АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А32-2391/2019

г. Краснодар

13 мая 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 29 апреля 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 13 мая 2019 года

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Полякова Д.Ю., при ведении протокола судебного заседания до перерыва секретарем судебного заседания ФИО1, после перерыва – помощником судьи Искандаровой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании дело, возбужденное по заявлению 

ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис», г. Краснодар,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю, г. Краснодар,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, – муниципальное казенное учреждение муниципального образования город Краснодар «Центр мониторинга дорожного движения и транспорта»

о признании решения от 17.10.2018 № РНП-23-428/2018 недействительным,

в судебном заседании участвуют представители:

от заявителя: ФИО2 по доверенности;

от заинтересованного лица: ФИО3 по доверенности;

от третьего лица: ФИО4 по доверенности,

У С Т А Н О В И Л:

ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее также – УФАС России по Краснодарскому краю) о признании решения УФАС по Краснодарскому краю от 17.10.2018 № РНП-23-428/2018  недействительным. 

Основания требований изложены в заявлении.

Представитель заявителя пояснил: настаивает на удовлетворении заявленных требований, в материалы дела приобщил дополнительные документы. 

Представитель заинтересованного лица пояснил: возражает против удовлетворения заявленных требований, указывает на законность и обоснованность оспариваемого решения.

Представитель третьего лица просил отказать в удовлетворении заявления.

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, либо лица, участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции, за исключением случая, если в соответствии с АПК РФ требуется коллегиальное рассмотрение данного дела.

Суд, ознакомившись в предварительном судебном заседании с представленными документами, в порядке части 4 статьи 137 АПК РФ признает дело подготовленным к судебному разбирательству.

В судебном заседании 23.04.2019 объявлялся перерыв до 15 час. 10 мин. 29.04.2019. После перерыва судебное заседание продолжено в отсутствие представителей сторон.

Лица, участвующие в деле, уведомленные о дате, времени и месте судебного заседания до объявления перерыва, считаются надлежащим образом извещенными о времени и месте судебного заседания, и их неявка в судебное заседание после окончания перерыва не является препятствием для его продолжения (часть 5 статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Российской Федерации).

В силу абз. 2 п. 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 99 «О процессуальных сроках» если продолжение судебного заседания назначено на иную календарную дату, арбитражный суд не позднее следующего дня размещает в информационном сервисе «Календарь судебных заседаний» на своем официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» информацию о времени и месте продолжения судебного заседания. 

Таким образом, с учетом положений части 6 статьи 121 АПК РФ и размещения такой информации на официальном сайте арбитражного суда, суд полагает участников процесса извещенными надлежащим образом о дате, времени и месте продолжения судебного заседания с учетом правил статей 122, 123 Кодекса.

При таких обстоятельствах дело рассматривается по правилам ст.ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, установил следующее.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступили МКУ МО г. Краснодар о включении в реестр недобросовестных поставщиков ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис» по результатам проведенного электронного аукциона: «Выполнение работ по объекту «Ремонт ул. Индустриальной от ул. Захарова до ул. Красина в г. Краснодаре. Ремонт ул. Котовского от ул. Буденного до ул. Аэродромной на участке от ул. Калинина до ул. Северной в г. Краснодаре. Ремонт ул. Комсомольской от ул. Кубанская Набережная до ул. Седина на участке от ул. Красной до ул. Кубанской Набережной в г. Краснодаре. Ремонт ул. им. Кондратенко Н.И. от ул. Октябрьской до ул. Захарова в г. Краснодаре. Ремонт ул. Бабушкина от ул. Красной до ул. им. Академика Трубилина на участке от ул. Красной до ул. Красных Партизан в г. Краснодаре. Ремонт ул. им. Гаврилова П.М. от ул. Красных Партизан до ул. Коммунаров на участке от ул. Красных Партизан до ул. Красной в г. Краснодаре» (извещение № 0318300119418000091).

Согласно протоколу рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе № 0318300119418000091-4 от 06.03.2018 заявка ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис» признана соответствующей аукционной документации и Закону о контрактной системе.

23.03.2018 между МКУ МО город Краснодар «Центр мониторинга дорожного движения и транспорта» и ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис» заключен муниципальный контракт № 0318300119418000091_128431 на сумму 202 528 098 рублей.

Согласно п. 2.1, п. 2.2 контракта в соответствии с настоящим Контрактом Муниципальный Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется надлежаще выполнить собственными и/или привлеченными силами за оговоренную стоимость в полном объеме, квалифицированно, качественно на Объекте Муниципального Заказчика в указанный настоящим Контрактом срок в соответствии с действующими на территории РФ законами и нормативными актами, в том числе строительными нормами и правилами Работы по объекту: «Ремонт ул. Индустриальной от ул. Захарова до ул. Красина в г. Краснодаре. Ремонт ул. Котовского от ул. Буденного до ул. Аэродромной на участке от ул. Калинина до ул. Северной в г. Краснодаре. Ремонт ул. Комсомольской от ул. Кубанская Набережная до ул. Седина на участке от ул. Красной до ул. Кубанской Набережной в г. Краснодаре. Ремонт ул. им. Кондратенко Н.И. от ул. Октябрьской до ул. Захарова в г. Краснодаре. Ремонт ул. Бабушкина от ул. Красной до ул. им. Академика Трубилина на участке от ул. Красной до ул. Красных Партизан в г. Краснодаре. Ремонт ул. им. Гаврилова П.М. от ул. Красных Партизан до ул. Коммунаров на участке от ул. Красных Партизан до ул. Красной в г. Краснодаре», а также выполнить иные Работы, прямо вытекающие из условий настоящего Контракта и законодательства, неразрывно связанные с Объектом, а также с устранением выявленных дефектов (недостатков), в том числе в течение Гарантийного срока сдать Объект Муниципальному Заказчику, а Муниципальный Заказчик обязуется принять выполненный надлежащим образом результат Работ и оплатить его на условиях настоящего Контракта.

Подрядчик обязуется в соответствии с Контрактом завершить все Работы и сдать в установленном порядке Объект в сроки, установленные п. 5.1 Контракта.

В соответствии с п. 5.1 Контракта началом выполнения работ считается с момента заключения настоящего Контракта, а окончание выполнения работ – 01.10.2018.

Пунктом 6.1 контракта установлены обязательства общества, в соответствии с которыми общество обязалось:

- выполнить все Работы по ремонту Объекта в объеме и в сроки, предусмотренные настоящим Контрактом и приложениями к нему, и сдать Объект Заказчику с качеством, соответствующим условиям настоящего Контракта и приложений к нему, действующей нормативно-технической документации и нормативных правовых актов, обязательных при выполнении дорожных Работ.

- принять от Муниципального Заказчика участок автомобильной дороги по Акту приема-передачи участка автомобильной дороги (Приложение № 5 к Контракту) для выполнения всего комплекса Работ.

- обеспечить за свой счет в ходе производства Работ выполнение на участке автомобильной дороги мероприятий по технике безопасности, охране труда, обеспечению безопасности дорожного движения, экологической безопасности, пожарной безопасности, рациональному использованию территории, охране окружающей среды, зеленых насаждений и земли, а также гигиенических требований к организации места производства работ в соответствии с действующей нормативно-технической документацией, обязательной при выполнении дорожных Работ.

- вести на русском языке с момента начала Работ на Объекте и до их завершения в установленном порядке исполнительную документацию. Исполнительная документация оформляется в 5-и экземплярах. Комплекты исполнительной документации на предъявляемые к приемке Работы ежемесячно предъявляются Заказчику одновременно с актами о приемке выполненных Работ по форме КС-2.

- подрядчик, осуществляет своими силами входной, операционный и приемочный контроль качества выполняемых им Работ.

- при производстве Работ Подрядчик не имеет права приступать к последующим видам Работ без приемки Муниципальным Заказчиком на объекте скрытых Работ, ответственных конструкций и получения от него письменного согласования на выполнение последующего вида Работ.

- ежемесячно до 25 числа текущего месяца предоставить документы о приемке выполненных Работ в соответствии с разделом 9 Контракта.

- обеспечить своевременное устранение недостатков и дефектов, выявленных при приемке Работ и в течение гарантийного срока эксплуатации Объекта, исправлять дефекты, допущенные при выполнении Работ, за свой счет в согласованные с Муниципальным Заказчиком сроки.

- не допускать на ремонтируемом участке автомобильной дороги в соответствии с настоящим Контрактом дорожно-транспортных происшествий по дорожным условиям.

- компенсировать третьим лицам убытки, в том числе ущерб, включая судебные издержки, связанные с травмами или ущербом, нанесенным третьим лицам, возникшим вследствие выполнения Подрядчиком Работ в соответствии с Контрактом.

- известить Муниципального Заказчика и до получения от него письменных указаний приостановить Работы на участке автомобильной дороги при обнаружении: возможности неблагоприятных для Муниципального Заказчика последствий при продолжении ведения Работ; иных, не зависящих от Подрядчика обстоятельств, угрожающих пригодности или прочности результатов выполняемой Работы, либо создающих условия невозможности ее завершения в срок; возможного возникновения чрезвычайной ситуации на Объекте.

- обеспечить фотофиксацию и видеофиксацию в формате «до - в процессе -результат» Работ на Объекте и предоставить данные материалы на бумажном и электронном носителе на CD-R диске в составе Исполнительной документации к каждому акту о приемке выполненных работ формы КС-2.

- в случае, если начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупки товара, работы, услуги превышает размер, установленный Правительством Российской Федерации, Подрядчик обязан предоставить информацию о всех Субподрядчиках, заключивших договор или договоры с Подрядчиком, цена которого или общая цена которых составляет более чем десять процентов цены контракта.

Информация предоставляется Заказчику Подрядчиком в срок не позднее 10 (десяти) календарных дней с момента заключения договора с соисполнителями, субподрядчиками.

- за не предоставление указанной информации предусмотрена ответственность путем взыскания с Подрядчика (поставщика, исполнителя) пени в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены договора, заключенного Подрядчиком (поставщиком, исполнителем) с соисполнителем, субподрядчиком, пеня подлежит начислению за каждый день просрочки исполнения такого обязательства.

- подрядчик в соответствии с условиями контракта обязан своевременно предоставлять достоверную информацию о ходе исполнения своих обязательств, в том числе о сложностях, возникающих при исполнении контракта, а также к установленному контрактом сроку обязан предоставить заказчику результаты выполнения работы, предусмотренные настоящим Контрактом, при этом заказчик обязан обеспечить приемку выполненной работы.

На основании графика Работ (Приложение №1 к Контракту) Подрядчик в 7-дневный срок после заключения Контракта предоставляет Муниципальному Заказчику для согласования детализированный календарный график производства работ. При наличии замечаний Муниципального Заказчика Подрядчик обязан их устранить в течение 2 (двух) дней и повторно представить на утверждение Заказчику.

Согласно пояснениям представителя МКУ МО город Краснодар «Центр мониторинга дорожного движения и транспорта» ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис» не исполнил обязательства по контракту надлежащем образом.

11.09.2018 Заказчиком направлена в адрес ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис» претензия № 3693, согласно которой обществом не соблюдается график работ.

Как следует из материалов дела, работы по состоянию на сентябрь месяц должны быть выполнены на 70 %, вместе с тем по состоянию на 01.09.2018 года Заказчиком приняты и оплачены по формам КС-2, КС-3 на сумму 116 103 179 руб. 17 коп., что составляет 57,33 % работ по графику.

Пунктом 15.3 контракта установлено, что штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение Подрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств, предусмотренных контрактом, в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 августа 2017 N 1042.

Таким образом, обществу необходимо выплатить штраф в размере 100 000 рублей.

18.09.2018 состоялось совещание рабочей группы по вопросам реализации программы комплексного развития транспортной инфраструктуры Краснодарской городской агломерации в рамках приоритетного проекта «Безопасные и качественные дороги», в ходе которого составлен протокол, в соответствии с которым ситуация с выполнением работ на объектах ОО НППФ «Краснодарсавтодорсервис» сохраняет высокие риски срыва установленных сроков реализации по 6 объектам БКД, что приводит к выводу о неисполнении обществом свои обязательств по контракту в полном объеме.

Муниципальный Заказчик имеет право отказаться в одностороннем порядке от исполнения Контракта полностью или частично в случаях:

-нарушений Подрядчиком сроков выполнения отдельных видов и/или объемов Работ, указанных в графике Работ более чем на 10 календарных дней;

-при нарушении Подрядчиком общего срока выполнения Работ более чем на 20 календарных дней;

-при не обеспечении Подрядчиком требований по технологии и качеству Работ;

- в иных случаях, предусмотренных контрактом и действующим законодательством. При этом Заказчик оплачивает Подрядчику только Работы, выполненные и принятые муниципальным Заказчиком до расторжения настоящего Контракта, без возмещения убытков (п. 19.3 контракта).

19.09.2018 в соответствии с п. 19.3 контракта Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, что подтверждает направленное в адрес заявителя решение об одностороннем отказе от исполнения муниципального контракта (исх. № 3862).

В соответствии с ч. 12 ст. 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика  (подрядчика,   исполнителя)  об  одностороннем  отказе  от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе.

В установленные Законом о контрактной системе сроки решение об одностороннем отказе от исполнения контракта направлено ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис» заказным письмом с уведомление, а так же на электронный адрес, указанный в контракте, размещено в Единой информационной системе в сфере закупок.

Доказательства устранения ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис» условий контракта, послужившие основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта, в материалы дела не предоставлены.

Согласно ч. 2 ст. 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

Порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), в том числе требования к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра, установлены Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением Правительства РФ от 25.11.2013 N 1062.

 Пунктом 11 Правил предусмотрено, что уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6-8 настоящих Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя), в течение 10 рабочих дней с даты их поступления. По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в п. 11 настоящих Правил, выносится решение (п. 12). Следовательно, размещение сведений об участнике закупки в реестре недобросовестных поставщиков осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит факт уклонения участника закупки от заключения контракта, выявит обстоятельства, свидетельствующие о намерении участника закупки отказаться от заключения контракта, о направленности его действий на несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнения. 

В реестр недобросовестных поставщиков включаются только проверенные сведения. Необходимым условием является наличие в представленных материалах фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

Как уже было ранее установлено судом, работы по состоянию на сентябрь месяц должны быть выполнены на 70 %, вместе с тем в нарушение условий контракта по состоянию на 01.09.2018 года Заказчиком приняты и оплачены по формам КС-2, КС-3 на сумму 116 103 179 руб. 17 коп., что составляет 57,33 % работ по графику.

Из представленного письма МКУ муниципального образования город Краснодар «Центр мониторинга дорожного движения и транспорта» от 19.09.2018 № 3862 следует, что в адрес заявителя неоднократно направлялись замечания относительно качества выполняемых работ, которые не были устранены в установленные сроки, в связи с чем было принято решение об односторонне отказе. Кроме того, в данном письме указано, что по состоянию на 19.09.2018 выполнение по контракту составляет сумму в 116 103 179 руб. 16 коп. или 61 % от объема подлежащих к выполнению работ, что означает нарушение условий контракта, равно как и по состоянию на 01.09.2018. При этом при наличии замечаний Подрядчик обязан их устранять в течение 2 дней и повторно предоставлять график работ.

Согласно статье 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закон у или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания незаконным решения административного органа законодатель определил необходимость наличия одновременно совокупности двух условий: несоответствие решения закону и иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Кроме того, установленные гл. 24 АПК РФ особенности распределения бремени доказывания не отменяют общего правила доказывания, закреплённого в ч. 1 ст. 65 АПК РФ, согласно которому каждое участвующее в деле лицо должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих доводов и возражений. То есть, применительно к делам, рассматриваемым в порядке гл. 24 АПК РФ, заявитель, ссылаясь на наличие нарушений его прав и законных интересов вследствие принятия противоречащего закону постановления, должен указать суду, в чём конкретно выразились данные нарушения и представить надлежащее доказательства наличия этих нарушений.

Исходя из изложенного, законодателем для арбитражного суда определены пределы исследования по делам об оспаривании решений и действий (бездействия) должностных лиц государственных органов. 

Так, в ч. 4 ст. 200 АПК РФ указано, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В нарушении указанных положений закона заявитель не указал, в чем оспариваемый ненормативный правовой акт нарушает права и законные интересы ООО НППФ «Краснодаравтодорсервис», а равно какому закону оспариваемое решение не соответствует.

В соответствии с ч. 1 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Судом не принимаются доводы заявителя, изложенные в заявлении, как не основанные на верном толковании норм действующего законодательства, так и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 120 Конституции Российской Федерации, ст. 27, 29, 167-170, 176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований – отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке и сроки, предусмотренные Арбитражным процессуальным Кодексом Российской Федерации.

Судья                                                                                                                      Д.Ю. Поляков