АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 Именем Российской Федерации

Дело № А40-227623/22-64-1775

г. Москва

07 апреля 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 27 марта 2023года Полный текст решения изготовлен 07 апреля 2023 года 

Арбитражный суд города Москвы в составе:  

судьи Чекмаревой Н.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению  

ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ  "РЕГИОНЭНЕРГОСЕРВИС" (108811, ГОРОД МОСКВА, МОСКОВСКИЙ  ПОСЕЛЕНИЕ, МОСКОВСКИЙ ГОРОД, ПЕРЕДЕЛЫДЕВСКИИ ПРОЕЗД, СТРОЕНИЕ  2, ЭТАЖ 2 КАБ 20, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 17.11.2006, ИНН:  

<

***>)  

к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "СФЕРА" (108811,  ГОРОД МОСКВА, МОСКОВСКИЙ ПОСЕЛЕНИЕ, МОСКОВСКИЙ ГОРОД, 1-Й  МИКРОРАЙОН, 23Д, 23, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 22.09.2011,  ИНН: 

<

***>),  

о взыскании задолженности, при участии: 

от истца — ФИО2 по дов. от 06.06.2022 № б/н, диплом  от ответчика — ФИО3 по дов. от 09.02.2021 № 77АГ 6217225, диплом;  

ФИО4 по дов. от 24.09.2021 № б/н, диплом 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "РЕГИОНЭНЕРГОСЕРВИС"  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной  ответственностью «СФЕРА» о взыскании задолженности за период с ноября 2019 г. по  декабрь 2020 г. в размере 6 320 663 руб. 25 коп., пени за период с 11.12.2019 г. по  31.03.2022 г. в размере 2 479 880 руб. 74 коп., пени за с 02.10.2022 г. по день  фактической оплаты, исходя из одной стотридцатой ставки рефинансирования  

Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической  оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.  

Требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком своих  обязательств по оплате потребленной тепловой энергии, со ссылкой на ст.ст. 8,12,  309, 310, 314, 330, 544 ГК РФ.  

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по доводам искового  заявления, со ссылкой на представленные доказательства.  

Ответчик исковые требования не признал по доводам письменного отзыва на иск.  

Рассмотрев материалы дела, оценив представленные письменные доказательства,  выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд  установил, что иск не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.  

Как усматривается из материалов дела, ООО «РегионЭнергоСервис» (истец)  Ресурсоснабжающая организация, которая осуществляет деятельность, связанную с  теплоснабжением, водоснабжением и водоотведением объектов, расположенных на  территории Московской области.  

ООО «СФЕРА» (ответчик) является собственником объекта недвижимого  имущества в виде здания гаража-автостоянки на 1050 машино-мест с встроенными  торгово-сервисными помещениями по адресу: г. Москва, 

<

...>.  

В период с ноября 2019 г. по декабрь 2020 г. истец осуществлял отпуск тепловой  энергии и теплоносителя в целях включения в работу тепловых энергоустановок,  подключенных к системе теплоснабжения в установленном порядке, но не введенных в  эксплуатацию объектов капитального строительства.  

Ответчик в целях обеспечения тепловой энергией не введенного в эксплуатацию  Объекта капитального строительства, технологически присоединенного к сетям истца  принимал ресурсы в полном объеме без замечаний и претензий, однако, оплату за  тепловую энергию и теплоноситель не произвел.  

В соответствии с п. 9 ст. 2 Закона о теплоснабжении потребитель тепловой  энергии - это лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для  использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном  основании теплопотребляющих установках либо для оказания коммунальных услуг в  части горячего водоснабжения и отопления.  

Согласно п. 35 Постановления Правительства РФ от 08.08.2012 № 808,  Потребители оплачивают тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель  теплоснабжающей организации по тарифу, установленному органом исполнительной  власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования  тарифов для данной категории потребителей, и (или) по ценам, определяемым по  соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом "О  теплоснабжении", за потребленный объем тепловой энергии (мощности) и (или)  теплоносителя в следующем порядке, если иное не установлено договором  теплоснабжения: 35 процентов плановой общей стоимости тепловой энергии  (мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в месяце, за который осуществляется  оплата, вносится до 18-го числа текущего месяца, и 50 процентов плановой общей  стоимости тепловой энергии(мощности) и (или) теплоносителя, потребляемой в  месяце, за который осуществляется оплата, вносится до истечения последнего числа  текущего месяца;  

-оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию  (мощность) и (или) теплоноситель с учетом средств, ранее внесенных потребителем в  качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде, осуществляется до 10-го  числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае  если объем фактического потребления тепловой энергии и (или) теплоносителя за  истекший месяц меньше договорного объема, определенного договором  

теплоснабжения, а в ценовых зонах теплоснабжения объема, определенного в  соответствии с порядком, предусмотренным договором теплоснабжения, излишне  уплаченная сумма засчитывается в счет предстоящего платежа за следующий месяц.  

Приказом № 203-ТР от 15.1 1.2019 г. Департамента экономической политики и  развития города Москвы от 15.11.2019 г. установлены тарифы на тепловую энергию  (мощность), поставляемую потребителям истца на 2019-2023 годы.  

Согласно расчету истца, у ответчика перед истцом образовалась задолженность за  период с ноября 2019 г. по декабрь 2020 г. в размере 6 320 663 руб. 25 коп.  

На основании п. 9.1. Федеральный закон от 27.07.2010 № 190-ФЗ"О  теплоснабжении", Потребитель тепловой энергии, несвоевременно и (или) не  полностью оплативший тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель по  договору теплоснабжения, обязан уплатить единой теплоснабжающей организации  (теплоснабжающей организации) пени в размере одной стотридцатой ставки  рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день  фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки  начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по  день фактической оплаты.  

Поскольку ответчиком ненадлежащим образом исполнены обязательства оплаты  за теплоснабжение, истец начислил пени за период с 11.12.2019 г. по 31.03.2022 г. в  размере 2 479 880 руб. 74 коп.  

Направленная ответчику претензия от 30.08.2022 г. оставлена ответчиком без  удовлетворения.  

В силу п. 2 ст. 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через  присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами,  применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547), если иное не  установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа  обязательства.  

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим  Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также  обязательные правила, принятые в соответствии с ними (п. 3 ст. 539 Гражданского  кодекса Российской Федерации).  

В соответствии с правилами статьи 544 Кодекса оплата энергии производится за  фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета  энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или  соглашением сторон.  

В соответствии с пп. 6 п. 5 ст. 13 и пп. 2 п. 5 ст. 14 Федерального закона от  07.12.2011 № 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее-ФЗ № 416), а также п.  21 Раздела III Постановления Правительства РФ от 08.08.2012 № 808 "Об организации  теплоснабжения в Российской Федерации и о внесении изменений в некоторые акты  Правительства Российской Федерации" к существенным условиям договоров поставки  воды, водоотведения и теплоснабжения относится порядок осуществления их учета.  Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством,  передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с  использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой  энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регламентирует  Федеральный закон от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О теплоснабжении".  

В силу пункта 2 статьи 14 названного закона подключение (технологическое  присоединение) осуществляется на основании договора на подключение  (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения (далее также - договор на  подключение (технологическое присоединение), который является публичным для  теплоснабжающей организации, теплосетевой организации. Подключенные в  установленном порядке к сетям теплоснабжающей организации, теплосетевой  

организации потребители тепловой энергии приобретают тепловую энергию  (мощность) и (или) теплоноситель у теплоснабжающей организации по договору  теплоснабжения.  

 В соответствии с п. 29 ст. 2 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ "О  теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении) бездоговорное потребление  тепловой энергии представляет собой потребление тепловой энергии, теплоносителя  без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения, либо потребление  тепловой энергии, теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок,  подключенных (технологически присоединенных) к системе теплоснабжения с  нарушением установленного порядка подключения (технологического присоединения),  либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после введения ограничения  подачи тепловой энергии в объеме, превышающем допустимый объем потребления,  либо потребление тепловой энергии, теплоносителя после предъявления требования  теплоснабжающей организации или теплосетевой организации о введении ограничения  подачи тепловой энергии или прекращении потребления тепловой энергии, если  введение такого ограничения или такое прекращение должно быть осуществлено  потребителем.  

 В соответствии с п. 7 ст. 22 Закона о теплоснабжении, теплоснабжающие  организации и теплосетевые организации обязаны проводить в зоне расположения  принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки  наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для  потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного  потребления.  

Лица, потребляющие тепловую энергию, теплоноситель, теплосетевые  организации должны обеспечивать в порядке, установленном правилами организации 5  теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации,  беспрепятственный доступ представителей теплоснабжающей или теплосетевой  организации к приборам учета и теплопотребляющим установкам в целях проведения  проверок с учетом положений жилищного законодательства.  

Статьей 2 Закона о теплоснабжении установлено, что потребителем является  лицо, приобретающее тепловую энергию (мощность), теплоноситель для  использования на принадлежащих ему на праве собственности или ином законном  основании теплопотребляющих установках, либо для оказания коммунальных услуг в  части горячего водоснабжения и отопления.  

Согласно пункту 7 статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О  теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении) коммерческий учет тепловой  энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого  учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством  Российской Федерации с учетом требований технических регламентов и должны  содержать, в частности, порядок определения количества поставленных тепловой  энергии, теплоносителя в целях их коммерческого учета, в том числе, расчетным путем.  Порядок определен в разделе 4 Постановления Правительства Российской Федерации  от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя» (далее  - Правила № 1034).  

Пунктом 114 Правил № 1034 установлено, что определение количества  поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого  учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в  соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии,  теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации.  

Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя  утверждена приказом Министерства строительства и жилищно-коммунального  хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 № 99/пр (далее - Методика № 99/пр).  

 Согласно Методики № 99/пр количество горячей воды на горячее водоснабжение  в закрытой системе теплоснабжения определяется по пункту 16 Постановления  Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 № 776 «Об утверждении Правил  организации коммерческого учета воды, сточных вод» (далее - Правила № 776).  

Согласно Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации,  утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 8 августа  2012 г. № 808, "граница эксплуатационной ответственности" - линия раздела элементов  источников тепловой энергии, тепловых сетей или теплопотребляющих установок по  признаку ответственности за эксплуатацию тех или иных элементов, устанавливаемая  соглашением сторон договора теплоснабжения.  

Кроме того, в соответствии с Федеральным законом № 190-ФЗ от 27.07.2010 «О  теплоснабжении» потребление тепловой энергии без заключения в установленном  порядке договора теплоснабжения является бездоговорным потреблением тепловой  энергии (пункт 29 статьи 2), для доказывания которого установлен обязательный  досудебный порядок урегулирования спора (в соответствии с частью 5 статьи 4 АПК  РФ) - частью 7 статьи 22 указанного Федерального закона на теплоснабжающие  организации возложена обязанность ежеквартально проводить проверки наличия  оснований для потребления тепловой энергии, а частью 8 статьи 22 на  теплоснабжающие организации возложена обязанность составлять акт о выявлении  бездоговорного потребления тепловой энергии в случае выявлении ими факта  бездоговорного потребления тепловой энергии и сформулированы требования к  порядку составления таких актов. Одними из таких требований являются обязательные  участие представителя ответчика либо сведения об отказе ответчика от подписания  такого акта и перечисление объяснений ответчика относительно выявленного факта  бездоговорного потребления.  

Таким образом, при невыполнении истцом обязанности по составлению акта о  выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии факт бездоговорного  потребления тепловой энергии не считается установленным.  

На основании статей 309, 310 ГК РФ, обязательства должны исполняться  надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями  закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями  делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний  отказ от исполнения принятых на себя обязательств не допускается.  

Согласно ст.65 АПК РФ стороны обязаны доказывать обстоятельства своих  требований или возражений.  

Между тем, письменный договор энергоснабжения между истцом и ответчиком  не заключен и иных доказательств его заключения истцом не представлено.  

Ответчик ссылается на то, что фактического отопления Гаража-автостоянки не  осуществлялось, поскольку в помещениях Гаража-автостоянки ремонт не выполнен,  указанные помещения со дня создания (строительства) и включая весь спорный период  не отапливаются.  

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда города Москвы от  27,01.2021 по делу № А40-126006/20-2-632 признаны незаконными отказы  Мосгорстройнадзора в выдаче разрешения на ввод в эксплуатацию Гаража-автостоянки  и предписано выдать такое разрешение.  

Представленные истцом доказательства потребления ответчиком тепловой  энергии (технических условия, сведения об инженерном оборудовании, график отпуска  теплового ресурса за 2019 и 2020 года) не содержат никаких сведений о фактическом  

потреблении тепловой энергии. 

 Вместе с тем согласно требованиями законодательства (статья 19  Федерального закона «О теплоснабжении», пункт 1 ст. 541 ГК РФ) количество  тепловой энергии, поставляемое по договору теплоснабжения, подлежит  коммерческому учету и определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом  потреблении, то есть только показаниями приборов учета, по этой причине  приведенные доказательства не соответствуют принципам относимости и  допустимости доказательств (статьи 67 и 68 АПК РФ).  

График учета тепловой энергии, представленный истцом, не принимается судом  во внимание, поскольку он составлен для другого лица -ООО «Московский  Медиапорт» и содержит его лицевой счет (номер договора теплоснабжения) - 1115, что  подтверждается постановлением Арбитражного суда Московского округа по делу №  А41-46546/2021.  

Истцом в исковом заявлении не представлено обоснование суммы задолженности  за потребленную тепловую энергию.  

Представленный истцом акт обследования потребителя от 29.10.2021г. также не  является относимым доказательством по делу, так как составлен во исполнение  определения Арбитражного суда Московской области от 29 сентября 2021 г. по делу №  А41-46546/2021 по вопросу проведения осмотра помещений на предмет потребления  тепловой энергии и составления акта в период с 25.10.2021 по 29.10.2021. Данное дело  рассмотрено Арбитражным судом Московской области по иску теплоснабжающей  организацией ООО «ТВС» к ООО «Московский Медиапорт» (с участием в качестве 3- го лица ответчика) о взыскании убытков, причиненных бездоговорным потреблением  тепловой энергии в сумме 3 771 445,16 руб., задолженности по договору  теплоснабжения от 01.01.2021 № 1115 за период с 01.01.2021 до 24.02.2021 в размере  572 298,34 руб., неустойки. В соответствии с постановлениями Десятого  арбитражного апелляционного суда от 28.04.2022 и Арбитражного суда  Московского округа от 03.08.2022 в удовлетворении исковых требований полностью  отказано. Указанная  теплоснабжающая организация ООО «ТВС» приняла в аренду у истца котельную  (источник теплоснабжения) и приступила к выполнению функций теплоснабжающей  организации с 01.01.2021. Указанный акт обследования потребителя от 29.10.2021  составлен ООО «ТВС», ООО «Московский Медиапорт» и ответчиком по результатам  обследования узла учета в здании Гаража-автостоянки.  

Актом установлено, что расходомеры на здание Гаража-автостоянки  демонтированы, а соответствующая рассечка (видимый разрыв для установки  расходомера прибора учета) опломбирована в соответствии с актом предыдущей  ресурсоснабжающей организации ООО «РЭС», то есть теплоснабжение Гаража-автостоянки невозможно технически. В соответствии с договором теплоснабжения №  1115, заключенным между ООО «ТВС» и ООО «Московский Медиапорт», ИТП  (индивидуальный тепловой пункт) находится в зоне эксплуатационной ответственности  теплоснабжающей организации ООО «ТВС», поскольку граница эксплуатационной  ответственности проходит по внешней стене административного здания Радужная 33,  Московский, Москва, принадлежащего ООО «Московский Медиапорт». Иных  документов, ограничивающих зону эксплуатационной ответственности  теплоснабжающей организации ООО «ТВС», не существует.  

В соответствии с п.2 ст.69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в  законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не  доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором  участвуют те же лица.  

Кроме того, истец не выполнял обязанностей теплоснабжающей организации, не  проводил проверку оснований потребления тепловой энергии, не выставлял счета и  претензии.  

Ссылка истца на пункт 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от  17.02.1998 № 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором  энергоснабжения" судом отклоняется, поскольку указанные в этом пункте  информационного письма выводы судов основываются на доказанном факте  потребления тепловой энергии объектами жилого фонда, а в данном случае  доказательства потребления тепловой энергии отсутствуют.  

Таким образом, оценив в совокупности представленные в материалы дела  доказательства, суд не находит оснований для удовлетворения требования истца о  взыскании с ответчика задолженности в размере 6 320 663 руб. 25 коп.  

Поскольку задолженность по арендной плате у ответчика отсутствует,  оснований для взыскания неустойки также не имеется, так как неустойка является  аксессорным требованием, вытекающим из основного.  

Также, Конституционный Суд РФ в своих определениях обращал внимание на то,  что неустойка является мерой имущественной ответственности за неисполнение или  ненадлежащие исполнение, т.е. тесно связана с фактом нарушения исполнения  обязательства должником, служит способом обеспечения исполнения обязательства и  компенсации понесенных убытков (Определение Конституционного Суда РФ от  21.122000 № 263-0, Определение Конституционного Суда РФ от 22.01.2004 № 13-0,  Определение Конституционного Суда РФ от 24.01.2006 № 9-0 и др.).  

Взыскание неустойки возможно только при доказанном факте неисполнения или  ненадлежащего исполнения должником обязательства (п.1 Постановления Пленума  ВАС РФ от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333  Гражданского I кодекса Российской Федерации»). При этом важно, чтобы вина в  неисполнении должным образом обязательства лежала на должнике: в соответствии с  п.2 ст.330 ГК РФ кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не  несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.  

С учетом, суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований  истца.  

В соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по госпошлине относятся на истца,  поскольку исковые требования заявлены необоснованно.  

На основании ст.ст. 11, 12, 309, 310, 314, 330, 401, 539-547 ГК РФ,  руководствуясь ст.ст. 9, 64, 65, 69, 71, 104, 106, 110, 167-170, 171, 176, 180, 181 АПК  РФ суд  

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.  

Решение может быть обжаловано лицами, участвующими в деле, в Девятый  

арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня изготовления в полном  

объеме. 

 Судья Н.А. Чекмарева