно п. 1.2.2 Правил Платежной системы выполняет АО «НСПК», после получения от Участников Платежной системы Исходящих реестров операций по итогам платежного клиринга.

В соответствии с разделом 10 Правил Платежной системы прием Платежным клиринговым центром от Участников Исходящих реестров операций осуществляется ежедневно до 9:00 (по московскому времени) дня осуществления платежного клиринга. Таким образом, операции, проведенные Участником в Платежной системе, отражаются в Отчете Платежного клирингового центра только на следующий рабочий день.

Представленный заявителем отчет по нетто-позиции участника за 13.04.2019 на сумму 7 789 332,80 руб. составлен на основании операций, проведенных НКО 12.04.2018, т.е. до даты отзыва лицензии.

Законом о национальной платежной системе предусмотрен иной порядок обеспечения исполнения обязательств участников платежной системы, устанавливаемый правилами платежной системы (п. 1 ст. 29 «Обеспечение исполнения обязательств участников платежной системы»).

В соответствии с п. 3 ст. 29 Закона о национальной платежной системе правилами платежной системы может быть предусмотрено создание оператором платежной системы либо по его поручению центральным платежным клиринговым контрагентом или расчетным центром гарантийного фонда платежной системы за счет денежных средств (гарантийных взносов) участников платежной системы.

Гарантийный фонд платежной системы используется оператором платежной системы либо по его поручению центральным платежным клиринговым контрагентом или расчетным центром в целях обеспечения исполнения обязательств участников платежной системы (п. 5 ст. 29 Закона о национальной платежной системе).

Разделом 11 (пункт 11.3) Правил Платежной системы в качестве одного из способов обеспечения выполнения Участниками своих финансовых обязательств перед другими Участниками по операциям, совершенным с использованием карг, наряду с поручительством, независимой гарантией и др. предусмотрено создание Оператором (АО «НСПК») Гарантийного фонда.

Согласно этому же пункту Правил Участник обязан не позднее рабочего дня. следующего за днем использования средств Гарантийного фонда для исполнения его обязательств, возместить сумму использованных средств Гарантийного фонда. Если 

Участник не возмещает средства Гарантийного фонда, направленные на исполнение его обязательств перед другими участниками и (или) Оператором... то пополнение Гарантийного фонда при необходимости производится Оператором за счет собственных средств.

Таким образом, АО «НСПК» как Оператор Платежной системы и «держатель» Гарантийного фонда согласно Правил осуществлял обеспечительную функцию гаранта/поручителя надлежащего исполнения Участниками своих обязательств.

Из изложенного следует, что обязательства НКО по возмещению денежных средств Заявителю являются производными, возникшими в связи с исполнением Заявителем обеспечительных обязательств.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве» (далее - Постановление № 63) моментом возникновения обеспечительного обязательства является момент заключения договора, из которого оно возникло.

В связи с отзывом у НКО лицензии на совершение банковских операций осуществление расчетов по ее обязательствам, в том числе и в рамках Платежной системы, с 13.04.2018 было прекращено. Данные обязательства были исполнены за счет Гарантийного фонда, возмещение средств которого впоследствии вместо НКО было произведено Заявителем.

В соответствии с п. 5 ст. 313 ГК РФ к третьему лицу, исполнившему обязательство должника, переходят права кредитора по обязательству в соответствии со ст. 387 ГК РФ, п/п 3 п. 1 которой предусмотрен, в частности, переход прав к поручителю вследствие исполнения обязательств поручителем.

В соответствии с п. 12 Постановления № 63 переход права требования к другому лицу путем уступки или на основании закона (пункт 1 статьи 382 ГК РФ) не изменяет статуса данного требования с точки зрения его квалификации в соответствии со статьей 5 Закона о банкротстве (в частности, при переходе к поручителю, исполнившему обеспеченное поручительством обязательство, нрав кредитора по этому обязательству в силу пункта 1 статьи 365 ГК РФ; при переходе к страховщику прав страхователя на возмещение ущерба (суброгация) в соответствии со статьей 965 ГК РФ).

Кроме того, Пленум ВАС РФ в п. 13 Постановления № 63 прямо указал, что поскольку установление особого благоприятного режима для текущих платежей обусловлено прежде всего необходимостью обеспечения финансирования расходов на процедуру банкротства, то возникшее до возбуждения дела о банкротстве и подлежащее включению в реестр требований кредиторов требование (реестровое требование) не может впоследствии приобрести статус текущего требования.

Таким образом, поскольку обязательства НКО перед другими участниками Платежной системы, которые были исполнены Заявителем за счет средств ее Гарантийного фонда, возникли до отзыва у Банка лицензии на осуществление банковских операций (13.04.2018), они не могут быть отнесены к текущим обязательствам независимо от даты их исполнения за счет Гарантийного фонда Заявителем и подлежат включению в реестр требований кредиторов НКО в соответствии со ст. 189.85 Закона о банкротстве.

По результатам рассмотрения указанных требований конкурсным управляющим НКО в адрес Заявителя (указан в требовании) было направлено уведомление от 18.09.2018 № 75к/110505, которым конкурсный управляющий сообщил Заявителю о включении суммы в размере 7 687 271,05 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов НКО АО «ЛИДЕР» и об отказе во включении в реестр требований кредиторов НКО части требования в размере 206 149,46 руб. в связи с отсутствием обязательств в указанном размере.

Однако суд первой инстанции, принимая обжалуемое определение, не дал оценку вышеуказанным доводам конкурсного управляющего, неправильно определил момент возникновения обязательств НКО и в связи с этим сделал неправильный вывод о том, что обязательства являются текущими, хотя из материалов дела следует, что эти обязательства уже существовали на дату отзыва у НКО лицензии на осуществление банковских операций, что привело к принятию незаконного судебного акта.

Апелляционный суд также учитывает, что за счет средств Гарантийного фонда фактически были исполнены обязательства НКО перед Участниками Платежной системы, возникшие до отзыва у НКО лицензии на осуществление банковских операций. Если бы этого не произошло, Участники Платежной системы, не получившие возмещения по проведенным в рамках Платежной системы операциям за счет Гарантийного фонда, вынуждены были бы реализовать свои права в рамках дела о банкротстве НКО путем предъявления требований о включении в реестр требований кредиторов НКО.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив все представленные сторонами доказательства, а также доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об отмене определения суда от 14.02.2019 и признает возражения АО «НСПК» по результатам рассмотрения конкурсным управляющим НКО АО «Лидер» требования АО «НСПК» необоснованными.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.02.2019 по делу № А40-94278/18 отменить.

Признать возражения АО «НСПК» по результатам рассмотрения конкурсным управляющим НКО АО «Лидер» требования АО «НСПК» необоснованными.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:      А.Н. Григорьев

Судьи:      В.С. Гарипов

 

                                                                                                                   В.В. Лапшина