ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-73859/2019 № 09АП-73863/2019 № 09АП-73865/2019

№ 09АП-71640/2019 № 09АП-69082/2019

 

Москва                                                                                Дело № А40-78437/18 

28 января 2020 года 

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2020 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2020 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С.Маслова, 

судей М.С. Сафроновой и О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы АО МОСИНЖПРОЕКТ», АО «МОСКОВСКИЙ МЕТРОСТРОЙ», ФНС России в лице ИФНС России № 4 по г. Москве, временного управляющего ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ», ООО «СП ТрансТоннельСтрой» на решение Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2019 по делу № А40-78437/18, принятое судьей А.А. Сафроновой в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ»,

об отказе в признании должника несостоятельным (банкротом);

при участии судебном заседании:

от ООО «ИННОТЕХСТРОЙ» - ФИО2 дов. от 17.12.2019, ФИО3 дов. от 27.06.2018

от АО МОСИНЖПРОЕКТ»- ФИО4 дов. от 13.01.2020, ФИО5 дов. от 24.06.2019

от АО «МОСКОВСКИЙ МЕТРОСТРОЙ» - ФИО6 дов. от 14.09.2017

от ООО «СП ТрансТоннельСтрой» - ФИО7 дов .от 31.12.2019

от ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» - ФИО8 дов. от 15.02.2020

от в/у ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» - ФИО9 дов. от 01.04.2019

от ООО «Компас Консалтинг» -  ФИО10 дов. от 14.12.2020

от УФНС России по г. Москве - ФИО11 дов. от 06.09.2019

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.01.2019 в отношении должника ООО «СП Минскметрострой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО12 (ИНН 

<

***>, 16041 – регистрационный номер, адрес для направления корреспонденции: 115191, г. Москва, а/я 5), являющийся членом Ассоциации СРО «ЦААУ» (адрес: 119017, 

<

...>).

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2019 в признании ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» несостоятельным (банкротом)  отказано.

Не согласившись с принятым решением суда первой инстанции, АО МОСИНЖПРОЕКТ», АО «МОСКОВСКИЙ МЕТРОСТРОЙ» , ФНС России в лице ИФНС России № 4 по г. Москве, временный управляющий ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ», ООО «СП ТрансТоннельСтрой» обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили его отменить, как принятое с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Судебные заседания по рассмотрению апелляционных жалоб откладывались на основании статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Сведения об отложении судебного разбирательства размещены на официальном сайте в сети Интернет. Также в судебном заседании объявлялся перерыв в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представители АО МОСИНЖПРОЕКТ», АО «МОСКОВСКИЙ МЕТРОСТРОЙ», уполномоченного органа, временного управляющего ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ», ООО «СП ТрансТоннельСтрой» доводы своих апелляционных жалоб поддержали.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав представителей явившихся в судебное заседание лица, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным указанным кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из судебных актов, предусмотренных пунктом 1 статьи 52 Закона о банкротстве, в числе которых названо и решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Такое решение принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве (пункт 1 статьи 53 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Из материалов дела усматривается, что задолженность ООО «СП Минскметрострой» образовалась в результате неоплаты со стороны генерального заказчика АО «Мосинжпроект» по Договору № 607-0813-ЗП-1/н от 16.09.2013.

 Согласно условиям договора подряда № 607-0813-ЗП-1/н от 16.09.2013 ООО «СП Минскметрострой» обязался выполнить работы по строительству объекта: «Строительство перегонных тоннелей и притоннельных сооружений КалининскоСолнцевской линии метрополитена от ст. «Раменки» до ст. «Ново-Переделкино», в интервале от ст. «Солнцево» - «Боровское шоссе», включая один станционный комплекс ст. «Боровское шоссе», а также перегон от ст. «Солнцево» до злектродепо «Солнцево» (L = 3740 м.п.)», а АО «Мосинжпроект» обязуется принять результат выполненной работы и уплатить обусловленную цепу. 

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от 11.12.2017 по делу №А40-140747/2017, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.03.2018 с ООО «СП Минскметрострой» была взыскана задолженность в размере 61 669 067,37 руб. основного долга, 112 714 руб. расходов по оплате государственной пошлины, 1 453 446,99 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

По состоянию на 09.10.2019 в реестре требований кредиторов должника установлены требования кредиторов по неисполненным должником обязательствам на общую сумму 538 856 841,98 руб.

Отказывая в признании ООО «СП Минскметрострой» несостоятельным (банкротом), суд первой инстанции исходил из преждевременности вывода о наличии у ООО «СП Минскметрострой» признаков банкротства, установленных статьей 3 Закона о банкротстве, при наличии неразрешенного спора с генеральным заказчиком, являющимся единственным существующим и существовавшим дебитором должника, до разрешения указанного спора.

В частности, суд указал на то, что в материалы дела представлены доказательства того, что должник имеет активы в виде права требования к АО «Мосинжпроект» в сумме 2 972 269 094,37 рублей. В Арбитражной суд Воронежской области подано исковое заявление о взыскании указанной задолженности с АО «Мосинжпроект» в пользу ООО «СП Минскметрострой», возбуждено производство по делу № А14-10671/2019, копия искового заявления, распечатки карточки судебного дела, представлены в материалы дела.

С учетом данного обстоятельства, суд первой инстанции пришел к выводу, что размер активов в виде подлежащих взысканию денежных средств в пользу должника превышает размер реестровых требований в деле о банкротстве более чем в 5 раз, что, по мнению суда, указывает на то, что должник имеет возможность для возобновления хозяйственной деятельности, а также удовлетворения всех требований кредиторов в полном объеме. Также судом сделан вывод о наличии злоупотребления правом со стороны АО «Мосинжпроект».

Суд апелляционной инстанции признает ошибочность позиции суда первой инстанции в связи со следующим.

При наличии признаков банкротства, установленных статьями 3, 4, 6 Закона о банкротстве при отсутствии оснований для введения финансового оздоровления и внешнего управления, предусмотренных настоящей статьей, суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В соответствии со статьей 55 Закона о банкротстве решение арбитражного суда об отказе в признании должника банкротом принимается в случае отсутствия признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.

Согласно части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Как было указано выше, решением арбитражного суда города Москвы от 11.12.2017 по делу № А40-140747/2017 установлена задолженность должника перед АО «Мосметрострой» в размере 61 669 067,37 руб.

Квалифицирующие признаки признания несостоятельным должника, определённые законом о банкротстве, были рассмотрены в рамках настоящего спора при введении в отношении должника процедуры наблюдения и отражены в определении суда от 25.01.2019.

Доказательств исполнения должником своих обязательств в материалы дела не представлено.

Доказательств наличия денежных средств достаточных для удовлетворения требований кредиторов в рамках спора должником также не представлено.

Ссылки на дело № А14-10671/2019 с учетом его возбуждения 30.07.2019 и не завершенности на момент вынесения обжалуемого решения не могут быть приняты в качестве надлежащих доказательств наличия у должника каких-либо ликвидных активов.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что, определяя наличие у ООО «СП Минскметрострой» признаков банкротства, суду первой инстанции надлежало исходить из достоверных и надлежащих доказательств, представленных в настоящее дело о несостоятельности (банкротстве) ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ». 

При этом оценка финансового состояния должника, возможности восстановления платежеспособности должника должна производиться с учетом данных, собранных в ходе процедуры наблюдения в порядке, установленном Законом о банкротстве.

В силу статьи 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится арбитражным управляющим в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены Законом о банкротстве.

Финансовый анализ оформляется в порядке, предусмотренном постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 № 367 «Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа».

Обязанность временного управляющего проводить анализ финансового состояния должника в процедуре наблюдения напрямую закреплена в пункте 1 статьи 67 Закона о банкротстве.

Согласно статье 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованность доводов апелляционных жалоб  о том, что  аналитическое заключение, подготовленное ООО «Оптимал Групп», в отсутствие анализа финансового состояния должника, не может быть принято в качестве единственно достаточного доказательства, подтверждающего платежеспособность должника.

Также суд апелляционной инстанции признает ошибочным вывод суда о наличии в действиях кредитора АО «Мосинжпроект» признаков преднамеренного банкротства должника, что по смыслу статьи 55  Закона о банкротстве является основанием для вынесения решения об отказе в признании должника банкротом.

Согласно пункту 2 статьи 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в деле о банкротстве обязан в том числе анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности: выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства в порядке, установленном федеральными стандартами, и сообщать о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный управляющий, собранию кредиторов и в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях. 

Указанная норма является общей и определяет перечень обязанностей, возлагаемых на арбитражного управляющего независимо от процедуры банкротства, для проведения которой он утвержден.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 855 утверждены «Временные правила проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства» (далее - временные правила).

Разделом 2 Временных правил регламентирован порядок определения признаков преднамеренного банкротства, согласно пункту 5 которого признаки преднамеренного банкротства выявляются как в течение периода, предшествующего возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе процедур банкротства.

В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб должнику в денежной форме (пункт 8 Временных правил).

В соответствии с пунктом 9 Правил определен перечень заведомо невыгодных сделок, заключенных должником, которые касаются в частности, цены имущества, работ и услуг, вида и срока платежа по сделке.

В соответствии с пунктом 15 Временных правил заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства представляется арбитражным управляющим собранию кредиторов и арбитражному суду.

Между тем, на момент принятия обжалуемого решения, заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства в материалы арбитражного дела не представлено, анализ сделок должника также представлен не был.

Судом апелляционной инстанции установлено, что определением от 06.06.2019 по делу № А4078437/18 суд обязал временного управляющего ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» отложить проведение первого собрания кредиторов до рассмотрения требований кредиторов, поданных с соблюдением срока, установленного пунктом 5 статьи 183.26 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов.

Согласно статье 12 Закона о банкротстве, к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо о введении иных процедур.

Также собранию кредиторов представляется отчет временного управляющего с проведенным анализом финансового состояния должника.

В рассматриваемом случае собрание кредиторов проведено не было ввиду не рассмотрения заявленных требований кредиторов должника, в связи с чем выводы суда первой инстанции были сделаны в отсутствие вышеуказанных документов.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции временным управляющим должника в материалы дела представлен финансовый анализ в отношении ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» за период с 31.12.2015 по 28.10.2019, согласно которому условия для восстановления платежеспособности должника в ближайшие 6 месяцев отсутствуют, при этом денежных средств от продажи имущества и взыскания дебиторской задолженности должника достаточно для покрытия судебных расходов и выплату вознаграждения арбитражному управляющему.

Также из представленного временным управляющим заключения о наличии (отсутствии) признаков преднамеренного банкротства ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» следует, что признаки преднамеренного банкротства должника не установлены, подозрительные сделки не выявлены.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии у должника признаков банкротства, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве, и отсутствие возможности восстановления платежеспособности должника, в связи с чем, принимая во внимание позиции кредиторов, изложенные в апелляционных жалобах, руководствуясь статьями 53 и 75 Закона о банкротстве, приходит к выводу о наличии оснований для признания ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» несостоятельным (банкротом) и открытия в отношении ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» конкурсного производства сроком на шесть месяцев.

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2019 подлежит отмене.

Поскольку вопрос  о  выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий также отнесен к исключительной компетенции собрания кредиторов, суд апелляционной инстанции считает необходимым возложить исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» на ФИО12 являющегося членом Ассоциации СРО «ЦААУ», исполнявшего ранее обязанности временного управляющего должника.

При этом кандидатура конкурсного управляющего подлежит утверждению в установленном Законом порядке после проведения первого собрания кредиторов должника.

Дата и время рассмотрения отчета конкурсного управляющего также будет установлена судом первой инстанции после поступления дела из суда апелляционной инстанции.

Руководствуясь статьями 266 – 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15.10.2019 по делу № А4078437/18 отменить.

Признать несостоятельным (банкротом) ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

 Открыть в отношении ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Возложить исполнение обязанностей конкурсного управляющего ООО «СП МИНСКМЕТРОСТРОЙ» на ФИО12 (ИНН 

<

***>, 16041 – регистрационный номер, адрес для направления корреспонденции: 115191, г. Москва, а/я 5), являющегося членом Ассоциации СРО «ЦААУ» (адрес: 119017, 

<

...>).

Прекратить полномочия руководителя должника, иных органов управления должника, за исключением полномочий органов управления должника, указанных в п. 2 ст. 126 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». 

Обязать руководителя должника в течение трех дней передать бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценностей исполняющему обязанности конкурсного управляющего. Акт приема-передачи представить в суд.

Снять ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника. 

Обязать исполняющего обязанности конкурсного управляющего выполнить требования ст. ст. 28, 128 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», представить в суд доказательства опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (незамедлительно после опубликования). 

Дата судебного заседания по рассмотрению отчета конкурсного управляющего, а также утверждению кандидатуры конкурсного управляющего подлежит определению судом первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:А.ФИО13 

Судьи:М.С. Сафронова

О.И. Шведко